petit guide
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1. sible en l tat actuel du droit sur cette question d carter toute requalification de l op ration en pr t de main d uvre illicite 2 Les points de vigi lance surveiller LA R DACTION D UNE CONVEN TION Encadrer une op ration de mutualisation d emplois par la r daction d une conven tion de mise disposition s av re indispensable La convention tablit l tat d es prit de coop ration entre les associations signataires et son contenu do permettre d carter toute d marche lu crative Au del de ces aspects juridiques la conven enfin et c est sans tion ainsi tablie fixe les r gles et les modalit s de cette coop ration Elle engage les associations et pose un mode d emploi auquel on se r f rera tout au long de l op ration Dans la forme la convention sera sign e par les Pr sident e ys des associations qui s engagent dans ce projet et sera cadr e dans le temps no ta il est possible par exemple de pr voir que la du r e de la mise disposition sera de 1 an renouvelable par tacite reconduction sauf d non ciation dans un d lai pr avis fixer UN SEUL EMPLOYEUR Une des pr rogatives de l employeur son pouvoir disciplinaire sanction licenciement ne peut jamais tre transf r e de fait et ou par voie de convention voir encart Le responsable l gal de l association qui porte l emploi reste quoi qu il soit stipul dans la convention le seul employeur Mais a2. d une d claration particuli re aupr s de l Inspection du travail Une tude men e en 2006 pour le C2RA Limousin a montr que la formule du Groupement d em ployeurs est encore tr s peu utilis e en Limousin et que les associations privil gient la mutualisation d emplois par voie de convention de mise dispo sition Dans les faits l tat d esprit de cette forme de mutualisation entre associations est de nature non lucrative il ne s agit pas pour les associations de faire commerce de la main d uvre sala r e mais de supporter plusieurs la charge finan ci re de l emploi ainsi cr et partag Pour autant le Code du travail reste muet sur la l galit ou non d une op ration de pr t de main FACTURER UNE PRESTATION DE SERVICES De nombreuses associations facturent des prestations de service prestation d animation des usagers priv s ou publics Aux c t s des autres sources de financement cela contribue assurer la p rennit financi re de tudes subventions cotisations dons l association et donc de l emploi Une prestation de services contient de fait de la main d uvre salari e Toutefois dans ce cas pr cis le Juge consid re qu il n y a pas ici de pr t de main d uvre but lucratif dans la mesure entre autres o le salari pr t est encadr par la structure pr teuse qui fournit par ailleurs les moyens mat riels n cessaires l ex cution
3. de la t che Pour viter a priori les cueils juridiques de la mise disposition certaines associations pourraient tre tent es de se facturer entre elles de la prestation de services exemple une association refacture une autre association une prestation de travaux administratifs alors qu il s agit dans les faits d une mise disposition d une secr taire une fausse bonne solution pour les associations En effet dans ce cas le risque de requalification en mise disposition but lucratif et donc illicite demeure important par ailleurs il s agit par nature d une op ration qui pourrait entrer dans le champ d application des imp ts commerciaux TVA taxe professionnelle Imp t sur les Soci t s nul doute le principal point d achoppement ce type d op ration n est pas reconnu par les partenaires publics comme une forme de mutualisation d emplois et ne b n ficie pas en cons quence des aides financi res ad hoc et en particulier du dispositif r gional de soutien aux emplois associatifs en Limousin ceci peut se r v ler tre Suite diff rentes exp rimentations dans le secteur agricole la Loi du 25 Juillet 1985 a institu le Groupement d employeurs qui a pour objet exclusif de mettre disposition de ses membres des salari s li s au groupement par un contrat de travail Un Groupement d employeurs est une association Loi 1901 ou depuis 2005 une soci t coop rative et ses conditio
4. La mise disposition de personnel entre les associations La mutualisation d emplois est une r ponse possible la fragilit financi re des associations Ce type de coop ration s est d velopp en Limousin notamment sous l impulsion du dispositif r gional de soutien aux emplois associatifs qui encourage financi rement cette forme d emploi partag Plusieurs solutions de portage de l emploi mutualis peuvent tre envisag es comme par exemple le Groupement d employeurs voir encart ou la mise disposition par voie de convention toutefois les associations s orientent davantage vers ce deuxi me mode de mutualisation une association porte l emploi et le met disposition d une ou plusieurs autres associations S il s agit sans doute de la solution la plus souple ef la plus simple a priori mettre en uvre elle n est pas sans poser de nombreuses questions d un point de vue juridique Cette note s adresse donc aux associations qui ont ou qui souhaitent pratiquer la mutualisation de postes par voie de mise disposition Elle ne propose pas de mod le de convention car chaque accord entre les parties a ses conditions particuli res Elle pr sente les principaux points de vigilance porter lors de l tablissement d une convention et pendant la dur e de sa mise en oeuvre Synth se r alis e pour le compte du DLA Creuse par E2S Conseil l issue d une mission d accompagnement collectif de 13 associations la s cur
5. ces les individuali ser toute estimation forfaitaire est ici proscrire et en deman der le remboursement l euro pr s l association b n ficiaire VOLUME DES HEURES DE MISE DISPOSITION I s agit de la pierre angulaire d une op ration de mise dispo sition de personnel dans la me sure o le volume des heures de mise disposition conditionne la refacturation entre associations et permet ainsi d assurer l qui PROFESSIONS R GLEMENT ES ET MUTUALISATION D EMPLOIS Le partage d un salari entre plusieurs associations ne fait pas d roger aux principes des professions r glement es dont une des conditions d exercice est la possession d un titre ou d un dipl me Nous citerons ici par exemple la profession d expert comptable profession r glement e par une Ordonnance de 1945 Le fait de tenir ouvrir arr ter surveiller redresser et centraliser une comptabilit est subordonn la possession du dipl me d expert comptable et une inscription au tableau de l ordre Or certaines op rations de mutualisation d emplois dans le secteur associatif concernent des postes de permanents qui ont en charge la comptabilit des associations b n ficiaires alors que ces permanents ne disposent pas du dipl me requis Toutefois il semble que le Juge fasse la distinction entre des taches de comptabilit qui n chappent pas au caract re r glement de cette profession et de simples travaux de sais
6. ie comptable Cass chambre criminelle 19 mai 2004 libre conomique de l op ration I est rappel ici que tout em ployeur doit d compter ou faire d compter bar exemple sur la base d une auto d claration du POUR page 4 La mise disposition de personnel entre les associations salari l horaire de travail du salari quotidiennement et par semaine art D 3171 8 ef s Code du trav Un syst me de d compte ho raire doit donc fre mis en place pour le temps du travail du salari effectu pour l asso ciation employeur mais gale ment pour le temps pass dans le cadre de la mise disposition l association b n ficiaire En pratique dans la convention il pourra tre mentionn un vo lume horaire pr visionnel mais celui ci devra tre r gularis p riodiquement sur la base des d comptes horaires mis en place LA GESTION DES CONFLITS Au del des aspects juridiques la r daction de la convention de mise disposition pourra tre l oc casion d envisager la pr vention et la gestion des ventuels conflits Il s agira ici de pr voir des espaces et des temps de communication et de m diation entre les associations et le salari mis disposition noter que cer taines conventions pr voient la nomination d un m diateur tiers ext rieur qui interviendra pour re chercher une solution amiable en cos de litige LA RUPTURE DE LA CONVENTION L encore pr voir les
7. isation juridique des pratiques de mise disposition de personnel JUIN 2009 Contact DLA Creuse t l 05 55 61 09 17 06 75 93 70 77 mel bousso dla23 ree fr web www dla bij23 fr b poste DLA BIJ 6 avenue Fayolle Eee 23000 Gu ret MINIST RE DE L CONOMIE DES FINANCES ET DE L EMPLOI MINIST RE DU TRAVAIL Cai sse DES RELATIONS SOCIALES Le DLA un dispositif port en Creuse par le BIJD et soutenu par nrrAsonparni R gion desD p ts LIMOUSIN page 2 La mise disposition de personnel entre les associations 1 Le cadre juridique de la mise disposition de personnel Le Code du Travail pose un principe d interdic tion du pr t de main d uvre but lucratif art L 8241 1 et L 8241 2 Code du frav Par ailleurs si l op ration a pour effet de causer un pr judice au salari mis disposition ou de contourner des dispositions l gales ou conventionnelles elle peut tre qualifi e de d lit de marchandage r pr hensible par les juridictions p nales art L 8231 1 Code du trav Par d rogation ce principe d interdiction cer taines structures sont autoris es express ment r aliser des op rations de pr t de main d uvre but lucratif Groupements d employeurs voir en cart associations interm diaires entreprises de tra vail temporaire En contrepartie de cette d rogation ces structures doivent faire l objet d une habilitation pr alable ou
8. lors comment concilier cet imp ratif et la r alit du b n volat En effet le la Pr sident e de l as sociation employeur ne peut pas surveiller le tra vail de son salari lorsqu il est mis disposition de l autre association Ceci pourrait se traduire dans la r daction de la convention par l insertion de clauses pr voyant d une part que le salari exer cera ses missions dans le cadre des consignes et instructions qui lui seront donn es par l association b n ficiaire d autre part qu en cas de difficult l association b n ficiaire s engage en faire part sans d lai l association employeur qui sera seule juge de la n cessit d envisager des sanctions LES 3 CRIT RES JURIDIQUES QUI D FINISSENT LE SALARIAT La relation de travail se d finit dun point de vue juridique par 3 crit res cumulatifs l accord entre les parties salari et employeur ce dernier se concr tise la plupart du temps obligatoirement pour un contrat dur e d termin e et ou pour tout type de contrat en application d une disposition de la convention collective applicable par la signature d un contrat de travail la r mun ration c est la contrepartie du travail effectu le lien de subordination le salari est plac sous la subordination de l employeur le lien de subordination se traduit par un pouvoir de direction d instruction de commandement et de sanction l gard du salari Dans le cas d une mise di
9. mment dans le cas o l association employeur aurait ex ternalis ces fonctions un prestataire ext rieur Ces frais semblent pouvoir tre refactur s pour partie l association b n ficiaire uniquement s ils sont individualisables et chiffr s i e pas d estima tion forfaitaire et bien s r le remboursement s op rera l euro pr s et sur justificatifs Les frais de structure il semblerait coh rent d un point de vue conomique que des charges sup port es par l association employeur du fait de la mise disposition frais de locaux temps pass par du personnel salari sur des t ches administra tives li es la mutualisation d emploi etc soient refactur es l association b n ficiaire Il convient d tre particuli rement prudent dans le cas pr sent dans la mesure o le dispositif r gle mentaire actuel semble ne pas autoriser la refac turation de ce type de charges sous peine de requalification en pr t de main d uvre but lu crafif Parfois cerfaines associations concluent une convention s par e de mutualisation de moyens I n existe pas de texte de loi ni de jurisprudence sur lesquels cette pratique pourrait se fonder En cos de litige le risque existe dune remise en cause du caract re non lucratif du pr t de main d uvre au vu de cette seconde convention Quoiqu il en soit les associations qui refacturent ce type de charges devront imp rativement les justifier sur pi
10. modalit s de rupture de la coop ration d s la signature de la conven tion est Un gage de r ussite du projet Tous les cas de rupture de ALLER PLUS REVERSEMENT D UNE SUBVENTION PUBLIQUE R GLE D INTERDICTION ET CAS PARTICULIERS Un d cret loi du 2 mai 1938 interdit une association de reverser tout ou partie d une subvention publique qui lui a t octroy e En application de ce principe la mutualisation d un emploi aid sera consid r e comme un reversement ill gal une autre association d une subvention publique le co t net de l emploi d duction faite de l ventuelle aide l emploi tant refactur l association b n ficiaire Ainsi un emploi aid dans le cadre du Plan de coh sion sociale CAE CA ne peut pas tre mutualis avec une autre association par voie de convention de mise disposition Toutefois l article L1611 4 du Code g n ral des collectivit s territoriales autorise le reversement d une subvention si cela est express ment pr vu dans la convention attributive et c est ce que l on peut comprendre travers le soutien renforc accord la mutualisation de poste par le dispositif emplois associatifs du Conseil R gional du Limousin vront tre envisag s volont d une partie d faillance de las sociation b n ficiaire d part du salari Pour chaque coas il de vra tre pr cis le d lai de pr venance de laute parie signataire de la convention ai
11. ns de cr ation et de fonctionnement sont encadr es par le Code du travail On citera ici l originalit du dispositif juridique qui cr e une solidarit financi re entre les membres du groupement concernant les dettes sociales de ce dernier Le Limousin compte peu de Groupements d employeurs L tude C2RA a montr que le principal frein n tait pas le m canisme de solidarit financi re sp cifique ce type de groupement mais le fait qu il s agit l d une nouvelle entit juridique qu il faut cr er et surtout administrer en plus des associations membres d uvre but non lucratif A ce jour seule une Ju risorudence de la Cour de Cassation arr t Croix Rouge Cass Soc ler avril 2003 semble donner une base juridique ces op rations On peut consid rer en effet qu est pr sum e licite une op ration de mise disposition si l association em ployeur ne refacture que les seuls salaires et charges sociales l association utilisatrice au titre de la dur e de la mise disposition Si le Juge n a pas tranch sur de nombreuses questions juridiques qui se posent encore qau jourd hui la dur e de la mise disposition la re facturation des frais de structure ou charges fixes cette Jurisprudence nous permet de mettre en exergue un certain nombre de points de vigilance surveiller qui se traduiront concr te ment dans le contenu de la convention de mise disposition ef qui permettront autant que pos
12. nsi que les cons quences finan ci res par exemple que se passe t il si l une des deux asso ciations ne peut plus assumer fi nanci rement sa pat de emploi Qui assumera les in demnit s li es une ventuelle rupture du contrat de travail et pour quelle part En cas de d part du salari volontaire ou non quel est l impact sur la convention est elle suspendue r sii e Dans ce cas dans quel d lai l employeur doit il nou veau recruter et mettre son sala i disposition de l autre association etc LOTN c Note sur les mises disposition de personnel entre association Cabinet DELSOL 2007 h tp www culture proximite org espace ressources mutualisation Etude Retour d exp riences sur la mutualisation de postes salari s dans le secteur associatif en Limousin C2RA Limousin E2S conseil 2006 hfip www culfure proximite org espace ressources mutualisation M mento pratique LEFEBVRE ASSOCIATIONS 2008 2009 chapitre 3 collaborateurs mis disposition
13. sposition d un salari le pouvoir de sanction ne peut jamais tre transf r par voie conventionnelle ou dans les faits sous peine que l association b n ficiaire soit requalifi e d employeur LA REFACTURATION ENTRE ASSOCIATIONS Seul le co t net de l emploi sera refactur lasso ciation b n ficiaire il s agit du salaire net et des contributions sociales aff rentes salariales et patro nales d duction faite des aides l emploi dont La mise disposition de personnel entre les associations page 3 peut b n ficier l association employeur Cette re facturation se fera sur la base d un d compte ho raire cf infra La demande de remboursement aupr s de l asso ciation b n ficiaire prend la forme d une facture Celle ci sera tablie nette de taxes avec la mention TVA non applicable Un d lai de paie ment sera galement mentionn QU EN EST IL DES AUTRES FRAIS LI S L EMPLOI les frais professionnels d placements h berge ment restauration s ils sont rembours s au salari par l employeur dans le cadre des missions qui lui sont confi es par l association b n ficiaire ces frais peuvent faire l objet d une refacturation l association b n ficiaire sous r serve que le rem boursement s op re l euro pr s et sur justificatifs Les frais de gestion de l emploi il s agit ici par exemple des frais d laboration des fiches de paie et de d clarations sociales nota
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