Marchés publics, subventions et DSP
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1. but non lucra tif manifestent r guli rement leur inqui tude sur les cons quences d un cadre juridique en bonne part d origine communautaire dont les concepts et la termino logie parce qu ils mettent en cau se ou transcendent des d finitions ou des distinctions traditionnelle ment tablies dans le d bat public national sont parfois per us com me attentatoires la sp cificit de l engagement associatif voire son d veloppement De fait un nombre croissant d activit s exerc es par les asso ciations entrent dans le champ d application du droit communau taire notamment parce qu elles sont consid r es comme tant de nature conomique Cette inqui tude se cristallise sur le recours aux proc dures d appel d offres BON Savor D Source Circulaire du 18 janvier 2010 NOR PRMX1001610C surlegifrance gouv fr Les conditions d octroi Le versement d une subvention une association est soumis un certain nombre de conditions d attribution et d utilisation En tout tat de cause la subvention doit tre sollicit e et les collec tivit s publiques disposent d un pouvoir discr tionnaire pour l accorder ou la refuser Lorsqu elle accorde une subven tion sous certaines conditions aide directe r alisation d un projet organisation d une mani festation l Administration peut en contr ler l utilisation Ce con tr le peut tre financier justifica tifs comptables de l assoc2. cision du conseil municipal fait l objet peine de nullit d une d lib ration motiv e Cette d lib ration fixe les r gles de calcul et les modalit s de ver sement des d penses du service prises en charge par la commune ainsi que le ou les exercices aux quels elles se rapportent Pour en savoir Consulter l article L 2224 2 du Code g n ral des collectivi t s territoriales sur le site wwvw legifrance gouv fr Il s agit du crit re principal qui dif f rencie les d l gations de servi ce public des march s publics le l gislateur estimant sans le dire express ment que le d l gataire doit g rer ses risques et p rils le service public qu il a la charge d exploiter l inverse si la r mun ration du cocontractant est effectu e par la collectivit et surtout sur la base d un prix sans lien avec les r sultats de l exploitation le contrat doit tre regard comme un march public et non comme une DSP L arr t du Conseil d tat du 6 avril 2007 n 284736 com mune d Aix en Provence Lorsque des collectivit s publi ques sont responsables d un ser vice public elles peuvent d s lors que la nature de ce service n y fait pas par elle m me obstacle d cider de confier sa gestion un tiers Elles peuvent toutefois ne pas passer un tel contrat lorsque eu gard la nature de l activit en cause et aux conditions particu li res dans lesquelles
3. t g n ral mais qui est initi e et men e par un tiers Il s agira d une subven tion si l initiative du projet vient de l organisme b n ficiaire et si aucune contrepartie directe n est attendue par la personne publi que du versement de la contribu tion financi re Au regard de la r glementation nationale relative la commande publique la subvention caract rise la situation dans laquelle la collectivit apporte un concours financier une action initi e et men e par une personne publique ou priv e poursuivant des objec tifs propres auxquels l Adminis tration y trouvant int r t apporte soutien et aide Deux cas de figure l association porte un projet dont elle a l initiative ceci signifie qu elle ne r pond pas un besoin pr alablement d fini par la col lectivit publique pour le compte duquel elle agirait comme un prestataire r mun r avec une contrepartie directe le projet d velopp par l asso ciation s inscrit dans le cadre d un appel projets lanc par une col lectivit publique Les asso ciations sont invit es pr senter des projets s inscrivant dans ce cadre Mais ce sont bien elles qui prennent l initiative de ces projets et en d finissent le contenu Dans le cadre des appels projets la collectivit publique a identifi une probl matique mais n a pas d fini la solution attendue D Source Circulairedu 18janvier2010NOR PRMX1
4. elle s accom pagne ou non d une convention la subvention constitue une contri bution financi re de la personne publique accord e la demande du b n ficiaire et justifi e par des consid rations relevant de l int r t g n ral sans que cette con tribution constitue le prix d une prestation de services ou d une fourniture de biens directement apport e la personne publique La subvention peut tre allou e globalement pour contribuer au financement de l activit de l orga nisme subventionn ou r pondre un besoin sp cifique correspon dant un objet pr cis con u et mis fiches Sectorielles a D Le Ei a CE a a a 2 e D a EE S A a ei i n Co O 20 01 12 20 00 Guide pratique d accompagnement la cr ation d entreprises gt Guide Print ok indd 140 en uvre par le b n ficiaire Ce projet peut lui m me porter sur une op ration d investissement ou sur une action en lien avec les politiques et l utilit publiques Dans tous les cas le r gime juri dique et financier de la subvention ne rel ve pas du Code des mar ch s publics IL est d termin par les dispositions r glementaires le r gissant compl t es le cas ch ant par les stipulations con tractuelles liant le b n ficiaire et la personne publique Associations et droit communautaire Les associations
5. 001610C sur legifrance gouv fr pLa distinction presta tions en nature et subventions Les concours ou avantages en nature peuvent tre directs ou indirects et r alis s par le moyen d une mise disposition de locaux biens divers pr t taux gratuit garantie d emprunt etc fiches Sectorielles 20 01 12 20 00 Guide Print ok indd 139 ou d agents publics d cret n 85 986 du 16 septembre 1985 Ils peuvent tre d nomm s pres tations en nature lls conservent en g n ral le caract re de sub vention au regard de la d finition nonc e ci dessus Mile Code g n ral des AMIE collectivit s territoria les distingue au regard des r gles de transparence et de publicit des comptes les prestations en nature et les subventions La destination des subventions Les subventions pour des projets d investissement Elles sont r gies notamment s agissant de l tat par le d cret n 99 1060 du 16 d cembre 1999 relatif aux subventions de l tat pour des projets d investissement Elles ont pour objet la r alisation de projets d investissement mat riel ou immat riel pour la mise en uvre d une politique d int r t g n ral Les subventions attribu es pour Le financement d une action sp cifique ou du fonctionnement g n ral de l association Le groupe de travail pr sid en 2005 par Jean Francois Collinet a adopt la d finition suivante de la subvention Qu
6. dont la r mun ration est substantielle ment li e aux r sultats de l exploi tation du service Le d l gataire peut tre charg de construire des ouvrages ou d acqu rir des biens n cessaires au service k Ma Un avis du Conseil AMIE d tat confirm par la loi MURCEF affirme que le caract re administratif d un service public n interdit pas la collectivit d en confier l ex cu tion des personnes priv es sous r serve que ces services ne soient pas par leur nature ou la volont du l gislateur au nombre de ceux qui ne peuvent tre assur s que par la collectivit publique La d l gation de service public se caract rise par trois l ments 1 Le lien unissant Le d l gant au d l gataire doit tre n cessaire ment contractuel La loi d finit la d l gation de service public par l instrument juridique r alisant la d l gation La notion de contrat se trouve mise en exergue ce qui ipso facto fait sortir du champ de la d fini tion toutes les d l gations sta tutaires c est dire pr vues par d termination de la loi ou du r glement 2 Le d l gataire doit tre char g de la gestion et de l exploita tion du service public d faut le contrat pourrait n tre qu une fourniture de moyens pou vant relever du Code des march s publics Seule une collectivit d Savill publique peut d tenir la ma trise d un service public c est dire qu elle peut
7. e est en cons quence assum par la collectivit La r mun ration du g rant peut le cas ch ant tre compl t e par des primes li es la gestion du service ce qui loigne quel que peu la g rance de la r gie int ress e W Pour en savoir La subvention publique le march pu blic et la d l gation de service public Mode d emploi dossier mis en ligne par le minist re des Sports Loi du 1er juillet 1901 relative au contrat d association article 6 Loi du 9 d cembre 1905 concernant la s paration des Eglises et de l Etat Ordonnance du 23 septembre 1958 article 31 relatif au contr le des orga nismes subventionn s Loi du 29 janvier_1993 relative la transparence de la vie conomique et des proc dures publiques Loi n 2000 321 du 12 avril 2000 relative aux droits des citoyens dans leurs relations avec les administrations article 10 D cret n 2009 540 du 14 mai 2009 portant sur les obligations des associa tions et des fondations relatives la pu blicit de leurs comptes annuels Circulaire du 18 janvier 2010 relative aux relations entre les pouvoirs publics et les associations conventions d ob jectifs et proc dures d agr ment Cette fiche est essentiellement compos e d extraits du guide La subvention publique le march public et la d l gation de service public Mode d emploi du minist re des Sports et d i
8. e partie au d l gant L a r gie int ress e C est un mode de gestion mixte du service public qui s appuie sur le concours ext rieur d un pro fessionnel priv contractuelle ment charg de faire fonctionner le service public Le r gisseur est r mun r par la collectivit au moyen d une r tribution qui com prend une redevance fixe et un pourcentage sur les r sultats de l exploitation La collectivit est charg e de la direction de ce service Le r gis seur int ress assure la gestion du service pour le compte du fiches Sectorielles 20 01 12 20 00 Guide Print ok indd 145 d l gant et dispose par cons quent d une autonomie limit e En fonction du niveau de risque assur par le d l gataire la r gie int ress e r sultera d un simple march public ou d une d l ga tion de service public L a g rance C est un mode de d l gation de service public fond sur les m mes principes que la r gie int ress e Elle a t ainsi d fi nie par une circulaire n 75 634 du 13 d cembre 1975 Fond sur les m mes bases que la r gie int ress e le contrat de g rance s en distingue dans la mesure o la collectivit d cide seule de la fixation des tarifs diff rence fondamentale avec les march s publics De plus la collectivit conserve le b n fice ou en cas de d ficit rembourse celui ci au g rant qui per oit une r mun ration forfai taire Le risqu
9. e son champ d application pour les contrats de services conclus par une des personnes publiques mention n es l article 2 avec une autre de ces personnes publiques ou avec une des personnes mentionn es l article 9 de la loi n 91 3 du 3 jan vier 1991 lorsque la personne publique ou priv e cocontractante b n ficie sur le fondement d une disposition l galement prise d un droit exclusif ayant pour effet de lui r server l exercice d une acti vit condition que ces disposi tions soient compatibles avec le trait instituant la Communaut europ enne Cette exclusion ne concerne que les march s de services Clause MINI sp cifique et achat quitable Le cahier des clauses techniques particuli res permet l ache teur public d ins rer des clauses sp cifiques pour faire de l achat quitable une modalit d ex cu tion obligatoire que les soumis sionnaires titulaires du march doivent respecter en tant que con dition contractuelle O TROUVER L INFO m Le site Commande publique et d veloppement durable www achatsresponsables com m L Association des maires de France www amf asso fr m L Association des maires des grandes villes de France www grandesvilles org m La F d ration des maires des villes moyennes wwvw villesmoyennes asso fr m l Association des petites villes de France www apvf asso fr m Cit s Unies France wwvw cites unies france org m Le
10. iation administratif v rification du bon emploi de la subvention ou juri dictionnel en cas de gestion de fait de fonds publics notamment IL appartient l association de d terminer quel financeur public elle va demander une subvention en fonction de son projet local d partemental national de son objet social de la politique de subventionnement des diff rents services administratifs Ma La demande peut tre AMIE faite en ligne mais elle n cessite la possession pr alable d un num ro SIRET Elle facilite la d marche et all ge les formalit s en diminuant les pi ces justificatives fournir Pour en savoir T l charger le formulaire CERFA n 12156 03 sur le site www formulaires modernisa tion gouv fr fiches Sectorielles 20 01 12 20 00 Guide Print ok indd 141 Les conventions confient d une mani re g n rale ou particuli re une mission une association fixent le montant du concours de l organisme public et en d termi nent les modalit s En ce cas le r gime juridique et financier des subventions devrait s appliquer quelle que soit la d nomination du concours financier accord Vers une simplification des d marches Suite la deuxi me conf rence de la vie associative CVA qui s est tenue le 17 d cembre 2009 la circulaire du 18 janvier 2010 con tribue la clarification la sim plification et la s curisation des relations n
11. ier ou une soci t d ex cuter un ouvrage public ou d assurer un service public ses frais avec ou sans subvention avec o sans garantie d int r ts et que l on r mun re en lui con fiant l exploitation de l ouvrage public ou l ex cution du service public avec le droit de percevoir des redevances sur les usagers de l ouvrage ou sur ceux qui b n ficient du service public L affermage C est un mode de gestion d l gu e d un service public indus triel et commercial Les quipe ments n cessaires l exploitation du service sont remis au fermier par la collectivit qui en a assur le financement Le fermier doit simplement assu rer l exploitation du service ce titre il doit garantir la mainte nance des ouvrages et ventuelle ment leur modernisation ou leur extension La r mun ration du fermier repose sur les redevances pay es par les usagers En revanche le fermier est tenu de verser la collectivit une contribution des tin e couvrir l amortissement des frais initiaux engag s par la collectivit Le risque de gestion repose donc sur le fermier M Ce mode de gestion se d Savoir rapproche de la conces sion mais diff re de cette derni re sur deux points la construction des ouvrages n ces saires revient la personne publi queresponsable etnon aufermier le fermier ne conserve pas l in t gralit des recettes re ues des usagers puisqu il doit en reverser un
12. il l exerce le tiers auquel elles s adressent ne saurait tre regard comme un op rateur sur un march concur rentiel Lorsqu elles sont responsables d un service public des collectivi t s publiques peuvent aussi d ci der d en assurer directement la gestion En outre lorsqu une personne pri v e exerce sous sa responsabilit et sans qu une personne publique en d termine le contenu une acti vit dont elle a pris l initiative elle fiches Sectorielles a D Le d a D S e t ja as a h a ee z D a S E a Co S 2 N F Je 20 01 12 20 00 Guide pratique d accompagnement la cr ation d entreprises Guide Print ok indd 144 ne peut en tout tat de cause tre regard e comme b n ficiant de la part d une personne publique de la d volution d une mission de service public Son activit peut cependant se voir reconna tre un caract re de service public si une personne publique en raison de l int r t g n ral qui s y attache et de l importance qu elle rev t ses yeux exerce un droit de regard sur son organisation et le cas ch ant lui accorde des financements L a concession La d finition classique du contrat de concession est celle donn e par le commissaire du gouverne ment Chardenet dans l affaire du Gaz de Bordeaux CE 30 mars 1916 C est Le contrat qui char ge un particul
13. larifier les termes de subvention march public et d l gation de service public s impose dans ces secteurs d activit s Quel que soit Le statut choisi par le cr ateur l acteur public sera toujours pr sent dans son projet Le plus souvent comme partenaire mais aussi comme client ce titre l acheteur public est pass de La culture de la demande de devis La formalisation de la passation des petits march s publics et de la lettre de commande aux march s proc dure adapt e Rep res l gislatifs et r glementaires qu il faut conna tre pour accompa gner Le cr ateur dans sa strat gie MARCH S PUBLICS Guide pratique d accompagnement la cr ation d entreprises Co ox Guide Print ok indd 136 SUBVENTIONS ET DSP q u est ce qu un march public L article 1er du Code des march s publics en donne une d finition pr cise Un march public est un contrat qui consacre l accord de volont entre deux personnes dot es de la personnalit juridique ce qui exclut notamment toute d cision unilat rale Un march public est conclu titre on reux L objet du march Un march public est un contrat qui doit r pondre aux besoins de l Administration en mati re de fournitures de services ou de tra vaux D s lors que le contrat porte sur des prestations susceptibles d tre fournies par un autre orga nisme public ou priv et dont le prix de revient peut t
14. nformations diffus es sur le site www servicepublic fr Mars 2007 fiches Sectorielles a D Les d a D S o 5 ja i as h a ee z D a T S E a Co S N ES ei 20 01 12 20 00
15. otamment financi res entre pouvoirs publics et monde associatif Elle concerne en particulier les conventions d objectifs cons cuti ves aux demandes de subvention La circulaire pr cise notamment La s curisation de l octroi d une aide publique une association exer ant une activit conomi que d int r t g n ral peut tre assur e en prenant quelques pr cautions simples par exception les concours financiers vers s sous forme de subventions une association exer ant une activit conomique d int r t g n ral qui demeurent inf rieurs 200 000 sur une p riode de trois ans ne sont pas qualifi s d aides d tat et ne sont soumis aucune exigence particuli re en mati re de r gle mentation des aides d tat Ainsi les r gles adopt es en 2005 sur le r gime des aides d tat autorisent les associations assurer la gestion d un service d int r t conomique g n ral sans que cela implique obligatoi rement la passation d un march public ou d une d l gation de ser vice public La subvention peut donc cons tituer un mode de financement l gal dans le cadre d un service d int r t conomique g n ral La collectivit doit simplement d fi nir dans son acte unilat ral ou contractuel de mandat la mission de service d int r t conomique g n ral ainsi que les param tres pour le calcul de la compensation et les sauvegardes associ es Lorsque l on se sit
16. re d termi n de fa on relativement pr cise le r gime juridique des march s publics doit s appliquer i A Un contrat de fourni d CO ture de services peut tre qualifi de mar ch public m me en l absence de r mun ration directe par la col lectivit En effet la r mun ration du service rendu peut prendre la forme d une exon ration de rede vance La collectivit abandonne alors un produit au profit du pres tataire D La notion de besoin de la personne publique Dans tous les cas le march doit avoir pour objet la satisfaction de besoins propres directs li s au fonctionnement m me des servi ces de l Administration ou bien de besoins propres indirects li s la mise en uvre des comp tences exerc es par l Administration Ils comprennent non seulement les besoins li s son fonctionnement propre ex des achats de four nitures de bureau d ordinateurs pour ses agents de prestations fiches Sectorielles 20 01 12 20 00 Guide Print ok indd 137 d assurance pour ses locaux etc mais galement tout le champ des besoins li s son activit d int r t g n ral et qui la conduisent fournir des prestations des tiers Le droit exclusif accord un organisme d termin pour accomplissement d une mission de service d int r t g n ral ou d int r t conomique g n ral L article 3 2 du Code des mar ch s publics pr voit une dispo sition d exclusion d
17. s coMaires www ecomaires com m Le Comit 21 www comite21 org m l Ademe www ademe fr fiches Sectorielles a D Le 5 d a CE S po t ja i as a h a ee z D a S E a ei S i Nn 37 20 01 12 20 00 Guide pratique d accompagnement la cr ation d entreprises ES gt OO Guide Print ok indd 138 L es subventions Les relations que l Administration entretient et d veloppe avec diff rents partenaires notamment des associations ne sont pas obliga toirement des march s publics C est le fait de r pondre un besoin exprim par l Administration pour elle m me qui permet de diff rencier les march s publics des conventions qui accompagnent par exemple certaines d cisions d octroi de subventions Ma Certaines associations d Savoir ne peuvent recevoir une subvention de l tat que si elles ont t pr alablement agr es associations sportives villages de vacances associa tions de jeunesse et d ducation populaire Un champ bien d fini La d finition est propos e par la circulaire du 3 ao t 2006 portant manuel d application du Code des march s publics JO n 179 du 4 ao t 2006 page 11665 et la Circu laire du 29 d cembre 2009 relative au guide des bonnes pratiques en mati re de march s publics Une contribution financi re de la personne publique une op ra tion justifi e par l int r
18. seule d tenir les comp tences pour le cr er l organiser lui don ner les moyens de sa mission et en assumer le contr le La gestion proprement dite concerne uni quement l ex cution du service conform ment au cadre juridique pr alablement tabli 3 La r mun ration est substan tiellement assur e par Les r sul tats de l exploitation d un service public principe de la r mun ration substantielle c est dire celui de l al a financier fiches Sectorielles 20 01 12 20 00 Guide Print ok indd 143 Communes MNAI services publics et r gles budg taires IL est interdit aux communes de prendre en charge dans leur budget propre des d penses au titre des services publics vis s l article L 2224 1 Toutefois le conseil municipal peut d cider une telle prise en charge lorsque celle ci est justi fi e par l une des raisons suivan tese lorsque les exigences du service public conduisent la collectivit imposer des contraintes particu li res de fonctionnement lorsque le fonctionnement du service public exige la r alisation d investissements qui en raison de leur importance et eu gard au nombre d usagers ne peuvent tre financ s sans augmentation excessive des tarifs lorsque apr s la p riode de r glementation des prix la sup pression de toute prise en charge par le budget de la commune aurait pour cons quence une hausse excessive des tarifs La d
19. ue dans le champ de la subvention et que son montant est sup rieur 23 000 celle ci doit faire l objet d une convention pluri annuelle d objectifs entre la collectivit publique et l association Pour en savoir La circulaire NOR PRMX1001610C du 18 janvier 2010 relative aux relations entre les pouvoirs publics et les asso ciations conventions d objectifs et sim plification des d marches relatives aux proc dures d agr ment fiches Sectorielles a T Lea 5 i a D S po 5 ja i as h a ee E pan D a p amp a a Co EE S en 141 20 01 12 20 00 Guide pratique d accompagnement la cr ation d entreprises gt MO Guide Print ok indd 142 L a d l gation de service public D finition L article 3 de la loi MURCEF n 2001 1168 du 11 d cembre 2001 L 1411 1 du CGCT donne une d finition de la d l gation de service public DSP tir e de l ob jet du contrat et des conditions de r mun ration des cocontractants de l administration Elle reprend pour l essentiel la loi n 93 122 du 29 janvier 1993 et les crit res tablis par la jurisprudence Ainsi aux termes de la loi Une d l gation de service public est un contrat par lequel une per sonne morale de droit public con fie la gestion d un service public dont elle a la responsabilit un d l gataire public ou priv
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