Médiation, arbitrage et autres modes contractuels de
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1. Si les termes de la recommandation mise par le tiers leur convient les parties peuvent la reprendre int gralement ou en partie sous la forme d un proto cole d accord La recommandation en ligne est dite classique pour r gler des conflits mettant en pr sence des entre prises du commerce lectronique habitu es n go cier et conclure des conventions par Internet ou des entreprises loign es g ographiquement Il existe aussi une proc dure sp cifique de recom mandation en ligne des noms de domaine pour r gler les conflits relatifs aux noms de domaine g r s par l AFNIC Association Fran aise pour le Nommage Internet en Coop ration et notamment le fr CH 29 CR La gestion des conflits constitue pour l entre prise un r el enjeu int grer dans sa strat gie enjeu qui ne peut plus tre laiss au hasard car le choix des solutions possibles est aujourd hui ouvert contentieux judiciaire classique m diation proc dure arbitrale aut res solutions amiables contraignantes ou en ligne Le choix en faveur de telle ou telle m thode de r glement du conflit exerc par le chef d entreprise assist de son conseil peut tre le CMAP garantie apport e par les r glements ind assum en toute s curit avec pendance et comp tence des tiers intervenant dans les dossiers ma trise des co ts suivi des dossiers rien n est laiss au hasard au service de l int r t bien compris de2. transaction ou d saccord persistant avec celle ci 15 jours plus tard pour obtenir une r ponse Il faut alors convaincre les parties de venir autour de la table de n gociation avec le m diateur L accord sur le principe de la m diation est ainsi obtenu dans environ 60 des dossiers Le m dia teur est propos aux parties par la Commission d a gr ment et de nomination du Centre sur la base du profil souhait b La saisine du CMAP r sulte d une clause de m diation inscrite dans le contrat objet du litige Ce cas n est pas encore le plus fr quent Il a l avan tage de permettre la mise en uvre rapide de la m diation puisque les parties ont pr alablement accept de la tenter et sont oblig es de s y sou mettre en effet la Cour de cassation a dans un gt 284 La Lettre de l Observatoire Consulaire des Entreprises en Difficult s n 26 juin 2005 arr t du 14 f vrier 2003 accord un effet contrai gnant la clause dite de conciliation ou de m dia tion La clause type propos e par le CMAP est la suivante Les diff rends qui viendraient se produire pro pos de la validit de l interpr tation de l ex cution ou de l inex cution de l interruption ou de la r si liation du pr sent contrat seront soumis la m dia tion conform ment au r glement de m diation du CMAP auquel les parties d clarent adh rer c La m diation est mise en uvre au cours de l ins tance jud
3. par ment Les entretiens s par s permettent souvent de comprendre cer tains blocages et de faire progresser la m diation Au cours du processus les parties peuvent tre accompagn es et assist es des personnes de leur 4 me tape l issue de la m diation Si un accord est trouv par les parties le taux moyen d accord est de 70 celles ci ont le choix de sa formalisation l importance de la pr sence des conseils prend alors toute son acuit Dans la plupart des cas il s agira d une transaction au sens choix notamment avocats experts comptables Le CMAP fixe 2 mois partir de la d signation du m diateur le d lai maximum pour tenter de trouver un accord Ce d lai qui peut tre prorog avec l accord de tous les protagonistes est destin fixer des limites rapproch es pour que les parties aboutissent une solution ou un constat de d saccord persistant dans un laps de temps raisonnable Bien videmment dans certains cas la m diation peut trouver une issue favorable en quelques heu res d s la premi re rencontre ou sur un laps de temps bref 24 heures La moyenne d une m diation au CMAP est actuelle ment de 12 heures de l article 2044 du Code civil Ce n est qu partir de ce moment que les parties se lient juridiquement La transaction est sign e par les parties qui peu vent demander au juge de l homologuer Le travail du m diateur est alors achev 2
4. V infra B Lasserre La m diation au del de l alternative la compl mentarit pp 39 40 304 La Lettre de l Observatoire Consulaire des Entreprises en Difficult s n 26 juin 2005 L exp rience du CMAP dans la mise en place des m diations permet de tirer quelques enseignements Sur les types de litiges et selon les secteurs d activit Il est int ressant de constater que tous les sec teurs d activit sont concern s par la m diation Les litiges soumis au r glement de m diation du CMAP sont tr s vari s i me diff rends lors d une prestation iont t les suivants difficult s n es d une vente d sac de service Informatique 12 Immobilier BTP 11 commerciaux m senten cords en mati re de baux tes entre associ s Tous les types de litiges semblent pouvoir trouver ASUS nn NO SI RS RARE de SL C SAR R une solution amiable Il suffit en effet que les par ties aient la perception minimale qu elles trouveront davantage de satisfaction en terme d argent de temps et d efficacit dans un accord amiable que dans un contentieux ventuel et une d cision impo s e par un tiers Elle pr sente ainsi l avantage de leur conserver la ma trise de la solution qui leur chappe totalement dans un contentieux al a judi Il ARBITRAGE R glement aux articles 1442 et suivants du NCPC l arbitrage est un mode juridictionnel priv de r solution des conflits Il
5. consiste faire trancher un litige par un ou plusieurs arbitres ind pendants et impartiaux Ils ren dent une sentence qui s impose aux parties et qui met d finitivement fin au litige C est pour Propri t intellectuelle 12 Industrie 12 contrats industriels Conflits entre Associ s 11 Dossier Mece e emploei ciaire POURQUOI ALLER EN M DIATION Concr tement aller en m diation avec le CMAP c est avoir l assurance que le processus sera men e en un temps limit 12 heures en moyenne un co t ma tris 300 400 euros de l heure partag par les parties et que le m diateur d sign disposera de nn dA Comp tence technique et intervenus En 2004 les dossiers de m diation trait s au CMAP humaine n cessaire Le succ s de ce mode amiable repose la fois sur la rapidit de mise en uvre du processus Propri t commerciale baux commerciaux 12 garantissant aux parties d tre fix es dans les meilleurs d lais sur la E RE TTC ETS TE COLIS TEINTE ET LES possibilit d arriver un r glement amiable du diff rend sur l ind pendance du m diateur et sur ses aptitudes faciliter l cou te et l change entre les parties Par l application de son r glement et l attention port e au choix du m diateur le CMAP donne gale ment aux parties les garanties indispensables au bon d roulement du processus respect de la d on tologie et de la con
6. l entre prise gt 344 La Lettre de l Observatoire Consulaire des Entreprises en Difficult s n 26 juin 2005
7. M diation arbitrage et autres modes contractuels Cr en 1995 sous la forme d une asso ciation de la loi de 1901 le CMAP r sulte d un partenariat initi par la Chambre de Commerce et d Industrie de Paris avec l Association Fran aise d Arbitrage le Tribunal de Commerce de Paris les Barreaux de Paris et des Hauts de Seine le Comit National Fran ais de la Chambre de Commerce Internationale et le Conseil sup rieur de l Ordre des Experts Comptables I LA M DIATION Centre de m diation la notori t reconnue le CMAP a organis depuis sa cr ation plus de 900 m diations inter entreprises La m diation est conventionnelle quand les de glement des conflits l exp rience du CMAP lizabeth Martineau Responsable du d veloppement du CMAP Sa mission Mettre en place pour les entreprises fran aises et trang res et leurs conseils des proc dures alterna tives la justice traditionnelle pour r gler les conflits rencontr s l occa sion de leur activit commerciale La m diation I et l arbitrage II sont aujourd hui les mieux connus Le CMAP propose galement une gamme structu r e de modes contractuels de r gle ment des litiges particuli rement adap t s au monde des affaires III entreprises elles m me ou leurs conseils en font la demande Elle est judiciaire lorsqu elle est mise en uvre l initiative du juge ou des parties en cours d instance La Lettre de l Ob
8. apidit de la proc du re ordinaire outre la 11 requ tes en arbitrage bri vet des d lais l in gt 3 sentences arbitrales citation des arbitres statuer dans un laps de temps r duit est cons tante un d lai maximum de 6 mois est pr vu La proc dure volontairement peu formaliste permet notamment d activer l ins truction gt Maftrise du co t financier gt Importance accord e au choix de l arbitre ind pendance neutralit impartialit comp tences humaines et professionnelles 3 affaires transig es en m diation Ce qui souligne l int r t des parties pour cette pas serelle entre m diation et arbitrage gt Choix possible d une m diation article 19 d s la saisine du Centre et avant m me la constitution du tribunal arbitral le Centre peut cr er un contexte propice au dialogue et proposer aux parties la mise en uvre pr alable d une m diation Le tribunal arbitral peut aussi la proposer apr s sa saisine Les parties sont totalement libres d accepter ou de refuser gt Mise en uvre d une proc dure acc l r e article 20 la demande des parties et si le tribu nal arbitral l estime opportun pour permettre le prononc de la sentence dans les 3 mois de la sai sine du Centre ventuellement sur pi ces ou apr s un seul change de m moires ou encore apr s audi tion des parties Elle se r v le particuli rement utile
9. bjectif assurer la poursuite de la relation contractuelle principale entre les entreprises en obtenant du tiers un avis non contraignant sur la question technique ou financi re ou valuer la par tie technique d un litige ou encore d terminer un prix ou une valeur R sultat contraignant pour les parties Il est confidentiel l avis rendu par l expert n est pas Cependant elles peuvent convenir de lever la confi dentialit des conclusions rendues et de les utiliser l occasion devant la juridiction saisie du litige D lai mener bien sa mission Ce d lai peut tre r duit ou le tiers expert dispose de deux mois pour prorog la demande conjointe des parties Avantages l avis technique amiable peut tre enga g tout moment au cours de l ex cution d un contrat ou dans le cadre d une m diation ou d un arbitrage Les parties sont libres de choisir la pro c dure qui est contradictoire et de suivre l avis rendu La confidentialit des affaires est respect e et les relations contractuelles poursuivies L VALUATION JURIDIQUE IND PENDANTE Il s agit d une proc dure d aide la n gociation par laquelle les parties demandent d un commun accord un tiers d valuer l ensemble du diff rend qui les oppose ou d appr cier la mani re dont une juridiction envisagerait de r soudre leur litige ou d interpr ter une clause litigieuse ou encore d va luer le pr judice Il ne s agit pas
10. e dans la dur e impartie au m dia teur et aux parties pour aboutir en m diation judi ciaire le d lai est de 3 mois renouvelable une fois alors qu il est de 2 mois dans le cas d une m diation conventionnelle CMAP Le m diateur rend compte au magistrat de la r us site ou de l chec de la m diation Le contenu des n gociations et les causes ventuelles de l chec du processus restent confidentiels et ne sont jamais communiqu s au juge En cas d chec l instance judiciaire reprend l en droit o elle avait t suspendue Sch ma sp cifique de la m diation judiciaire D signation du CMAP Proposition par le CMAP de 3 noms D lai 24 48 heures a e m diateurs Mo Agr ment par le juge de l un des 3 noms D roulement de la m diation Dur e 3 mois renouvelables une fois Co En cas d accord transaction et homologation ventuelle de l accord par le juge Si persistance du d saccord reprise de l instance judiciaire 1 V supra ce sujet la m diation commerciale 10 ans apr s pp 21 22 La Lettre de l Observatoire Consulaire des Entreprises en Difficult s n 26 juin 2005 p 29 4 Dossier Mode d emploi 2 me tape La d signation du m diateur Au c ur du processus le choix du m diateur est un exercice d licat op r par la Commission d agr ment et de nomination du Centre garant de son ind pendance et de son impartialit Son but propo
11. fidentialit r gler les litiges du commerce international que l arbitrage prend v ritablement toute sa dimension Tout professionnel entreprise commerciale civi le artisan commer ant professionnel lib ral peut compromettre l exclusion des particu liers hors leur activit professionnelle 3 V ce sujet supra la m diation commerciale 10 ans apr s p 24 La Lettre de l Observatoire Consulaire des Entreprises en Difficult sn 26 juin 2005 Dessier Mece c emplei Sch ma d un arbitrage Saisine par requ te unilat rale d une des parties en litige 1 mois A R ponse du d fendeur 48 heures minumum a D signation du ou des TTT Co ou requ te conjointe arbitres par les parties et ou la Commission d agr ment et de nomination du CMAP Mo D roulement de la proc dure 6 mois maximum 1 Audience de proc dure A 2 Signature de l acte de mission 3 Audience s de plaidoirie Issue de la proc dure d arbitrage sentence arbitrale qui s impose aux parties 1 mois environ Co Obtention de l exequatur ventuelle devant le TGI de ressort titre ex cutoire LE CMAP CENTRE D ARBITRAGE Pour les entreprises faire appel aux services d un centre d arbitrage comme le CMAP pr sente un certain nombre d avantages gt Souplesse de la proc dure et garantie du respect de la confidentialit En 2004 le CMAP a enregistr gt R
12. iciaire Le CMAP a vocation tre d sign dans les litiges entre entreprises commerciales par les tribunaux de commerce les tribunaux de grande instance et les cours d appel pour des conflits divers immobilier propri t intellectuelle baux commerciaux litiges entre membres d une profession lib rale etc En effet les articles 131 1 131 15 du Code de pro c dure civile v supra pr voient qu au cours de l instance le juge peut proposer aux parties d aller en m diation de m me les parties ou leurs conseils peuvent demander au juge la suspension de l instan ce pour aller en m diation Le juge proc de alors la d signation du m diateur qui peut tre une personne physique ou une associa Dossier Mode d emploi tion c est ce titre que le CMAP est saisi par le juge du fond le juge des r f r s ou le juge de la mise en tat La Commission d agr ment et de nomination du Centre s lectionne et propose au juge dans les 24 48 h 3 noms de m diateurs afin qu il puisse choisir celui qu il d signera pour cette mission avec l accord des parties La mise en uvre de cette phase du processus est tr s courte Dans le cadre judiciaire la mission du m diateur est la m me qu en m diation conventionnelle il coute les parties ensemble ou s par ment g n ralement dans les locaux du CMAP lieu neutre par excellence La diff rence entre la m diation conventionnelle et judiciaire r sid
13. l de r gler seule ment une question technique Objectif aider les parties poser un diagnostic r aliste et si possible commun sur leur litige afin d valuer objectivement leur situation et mieux n gocier une solution satisfaisante au litige R sultat l avis crit rendu par le tiers est confi dentiel motiv mais non contraignant pour les par ties Celles ci s interdisent en outre de le produire devant une instance judiciaire ou arbitrale D lai la dur e de la mission d valuation confi e au tiers est de deux mois compter de la notification de sa d signation par le CMAP sauf accord contrai re des parties Avantages une aide la n gociation entre les par ties un avis confidentiel sur l ensemble d un diff rend ou sur un aspect pr cis d un contrat LA D CISION D URGENCE Proc dure contraignante choisie par les entreprises l occasion de la conclusion du contrat principal elle aboutit une d cision de nature contractuel le impos e aux parties par le tiers d cideur celles ci d cident de l ex cuter sans d lai pour viter le blocage de l ex cution du contrat Cette d cision La Lettre de l Observatoire Consulaire des Entreprises en Difficult s n 26 juin 2005 334 Dossier Mode J smploi provisoire pourra tre remise en cause par les int ress s l occasion d une instance ult rieure Objectif apporter une solution temporaire un litige d ordre technique
14. n au cours de l ex cution du contrat afin de permettre la poursuite de celui ci en attendant la d cision d finitive du juge ta tique ou arbitral comp tent pour statuer sur le fond du litige R sultat le contrat est poursuivi sans d lai ni perte de temps D lai la d cision du tiers d cideur doit intervenir au plus tard 28 jours apr s la date de sa d signation sauf accord des parties pour un d lai plus long Avantages une r ponse rapide dans un contexte d urgence une d cision provisoire ex cutoire sans d lai LE MED ARB SIMULTAN S C est une proc dure contraignante qui consiste mettre en uvre de fa on simultan e mais ind pendante une m diation et un arbitrage Les parties sont ainsi assur es qu une solution leur litige sera finalement d gag e soit par la m diation de fa on amiable soit l issue de la proc dure d arbitrage de fa on contraignante Avantages la solution est originale m me si elle est lourde mettre en place et vite toute perte de temps en cas d chec de la m diation qui n est plus une phase pr alable l arbitrage Elle incite incontestablement la recherche d un accord n go ci LES SOLUTIONS EN LIGNE La plate forme s curis e du CMAP aegiSolutions permet d accueillir les entreprises en conflit qui souhaitent obtenir d un tiers aviseur une recom mandation en ligne sans effet contraignant quant la solution donner leur litige
15. pour les diff rends ne n cessitant pas d ins tructions complexes gt 324 La Lettre de l Observatoire Consulaire des Entreprises en Difficult s n 26 juin 2005 gt Le tribunal arbitral pr constitu article 11 est aussi mis la disposition des parties qui le souhaitent ce qui permet d viter les lenteurs li es sa constitu tion Il est compos de trois arbitres titulaires et de Dessier Mece euglei trois suppl ants d sign s pour 2 ans Ils sont ind pen dants et impartiaux Les parties peuvent galement opter pour le tribunal arbitral pr constitu avec un arbitre unique IIl LES AUTRES MODES CONTRACTUELS DE R GLEMENT DES LITIGES Le CMAP met depuis l ann e 2004 la disposition des entreprises en conflit une gamme largie de modes contractuels de r glement des conflits per mettant la mise en uvre de solutions sur mesure allant du mode coop ratif au mode contraignant Deux proc dures sont aussi accessibles en ligne Au del d un Centre traditionnel de m diation et d arbitrage le CMAP est ainsi devenu un organisme enti rement d di la r solution des conflits d en treprises L AVIS TECHNIQUE AMIABLE C est une proc dure contradictoire par laquelle les entreprises d cident d un commun accord de se r f rer un tiers expert qui tablit des constata tions sur tel ou tel point technique d un contrat et met un avis sur la ou les question s pos e s O
16. ser un m diateur dont le profil cor respond le mieux l attente des parties compte tenu des caract ristiques du dossier choisi dans un vivier d environ 60 personnes form es la m dia tion qu elle a agr es pr alablement Ces m diateurs potentiels appartiennent tout le spectre de l activit conomique chefs d entre prises experts comptables avocats magistrats consulaires honoraires experts ing nieurs conseils architectes m decins Leur point commun est d avoir une exp rience pro fessionnelle et d avoir re u une formation sp ci fique la m diation Fort de son exp rience en m diation commerciale et des difficult s sp cifiques exprim es par les m diateurs et les parties le CMAP propose des ses sions de formation d une dur e de 56 heures ax es sur des mises en situation afin de pr parer les m diateurs mais aussi les conseils des parties la m diation 3 me tape Le d roulement de la m diation D s sa d signation le m diateur prend connaissan ce du dossier constitu par le Secr tariat g n ral du CMAP Il signe une d claration d ind pendance et s engage respecter les recommandations d ontologiques inscrites dans le r glement du CMAP Il prend ensuite contact avec les parties et leur s conseil s pour d terminer avec eux les modalit s du calen drier de son d roulement Au cours de sa mission le m diateur rencontre les parties ensemble ou s
17. servatoire Consulaire des Entreprises en Difficult sn 26 juin 2005 gt 274 Dossier Mode d emploi Sch ma d une m diation conventionnelle lt lt l re tape D lai 15 jours maximum Saisine du CMAP par l une des parties Accord de l autre partie ou saisine conjointe du Centre oc 2 me tape D lai 24 48 heures D signation du m diateur par la Commission d agr ment et de nomination lt lt 3 me tape 2 mois maximum sauf demande de prolongation accept e par les parties et le m diateur D roulement de la m diation Co 4 me tape l re tape la saisine du CMAP a La m diation est demand e par l entreprise ou son conseil Dans 80 des cas c est l une des parties ou son conseil qui souhaite g n ralement avant d entamer une proc dure contentieuse se donner une derni re chance de n gociation amiable Elle adresse alors au Secr tariat g n ral du CMAP un bref courrier exposant la nature du probl me une copie du contrat l origine du diff rend et une copie des courriers significatifs chang s par les parties ainsi que les frais d ouverture du dossier 200 euros par partie Le jour m me le Secr tariat g n ral envoie une proposition de m diation l autre partie lui pr sen tant la m diation et le CMAP En l absence de r ac tion spontan e il est pris contact t l phoniquement Issue de la m diation
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