Les droits de la personne en Chine: un gouvernement
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1. 2010 CHINA ECONOMIC REVIEW 2010 China by Numbers 2010 Hong Kong China Economic Review Publishing CHOUKROUNE Leila et Antoine GARAPON 2007 Les normes de l harmonie chinoise Perspec tives chinoises vol 100 n 3 38 52 CLARKE Donald C 2009 Lawyers and the State in China Recent Developments Washington George Washington University Consult sur Internet docs law gwu edu facweb dclarke pubs index html le 10 ao t 2010 CONSEIL DES AFFAIRES D TAT 1991 Human Rights in China Consult sur Internet www lawin fochina com Wbk display asp db 1 amp id 1 amp keyword le 18 d cembre 2009 CONSEIL DES AFFAIRES D TAT 2008 China s Efforts and Achievements in Promot ing the Rule of Law Consult sur Internet www lawinfochina com Wbk display asp db 1 amp id 59 amp keyword le 22 d cembre 2009 CPS COUR POPULAIRE SUPR ME 2007 Several Opinions of the Supreme People Court on Further Displaying the Positive Roles of Litigation Mediation in the Building of a Socialist Harmonious Society 6 mars Consult sur Internet www lawinfochina com law display as p db 1 amp id 5930 amp keyword Mediation le 20 octobre 2009 CPS COUR POPULAIRE SUPR ME 2009 Opinions concernant la r solution des contradictions relatives la construction d un syst me judiciaire de r solution des conflits faisant place aux modes juridictionnels et alternatifs Consult sur Internet www dffy com faguixiazai ssf 200908 2009082. dans D MOCKLE dir Mondialisation et tat de droit Bruxelles Bruylant 161 198 PIQUET H l ne 2005 La Chine au carrefour des traditions juridiques Bruxelles Bruylant PIQUET H l ne 2009 Les ressources endog nes et les r formes juridiques chinoises D bats et enjeux tudes chinoises vol 28 151 192 POTTER Pitman B 2003 Globalization and Economic Regulation in China Selective Adaptation of Globalized Norms and Practices Washington University Global Studies Law Review vol 2 119 150 QI Jianping 2007 Les droits de la personne harmonieux La combinaison de l esprit chinois et de la culture des droits de la personne Hexie Renquan Zhongguo jingshen yu renquan wenhua de huji Faxuejia vol 101 n 2 27 35 RHODE Deborah L 2004 Access to Justice Oxford Oxford University Press RUE 89 2008 La Charte 08 Consult sur Internet www rue89 com chinatown 2008 12 14 le tex te integral du manifeste des dissidents chinois la charte 08 le 25 novembre 2009 RUE 89 2010 Le choix de Liu Xiaobo pour le prix Nobel est juste 16 octobre Consult sur Internet www rue89 com node 171519 le 25 octobre 2010 SHAMBAUGH David 2008 China s Communist Party Atrophy and Adaptation Berkeley Univer sity of California Press SPENCER David 2006 Judicial Mediators Are They Constitutionally Valid ADR Bulletin vol 9 n 4 1 7 The Economist 2010 The Debate over Universal Values
3. diation Celle ci est appel e op rer dans deux cadres soit en mode extrajudiciaire et dans un contexte judiciaire avec des juges faisant office de m diateurs Aux fins de cette tude seule la r cente promotion de la m diation judiciaire sera tudi e Les arguments avanc s par la Cour populaire supr me qui pr ne la m diation judiciaire et par le l gislateur qui vient de promulguer la Loi de la R publique populaire de Chine sur la m diation ax e sur la m diation extrajudiciaire veulent que la m diation pr sente d importants avantages par rapport au proc s Outre le fait qu elle est cens e tre plus rapide que ce dernier elle est cens e pr server l harmonie des relations entre les parties CPS 2007 Par ailleurs les justiciables chinois saisissent de plus en plus les tribunaux afin de d fendre leurs droits Au vu de cette rupture entre les repr sen tations et la pratique des acteurs comment appr cier l impact de cette rh torique officielle de l harmonie sur la mise en uvre des droits en Chine L hypoth se qui sous tend cet article veut que ce discours sur l harmonie marque une volont de ferme r sistance des dirigeants actuels face une possible internationalisation du droit chinois en mati re de droits de la personne Les justiciables chinois sont appel s par une rh torique nationaliste jouant sur l identit chinoise associ e l harmonie se d tourner des valeurs universalistes des d
4. la simple croissance conomique Sham baugh 2008 Cette volution ne remet pas en question la priorit accord e au droit au d veloppement mais elle fournit des balises qui si elles sont mises en place op reront au b n fice de certains groupes vuln rables en Chine Enfin la Chine a labor un droit qui ne poss de aucun quivalent dans un autre syst me 3 Le caract re contraignant du droit au d veloppement est sujet discussion en droit international Cependant les pays en voie de d veloppement l invoquent r guli rement LES DROITS DE LA PERSONNE EN CHINE 601 juridique le droit la subsistance Ce dernier se voit aussi accorder dans tous les livres blancs chinois sur les droits de la personne un rang prioritaire avec le droit au d veloppement Les origines de ce droit remontent l antiquit chinoise Bell 2008 et son contenu est aussi volutif Il r v le une nature hybride tant la fois un droit collectif et un droit de l individu Bell 2008 Aussi faut il gar der en t te ces divers l ments lorsqu il s agit d aborder les positions officielles chinoises eu gard aux droits de la personne Par ailleurs l volution du discours chinois sur le sujet est en relation avec le cadre plus vaste des r formes juridi ques entam es depuis 1978 pr sent es dans la section qui suit II Les r formes juridiques chinoises dans leur contexte Dans le vaste chantier de r formes mis en uvre
5. tre interpr t s de mani re variable en fonction du contexte national et le rapport au droit des justiciables chinois serait r gi par une suppos e pr f rence culturelle pour l harmonie Or les justiciables chinois n h sitent pas saisir les tribunaux afin de faire valoir leurs droits r duisant n ant l argument voulant qu ils soient pr ts sacrifier leurs droits afin de pr ser ver l harmonie En outre de nombreux justiciables et acteurs sociaux revendiquent implicitement ou non une position fond e sur le caract re universel des droits Il y a donc rupture entre les repr sentations officielles et la pratique des acteurs Mots cl s droits humains poursuites judiciaires universalisme relativisme culturel ABSTRACT This article discusses the myth of the non litigious Chinese in the context of the legal reforms in China since 1978 Whereas the Chinese govern ment adheres to cultural relativism the Chinese people seeking justice through the court embrace a universalist vision of human rights The Chinese government also affirms that harmony is the dominant paradigm This would lead litigants to avoid the courts and sacrifice their rights in order to preserve harmony This is substantially contradicted by the fact that numerous litigants use the courts as forum of conflict resolution Moreover many in China advocate a universalist approach of human rights Thus there is a rupture between official representations and prac
6. 30 septembre Consult sur Internet www economist com node 17150224 print le 30 septembre 2010 616 H l ne PIQUET YING Xing 2007 Dissemination of Law at Village Level and Access to Justice A Case Study of Barefoot Lawyers in China Yingfa ru Xiang Jiejin Zhengyi Dui Zhongguo XiangCun Chijiao Lushi de ge an Yanjiu Zhengfa Luntan vol 25 n 1 79 94 ZHANG Jungin 2007 Debate over the Pro s and Cons of Citizens Agents China Labor News in Translation ZHENG Aiqing 2007 Libert s et droits fondamentaux des travailleurs en Chine Paris L Harmattan ZHENG Yongnian 1999 Du gouvernement par la loi l tat de droit L volution de l environ nement juridique en Chine Perspectives chinoises vol 54 31 43 ZHU Jingwen 2010 Trend and Retrospection of Legalization Analysis on the Data of Legislation and Litigations in China Frontiers of Law in China vol 5 n 2 215 243 ZHU Suli 2010 Sur la justice active et la m diation Guanyu Nengdong Sifa yu Da Tiaojie Zhongguo Faxue vol 1 n 153 5 16
7. CPS est n ga tive il s agit d une menace qu il faut contenir surtout lorsqu il est question d actions collectives impliquant un grand nombre de justiciables Choukroune et Garapon 2007 De l conclure que les autorit s seraient r ellement d ran g es par l appropriation relative du syst me judiciaire chinois de la part des justiciables chinois il n y a qu un pas Fu et Cullen ne sont pas de cet avis Fu LES DROITS DE LA PERSONNE EN CHINE 611 et Cullen 2008 mais le durcissement constant des autorit s envers les juristes d fenseurs des droits les demandes en justice des parents qui ont perdu des en fants dans le tremblement de terre de mai 2008 ou dont les enfants sont malades apr s avoir bu du lait contamin tendent confirmer au moins partiellement cette hypoth se Clarke 2009 Dans cette perspective il ne faudrait rien de moins que jouer sur le nationalisme culturel de la population chinoise pour faire accepter ce qui constitue en r alit un tr s important changement de cap dans les r formes juridiques chinoises motiv par diverses consid rations Le fait de rat tacher la m diation une caract ristique nationale intemporelle marquerait ainsi une strat gie d lib r e orientant les justiciables chinois vers la r appropriation d un l ment central de leur tradition en partie d log e par l irruption de mod les et normes juridiques issues de l tranger lire de l Occiden
8. R publique populaire de Chine sur les avocats pr voit l exclusivit de la fourniture de services juridiques et la repr sentation devant les tribunaux pour les avocats APNC 1996 Mais la Loi de la R publique populaire de Chine sur la proc dure civile APNC 1991 et la Loi de la R publique populaire de Chine sur le contentieux administratif APNC 1989 pr voient que des non avocats fei lushi citoyens ordinaires peuvent repr senter les parties dans les causes civiles et administratives LES DROITS DE LA PERSONNE EN CHINE 605 incessant de dossiers traiter China Daily 2010a En mati re civile l aug mentation est spectaculaire car leur nombre est pass de 300 787 en 1978 5 412 591 en 2008 China Economic Review 2010 Outre les causes en mati re civile le contentieux administratif se d veloppe depuis la promulgation de la Loi de la R publique populaire de Chine sur le contentieux administratif LCA en 1990 APNC 1989 Cette loi donne pour certains motifs la possibilit aux justiciables chinois de poursuivre l administration Selon Chen cela constitue ni plus ni moins une r volution des m urs dans un pays o traditionnellement les fonctionnaires de l tat ont toujours joui d un grand respect Chen 2008 et d un statut privil gi Les justiciables chinois intentent r guli rement des recours fond s sur la LCA et les tribunaux leur donnent raison dans 40 des cas Li et Li 2008 Des d veloppements i
9. demeurent confin s l espace priv et la solution du conflit n a qu une port e limit e au cas concern Les partisans des MARC pour leur part les per oivent comme un moyen de favoriser l acc s la justice car les co ts des processus seraient nettement inf rieurs ceux des recours judiciaires En outre les MARC pr serveraient les relations entre les parties car ils sont fond s sur une logique gagnant gagnant et ils mettraient fin au conflit puisque l issue du processus n est pas susceptible d appel Applebey 1993 Dans le contexte chinois les critiques adress es la m diation extrajudi ciaire ont surtout port sur le manque de formation des m diateurs des comit s de m diation de m me que sur l influence de la politique dans leurs interventions aupr s des parties Lubman 1999 sur l insistance mise sur la fin du conflit sans se pr occuper de d terminer les torts respectifs des parties Fu et Cullen 2008 et sur le fait que la m diation tait impos e Cela a contribu en d tourner les justiciables chinois au profit de recours devant les tribunaux Lubman 1999 La nouvelle avenue pr conis e par la Cour populaire supr me CPS de Chine favorise la m diation comme processus institutionnalis int gr au sys t me judiciaire Dans cette perspective le r le du juge subit une transformation car celui ci sort de sa r serve pour adopter un r le actif et devient en pratique un juge m
10. en 1978 par les dirigeants chinois Deng Xiaoping en t te le domaine juridique n est pas en reste Les motivations chinoises pr sidant ces r formes tiennent la fois son ouverture au monde et au commerce international mais aussi des consid rations d or dre interne Piquet 2002 Le PCC en cette mati re comme en d autres op re un premier revirement id ologique majeur par rapport la p riode mao ste en r habilitant la notion m me de droit Piquet 2005 Le second revirement rev t une saveur presque r volutionnaire car les mod les juridiques trangers com mon law droit civil associ s l Occident capitaliste et honnis sous la p riode mao ste deviennent des sources autoris es auxquelles peuvent puiser les juris tes chinois afin de r former le droit et le syst me judiciaire Chen 2008 Cette ouverture aux sources et r f rents trangers va de pair comme le montre Jianfu Chen avec divers mots d ordre du PCC labor s au fil du temps Chen 2007 Par ailleurs le paradigme de la r ception s lective Potter 2003 trouve applica tion Une r action l utilisation de mod les juridiques trangers comme source d inspiration des r formes du droit a vu le jour partir de 1996 Certains juristes chinois pr nent le recours aux paradigmes locaux ou ressources endog nes afin d laborer un droit chinois qui serait selon eux mieux adapt aux besoins de la population Ce mouvement se d cline
11. et Cullen 2009 Lu 2008 Il s agit pour les avocats et justiciables de recourir au syst me juridique d un pays afin d amener des changements de port e syst mique Leur int r t r side dans le r le que jouent certains avocats qui choisissent des causes afin de faire progresser l tat du droit sur une question d int r t public En Chine les LIP ont jusqu ici port entre autres sur la lutte contre la discrimination la d fense des droits nonc s dans la Constitution le droit l ducation et la protection de l en vironnement Que la cause soit gagn e ou perdue elle contribue par la publicit dont elle fait l objet faire progresser le respect des droits de la personne en Chine Lu 2008 et la conscience chez les justiciables chinois d tre titulaires de droits faire sanctionner par les tribunaux B La rh torique de l harmonie r actualis e Ainsi que le rel ve Philip Huang l appr ciation de la place respective de la m diation et des recours devant les tribunaux eu gard la p riode imp riale a longtemps t domin e par le mythe du Chinois non revendicateur r pugnant l expression de tout conflit et privil giant invariablement les modes extrajudiciaires de r glement Huang 1996 Les travaux de Huang ont apport un clairage diff rent sur le rapport au droit de la population chinoise la fin de P re imp riale et durant la p riode r publicaine 1911 1949 G
12. masses sans que la v racit de ceux ci soit v rifi e Huang 2010 Le fait que le juge You estime le style Ma Xiwu toujours d actualit est en tous les cas significatif de la tendance id ologique qui domine le monde judiciaire La rh torique de l harmonie qui sous tend ce recours la m diation ju diciaire vacue toute r flexion sur les causes des injustices et limite la port e de l action judiciaire aux parties vis es par le processus Cela est d plorable dans un contexte o malgr des opinions diverses sur le sujet Lubman 1999 certaines d cisions des cours rev taient sinon une valeur de pr c dent au sens de la common law du moins une valeur persuasive ou destin e guider Piquet 2005 Les recours au droit des justiciables chinois ont ainsi permis d importan tes avanc es dans plusieurs domaines notamment en mati re de litiges d int r t public Fu et Cullen 2009 dans des cas comme la discrimination les droits des consommateurs etc Or tous ces progr s risquent d tre sacrifi s sur l autel de l harmonie sociale et de la stabilit dont la pr servation prime toute autre consi d ration dont l application de la r gle de droit Des tendances analogues ont t relev es en Australie dans le cadre de la m diation judiciaire et des craintes du m me ordre relativement l vincement du droit ont t exprim es Spencer 2006 La vision du conflit qui ressort des divers documents de la
13. valeurs asiatiques Ce concept voit le jour dans le cadre d une r union laquelle ont particip plusieurs pays Asie dont la Chine l Indon sie et la Malaisie dans le contexte de la pr paration du Sommet mondial de Vienne de 1993 sur les droits de la personne Lors de cette r union d avril 1993 en Tha lande les pays parti cipants adoptent un instrument juridique valeur non contraignante la D clara tion de Bangkok ONU 1993 Celle ci est l uvre exclusive des gouvernements Cette d claration est la source de la position relativiste adopt e par la Chine Elle exprime une vision r active de l ordre international d alors o les tats puissants font du respect des droits de la personne une condition d aide au d ve loppement et du point de vue des tats asiatiques signataires de la d claration un instrument d ing rence dans les affaires internes d un pays Les auteurs de 2 Rappelons que la Charte de l ONU stipule l article 2 7 le principe de non ing rence dans les affaires internes d un pays La Chine r it re r guli rement son attachement ce principe Elle en fait un des principes de sa propre politique trang re 600 H l ne PIQUET cette d claration attachent galement une grande importance au droit au d ve loppement ainsi qu il ressort de l article 17 Le c ur de la position relativiste est nonc l article 8 de la D claration de Bangkok Les ta
14. 000 signatures Or si le gouvernement chinois croyait avoir dispos de la Charte 08 en emprisonnant un de ses principaux r dacteurs Liu Xiaobo il doit maintenant composer avec Pattribution du prix Nobel ce dernier Ce geste du comit du prix Nobel ra vive les susceptibilit s du r gime actuel qui pr ne non seulement le relativisme culturel en mati re de droits de la personne mais l existence d une voie chinoise LES DROITS DE LA PERSONNE EN CHINE 613 laquelle devrait se rallier la population The Economist 2010 Cependant une centaine d intellectuels chinois ont brav la censure en envoyant une let tre ouverte au r gime exigeant la lib ration imm diate de Liu Xiaobo Rue 89 2010 Les signataires de cette lettre font aussi tat du fait que la nouvelle de l attribution du prix Nobel de la paix Liu Xiaobo a donn lieu partout en Chine des c l brations mais que celles ci ont vite t r prim es En outre les signataires r affirment avec conviction le caract re universel des droits de la personne Le d bat entre la vision universaliste des droits de la personne et la vision relativiste est donc plus d actualit que jamais en Chine C est aussi tout le rapport de la Chine l Occident qui se joue dans ce d bat lequel demeure for tement color par des consid rations identitaires depuis le milieu du 19 si cle H l ne PIQUET D partement de sciences juridiques Facult de science politi
15. 06092833 htm le 1 septembre 2009 CRUYPLANTS Jean Michel GONDA et Marc WAGEMANS 2008 Droit et pratique de la m diation Bruxelles Bruylant CUNIBERTI Gilles 2008 Grands syst mes de droit contemporains Paris LGDJ DENG Yong 2008 China s Struggle for Status The Realignment of International Relations Cam bridge Cambridge University Press Dongfangfayan 2010 Tian Cheng You tre un juge proche des masses Tian Cheng You Zuo yige jingxi minjunde pingmifaguan Consult sur Internet www dffy com fazhixinwen sifa 201009 20100901150603 htm le 11 septembre 2010 FAN Yu 2009 La m diation judiciaire L exp rience judiciaire la th orie et les principes Su song Tiaojie Shenpan jingyan yu faxue yuanli Zhongguo Faxue vol 6 n 152 128 137 FU Hualing et Richard CULLEN 2008 From Mediatory to Adjudicatory Justice The Limits of Civil Justice Reform in China Social Science Research Network Consult sur Internet ssrn com abstract 1 306800 le 5 octobre 2009 FU Hualing et Richard CULLEN 2009 The Development of Public Interest Litigation in China Social Science Research Network Consult sur Internet ssrn com abstract 1512085 le 6 novembre 2009 GALANTER Marc et K Krishnan JAYANTH 2004 Bread for the Poor Access to Justice and the Rights of the Needy in India Hastings Law Journal vol 55 n 4 789 833 GALLAGHER Mary 2006 Mobilizing the Law in China Informed D
16. Article Les droits de la personne en Chine un gouvernement relativiste des justiciables universalistes H l ne Piquet tudes internationales vol 41 n 4 2010 p 597 616 Pour citer cet article utiliser l information suivante URI http id erudit org iderudit 045564ar DOI 10 7202 045564ar Note les r gles d criture des r f rences bibliographiques peuvent varier selon les diff rents domaines du savoir Ce document est prot g par la loi sur le droit d auteur L utilisation des services d rudit y compris la reproduction est assujettie sa politique d utilisation que vous pouvez consulter l URI https apropos erudit org fr usagers politique dutilisation rudit est un consortium interuniversitaire sans but lucratif compos de l Universit de Montr al l Universit Laval et l Universit du Qu bec Montr al II a pour mission la promotion et la valorisation de la recherche rudit offre des services d dition num rique de documents scientifiques depuis 1998 Pour communiquer avec les responsables d rudit info erudit org Document t l charg le 16 novembre 2015 07 06 Les droits de la personne en Chine Un gouvernement relativiste des justiciables universalistes H l ne PIQUET R SUM Cet article traite du mythe du Chinois non revendicateur dans le contexte des r formes chinoises amorc es en 1978 Selon le gouvernement chinois les droits de la personne peuvent
17. Qu bec Les Presses de l Universit Laval BELL Daniel 2008 China s New Confucianism Politics and Everyday Life in a Changing Society Princeton Princeton University Press BIANCO Lucien 2005 Jacqueries et r volution dans la Chine du XX si cle Paris ditions de la Martini re BIN Liang 2008 The Changing Chinese Legal System 1978 Present Centralization of Power and Rationalization of the Legal System Londres Routledge CABESTAN Jean Pierre Qinglan LI et Ping SUN 2007 Le renouveau des professions judiciaires en Chine dans M DELMAS MARTY et Pierre tienne WILL dir La Chine et la d mo cratie Paris Fayard 681 712 CHEN Jianfu 2007 The Transformation of Chinese Law From Formal to Substantial Hong Kong Law Journal vol 37 n 2 689 739 CHEN Jianfu 2008 Chinese Law Context and Transformation Leiden Martinus Nijhoff Pu blishers Le H l ne PIQUET China Daily 2010a Courts Hit by a Rising Number of Lawsuits 14 juillet Consult sur Internet www chinadaily com cn usa 2010 07 14 content_11020426 htm le 15 juillet 2010 China Daily 2010b Mediation Draft Law Could Ease Tension 23 juin Consult sur Internet www chinadaily com cn china 2010 06 23 content_10005555 htm le 25 juillet 2010 China Daily 2010c Chinese Courts Told to Listen More to Public 27 juillet Consult sur Internet www chinadaily com cn china 2010 07 27 content_11057544 htm le 5 septembre
18. a modification constitutionnelle de 2004 int gre la r f rence aux droits de la personne dans la Constitution nulle part il n est fait r f rence au caract re universel de ceux ci Par ailleurs la Chine demeure fid le ses positions de la guerre froide concernant la primaut des droits conomiques sociaux et culturels sur les droits civils et politiques Elle joue la fois de la rh torique tiers mondiste et de celle des valeurs dites asiatiques pour affirmer que le droit au d veloppement prime tous les autres Conseil des affaires d tat 1991 2008 Or le fait d accorder pr s ance au droit au d veloppement peut poser divers probl mes D une part la notion m me de d veloppement varie dans son sens le plus restrictif elle se limite la stricte croissance conomique sans prendre en compte les dimensions humaines et sociales du d veloppement Une vision plus large int gre ces deux derni res dimensions D autre part la primaut accord e au droit au d veloppe ment est susceptible d op rer au d triment de la mise en uvre d autres droits tant que le premier n est pas atteint Depuis l arriv e au pouvoir de Hu Jintao le Parti communiste chinois promeut la notion de d veloppement scientifi que qui int gre les dimensions humaines sociales et environnementales du d veloppement Il s agit d une r ponse l re de Jiang Zemin durant laquelle le d veloppement a t largement r duit
19. d Development of Chinese Law dans L LI J FENG er al dir The China Legal Development Yearbook vol 1 Leiden Brill 3 62 LU Yiyi 2008 Les litiges d int r t public et le militantisme politique en Chine Droits et d mocratie mars LUBMAN Stanley 1999 Bird in a Cage Legal Reform in China after Mao Stanford Stanford University Press NADER Laura 1988 The ADR Explosion The Implications of Rhetoric in Legal Reform Wind sor Year Book Access of Justice vol 8 269 291 NKOU MVONDO Prosper 2002 La justice parall le au Cameroun La r ponse des populations camerounaises la crise de la Justice de l tat Droit et soci t vol 51 52 369 381 O BRIEN Kevin J et LI Lijiang 2005 Suing the Local State Administrative Litigation in Rural China dans N J DIAMANT S B LUBMAN et K J O BRIEN dir Engaging the Law in China State Society and Possibilities for Justice Stanford Stanford University Press 31 53 ONU 1993 La D claration de Bangkok Consult sur Internet www aidh org decla vienne ban gkok htm le 10 novembre 2009 PEERENBOOM Randall 2002 China s Long March toward Rule of Law Cambridge Cambridge University Press PEERENBOOM Randall 2003 The X Files Past and Present Portrayals of China s Alien Legal System Consult sur Internet ssrn com abstract 374040 le 7 novembre 2009 PIQUET H l ne 2002 tat de droit et tradition juridique chinoise
20. diateur Cette volution n est pas propre la Chine tant s en faut La m diation judiciaire est de plus en plus r pandue en Occident dans divers contextes mais notamment dans le domaine de la justice en mati re civile Spen cer 2006 Elle suscite plusieurs interrogations eu gard notamment au r le du juge et aux droits des parties Ces questionnements se transposent en partie au contexte chinois avec les nuances qui s imposent Aux fins de cette tude le postulat de d part veut que la m diation judiciaire en Chine int gre dans la sph re judiciaire l esprit de la m diation extrajudiciaire Au premier chef le recours la r gle de droit occupe une place secondaire voire difficile d finir dans ce nouveau programme de la CPS La priorit va clairement la r solution des conflits comme moyen important de pr server l harmonie et la stabilit sociale CPS 2009 L objectif de la m diation n est pas la justice mais la paci fication des relations entre les parties Jia 2002 Or en d pit des divers probl mes affectant le syst me judiciaire les justiciables chinois ont de plus en plus cherch obtenir justice par l entremise des tribunaux tant dans le milieu urbain Gallagher 2006 que dans le monde rural Ying 2007 Les recours s appuyaient 610 H l ne PIQUET sur une ou plusieurs dispositions l gislatives ou r glementaires C est dire que la norme issue du droit tatique se voit acco
21. e avec quelques pays occidentaux dont le Canada afin de r former les professions juridiques Entre autres le Canada par l entremise d un projet de l ACDL a particip la formation des juges chinois entre 1998 et 2001 La ten dance est la professionnalisation des juges Cuniberti 2008 La Chine compte aujourd hui 190 000 juges Si ces derniers commencent acqu rir un statut plus respect en Chine ils ne jouissent cependant pas des garanties d ind pendance et d impartialit reconnues en Occident Peerenboom 2002 Les dirigeants chinois r cusent explicitement la th orie de la s paration des pouvoirs au sein de laquelle le pouvoir judiciaire occupe une place importante Cette diff rence de contexte colore fortement le r le et les pouvoirs des juges en Chine Elle ne doit pas tre perdue de vue dans les d marches ax es sur la comparaison des syst mes judiciaires La profession d avocat en mergence en Chine depuis le d but des r formes est officiellement r tablie en 1980 Cabestan et al 2007 La vie conomique devenant plus complexe les besoins d avocats comp tents dans divers domaines de droit se font sentir Aujourd hui la Chine compte autour de 155 000 avocats Bin 2008 L avocat chinois acquiert une plus grande libert tant autoris depuis 1996 d fendre des clients qui ont des int r ts oppos s ceux de l tatt Cependant cette profession est soumise diverses pressions de nat
22. eaucoup de travail faire afin d encadrer ce r le de m diateur par des r gles d ontologiques Spencer 2006 et cela vaut pour la Chine o la mutation est toute r cente Conclusion La Chine s est engag e dans le monde par les r formes lanc es en 1978 La position internationale de la Chine va en se renfor ant notamment en raison de son important pouvoir conomique Dans ce processus les r formes juridiques occupent une place importante Elles ont suscit beaucoup d attentes en Occi dent et nourrissent ce jour des d bats passionn s chez les chercheurs La Chine est elle tenue terme d endosser le mod le de la d mocratie lib rale associ l tat de droit Ou bien comme elle le r clame peut elle suivre sa propre voie sans avoir copier l Occident Depuis quelques ann es les dirigeants chinois mettent de plus en plus l accent sur la revendication d une voie distincte pour la Chine et dans cette perspective l invocation de la m diation comme res source endog ne s inscrit potentiellement en collision frontale avec la logique oiz H l ne PIQUET universaliste des droits de la personne En effet malgr certaines pr cautions nonc es dans les documents de la CPS concernant notamment la n cessit de pr server le caract re libre du consentement des justiciables dans le processus de m diation nombreux sont les risques de d rapage Il ne s agit pas ici de d nier tout m rite
23. er la l gislation du travail Ce groupe de repr sentants des mingong constitue une importante force sociale dans le delta de la rivi re des Perles Zhang 2007 Autre d veloppement int ressant l universit Zhengfa Beijing a instaur une clinique d aide juridique vou e exclusivement aux poursuites en droit de l environnement Elle fournit de l aide aux personnes qui subissent un pr judice d coulant d une violation de la l gislation relative l environnement Ainsi selon les donn es disponibles sur le site de la clinique Green Law 2009 des justiciables chinois ont intent des recours contre des entreprises du secteur biochimique qui polluent leur environnement des comit s de planification ur baine ayant ill galement d livr des permis de construire ou encore ont d cid d user du canal des p titions aux autorit s locales afin de r clamer justice Les dommages caus s l environnement g n rent tant de protestations en Chine que les autorit s de certaines provinces du Sud ont d cid en 2008 de cr er des cours sp cialis es en droit de l environnement Plus pr cis ment ces cours ont pour objet premier mais non exclusif la pollution de l eau Il est trop t t pour dresser un bilan de l efficacit de ces cours mais elles constituent une avanc e int ressante et prometteuse GAO 2010 Enfin un mot rapide doit tre dit sur le d veloppement des litiges d int r t public LIP en Chine Fu
24. ette rh torique a t modifi e Il est maintenant admis que certains secteurs de la soci t puissent avoir des int r ts diff rents de ceux de l tat Cette volution explique entre autres la promulgation d un Code du travail en 1994 qui pr voit explicitement des m canismes de r glement des conflits de travail La nouvelle Loi de la R publique populaire de Chine sur les avocats de 1996 s inscrit dans cette mouvance l avocat tant cens uvrer pour la soci t et non plus exclusivement pour l tat APNC 1996 5 l exception des avocats dits du weiquan ou mouvement pour la d fense des droits et de ceux qui s impliquent dans les litiges d int r t public LES DROITS DE LA PERSONNE EN CHINE 603 II Les justiciables chinois une conscience accrue de leurs droits La population chinoise s est vu attribuer par divers sp cialistes du droit chinois tant en Occident qu en Chine une suppos e pr f rence culturelle pour le maintien de l harmonie dans les relations interpersonnelles Peerenboom 2003 De cette pr f rence aurait d coul une tendance viter autant que possi ble les recours devant les tribunaux tant en Chine imp riale qu aujourd hui De m me les justiciables chinois auraient vit de revendiquer des droits et auraient souvent c d rang lors de conflits et d atteintes manifestes aux droits toujours dans le but de pr server l harmonie Or qu en est il e
25. hine d tre bien temporairement il est vrai mise au ban de la commu naut internationale Elle est ce jour le seul membre du Conseil de s curit de PONU avoir fait l objet de sanctions par la Commission des droits de l homme celles ci s ajoutent d autres sanctions de nature conomique d cr t es par les pays occidentaux L clatement de l URSS en 1991 constitue un choc tr s profond pour le Parti communiste chinois Shambaugh 2008 qui voit dans cet v nement la mat rialisation d un sc nario qu il veut tout prix viter en Chine Cependant ces changements sur la sc ne internationale am nent un nouveau facteur les droits de la personne deviennent un fondement incontournable du nouvel ordre mondial apr s guerre froide Deng 2008 Or la Chine se retrouve alors isol e et en butte une tr s mauvaise image d elle m me sur la sc ne inter nationale Deng affirme que cette situation a incit le Parti communiste chinois revoir ses positions eu gard aux droits de la personne Deng 2008 La r ponse de la Chine ambivalente aux normes internationales des droits de la personne consiste en un m lange d acceptation et de r sistance D une part elle endosse le concept de droits de la personne et l int gre progressivement dans certains de ses instruments juridiques D autre part elle d veloppe une vision des droits de la personne qui s appuie sur un concept alors en vogue celui dit des
26. iaojie you xian tiaopan jiehe ce qui veut dire d abord la m diation et combinons m diation et adjudication Fan 2009 En outre la m diation est transform e en ressource endog ne par la Cour populaire supr me en d pit des travaux existants qui d montrent le contraire Quels fac teurs expliquent ce revirement par rapport la position ant rieure des autorit s en faveur des recours devant les tribunaux entendus au sens de proc s Ce discours de la Cour populaire supr me fait cho celui de certains juristes chinois sur le m me th me Les crits de Qi Jianping Qi 2007 de m me que ceux de Lei Xinghu et Liu Shuilin Lei et Liu 2007 opposent en effet une culture occidentale la tradition chinoise Pour ces auteurs la grande caract ristique de la tradition chinoise r side dans l importance cardinale attach e l harmonie Jia affirme que cette valorisation de l harmonie d coulerait de la vision confuc enne des relations humaines qui met l accent sur l interd pendance Jia 2002 par rapport un Occident individualiste jus que dans son rapport la justice Selon Jia une autre diff rence entre la Chine et l Occident m rite d tre soulign e la soci t chinoise per oit le conflit de 608 H l ne PIQUET mani re n gative tout devant tre mis en uvre afin de pr venir son closion En revanche en Occident le conflit serait per u comme devant tre confront et p
27. incite chercher justice devant les ins tances tatiques C est dans ce contexte que s ins re le travail des repr sentants des citoyens Un journaliste de Hong Kong en avait recens 500 en 2007 dont une vingtaine taient devenus tr s influents zone de Shenzhen Les mingong constituent une client le d laiss e par la plupart des avocats car leurs causes sont souvent complexes et peu payantes Aussi prouvent ils des difficult s d acc s la justice la premi re tant de se trouver un avocat Or les repr sentants des mingong arrivent les faire entrer dans le syst me juridique formel de l tat afin de r soudre leurs diff rends Selon leur mode de fonctionnement ils demandent par exemple entre 50 et 1 000 yuans afin de couvrir leurs frais de d placement Ils concluent avec leurs clients des ententes pourcentage en vertu desquelles ils recevront un montant fixe d termin d avance et n exc dant pas 6 du total de ce que recevra le client en compensations S ils perdent le cas tous les frais engag s par les mingong leur sont rembours s Ils ont incit les bureaux du travail renforcer leur capacit d inspection et les exercer ce qui a augment 8 En 2005 les cours ont trait 8 37 millions de causes et en 2009 elles en ont trait 10 54 millions Le nombre de juges reste stable 606 H l ne PIQUET les co ts de violation du droit pour les employeurs et donc les a incit s mieux respect
28. isenchantment and the Development of Legal Consciousness Law and Society Review vol 40 n 4 783 816 GAO Jie 2010 Environmental Public Interest Litigation and the Vitality of Environmental Courts The Development and Future of Environmental Courts in China Consult sur Internet www greenlaw org cn enblog p 2295 le 14 octobre 2010 GREEN LAW 2009 Cases of Citizens Defending Environmental Rights Beijing Residents Sue Planning Committee for Illegally Approving Planning Permits Clinique d aide juridique de l Universit Zhengfa Consult sur Internet www greenlaw org cn enblog p 1407 le 14 octobre 2009 LES DROITS DE LA PERSONNE EN CHINE 615 HUANG Philip C C 2010 Chinese Civil Justice Past and Present Plymouth Rowman and Litt lefied Publishers HUANG Philip C C 1996 Civil Justice in China Representation and Practice in the Qing Stan ford Stanford University Press JIA Wenshan 2002 Chinese Mediation and Its Cultural Foundation dans Gou ming Chen et Ringo Ma dir Chinese Conflict Mediation and Resolution Westport Ablex Publishing 289 295 LE ROY tienne 1995 La m diation mode d emploi Droit et soci t vol 29 39 55 LEI Xinghu et LIU Shuilin 2007 Rectifer l cart entre riches et pauvres par les concepts et la manifestation du droit social Jiaozheng pinfu fenhua de shehuifa linian ji biaoxian Faxue Yanjiu n 2 73 88 LI Lin et Yong LI 2008 Reform an
29. jet d une pu blicit certaine dans les m dias charg s de rapporter de bonnes nouvelles et de pr senter aux justiciables une image favorable du syst me judiciaire Gallagher 2006 Dans ce contexte les justiciables se d cident saisir la justice dans l es poir de voir leur demande trait e aussi favorablement que celles dont il est fait tat dans les journaux Nul doute que ces attentes sont parfois d ues mais ces d ceptions ne se traduisent pas n cessairement par un rejet subs quent du droit La conscience du droit des justiciables ne se limite pas exclusivement la saisine des tribunaux Certains s impliquent davantage dans des causes similaires aux leurs titre de t moins et suivent leur fa on les d veloppements juridiques eu gard au domaine de droit concern par leurs revendications Ces attitudes seraient attribuables dans les cas tudi s par Gallagher un acc s l aide juridique Par ailleurs la tendance recourir aux tribunaux est aussi pr sente dans le monde rural ainsi qu il ressort des tudes d O Brien et Li 2005 et de Ying Xing 2007 S04 H l ne PIQUET Zhu Suli actuel doyen de la Facult de droit de l Universit de Beijing travaillant sur le pluralisme juridique en Chine a longtemps affirm que la po pulation rurale vite le droit et r pugne saisir les tribunaux notamment parce que les valeurs v hicul es par le droit tatique ne correspondraient pas celle
30. la m diation judiciaire ou extrajudiciaire ni d encenser le proc s comme unique mod le de r solution des diff rends Il convient plut t d appr cier l impact de la r f rence l harmonie v hicul e par la m diation judiciaire sur les justiciables chinois en ce d but de 21 si cle apr s presque deux d cen nies d ducation au droit Plusieurs chercheurs ont fait tat de la perception assez positive somme toute que les justiciables chinois ont des tribunaux Ces derniers usent abondamment des tribunaux dans divers contextes juridiques Or si cette perception favorable des tribunaux comme forums de r glement des diff rends est alt r e rien ne garantit que les causes profondes des conflits seront trait es En effet si le processus est impos aux parties ou mal conduit en raison de balises thiques insuffisantes les justiciables risquent fort de rester aigris au sortir de la m diation Cela peut les conduire d laisser les tribunaux comme forums de r solution des diff rends pour tenter de se faire justice eux m mes La d saffection des tribunaux entra ne dans d autres contextes g ographiques le d veloppement de justices parall les pr sent es comme des paradigmes locaux r pondant aux besoins de la population par rapport au mod le du proc s import Nkou Mvondo 2002 En effet ces justices parall les hors de tout processus ju diciaire et des garanties propres celui ci se traduisent par de
31. la m diation a subi une perte r elle de cr dibilit tant aux yeux du PCC que de la population Lubman 1999 Or une donne nouvelle intervient depuis quelques ann es Le PCC par l entre mise de la Cour populaire supr me effectue une relecture de la tradition juri dique chinoise au terme de laquelle la pr f rence pour l harmonie constituerait une valeur p renne chez les justiciables chinois depuis l re imp riale jusqu nos jours APNC 2007 Cette pr f rence inciterait la population privil gier la m diation plut t que le proc s devant un tribunal tatique La m diation judiciaire est un l ment important du syst me judiciaire chinois Elle constitue un moyen de r soudre les diff rends ancr dans la tradition culturelle et historique chinoise et son efficacit a t prouv e sur une longue p riode de temps dans la pratique judiciaire Elle est non seulement en accord avec les valeurs actuelles de la population en g n ral mais elle incarne la qu te de la nation chinoise pour un ordre naturel et social harmonieux APNC 2007 La m diation judiciaire devient ainsi rig e en vertu ancestrale Elle est pr sent e par la Cour populaire supr me comme le moyen par excellence de r solution des diff rends car elle est culturellement compatible avec les valeurs de la soci t chinoise La CPS a d ailleurs lanc un mot d ordre sur la priorit la m diation durant l t 2009 f
32. ments chinois Puis en 1991 le Conseil des affaires d tat publie le premier livre blanc chinois sur les droits de la personne Ce document marque la premi re acceptation officielle 1 Tous les livres blancs du gouvernement chinois sont accessibles en ligne notamment par le site Chinalawinfo dans les documents pouvant tre consult s sans frais par le public www lawin fochina com LES DROITS DE LA PERSONNE EN CHINE 599 de la notion m me de droits de la personne en Chine Depuis plusieurs autres livres blancs sur le m me sujet ont vu le jour Cette volution est toutefois as sortie d une limite importante la Chine adh re au relativisme culturel lequel conduit une r ception s lective Potter 2003 des normes de droit international en mati re de droits de la personne Quels facteurs ont motiv la Chine adh rer ne serait ce que partielle ment aux droits de la personne Un retour sur le contexte international qui pr valait alors s impose L ann e 1989 se traduit par la chute du mur de Berlin et la mise sur pied de nouveaux r gimes dans plusieurs pays d Europe centrale et orientale La trajectoire r formatrice de l URSS d plaisait profond ment aux dirigeants chinois Shambaugh 2008 Lorsque ceux ci prennent en juin 1989 la d cision d envoyer l arm e sur la place Tiananmen ils adoptent une ligne dure qui se solde par le massacre devenu depuis tristement c l bre Or ce massacre vaut la C
33. mportants ont lieu en droit du travail Les travailleurs chinois initialement sceptiques face au Code du travail de la R publique populaire de Chine de 1994 l utilisent de plus en plus comme fon dement de recours juridiques Ainsi en 1998 3 693 causes de droit du travail ont t soumises aux tribunaux En 2004 le nombre de causes est pass 163 151 Zheng 2007 Il faut aussi compter avec l intervention en droit du travail des gongmin daili ren ou repr sentants des citoyens Il s agit d ex travailleurs migrants mingong ou m me de fermiers qui repr sentent les travailleurs migrants devant les bureaux du travail section des inspections ou devant les tribunaux Leur action est significative plusieurs gards Tout d abord les mingong sont consid r s de mani re n gative en Chine trait s comme des ci toyens de seconde classe La racine du probl me tient au syst me du permis de r sidence le hukou qui divise la population en deux cat gories les r sidents et les r sidents ruraux Les passerelles juridiques entre ces deux statuts sont tr s rares En outre les mingong ont t exclus de la protection conf r e par le Code du travail jusqu en 2003 Ils occupent des emplois physiquement exigeants et souvent ingrats d laiss s par les r sidents urbains Cependant si les mingong subissent des violations de leurs droits l instar des travailleurs urbains ils ont d velopp une conscience du droit qui les
34. n r alit Les donn es dont nous disposons montrent un cart entre la pratique des justiciables chinois et les repr sentations impos es par le r gime relativement la place de l harmonie dans la culture juridique chinoise A Les recours croissants aux tribunaux des justiciables chinois depuis 1978 La relative r habilitation du droit dans le cadre des r formes en cours s est traduite par de nombreuses campagnes d ducation juridique entreprises par le PCC Li et Li 2008 depuis 1985 Les campagnes s chelonnent sur cinq ans chacune ayant un th me diff rent Certains auteurs qui ont effectu des tudes de terrain en Chine t moignent de la r ception favorable au sein de la population chinoise de ces campagnes officielles Gallagher 2006 Zheng 1999 En effet les justiciables chinois malgr une connaissance souvent limit e du droit sont dans certaines circonstances tout fait enclins tenter de s approprier le droit tatique comme outil de d fense de leurs droits qu ils sentent injustement atta qu s ou d ni s Ces d veloppements auraient leur source dans trois faits conco mitants identifi s par Gallagher D une part les autorit s chinoises elles m mes ont valoris le recours aux tribunaux tatiques comme moyen de faire valoir ses droits D autre part la m diation extrajudiciaire a souffert d un important d ficit de cr dibilit En outre les recours devant les tribunaux font l ob
35. nce importante entre les avocats aux pieds nus et les autres avocats ou travailleurs juridiques est que le fondement de leur action r side dans le qing sentiment et non pas dans le li int r t commercial Ce dernier l ment pr sente un r el int r t pour la compr hension du rapport au droit de la population rurale en Chine car la soci t des campagnes privil gie une logique de proximit dans les relations interpersonnel les Les pouvoirs des avocats aux pieds nus demeurent sujets diverses limites mais leur contribution l acc s la justice dans le monde rural est significative Cette voie est int ressante et le succ s qu elle rencontre montre que le monde rural chinois ne cherche pas vivre en dehors du droit ni viter d y recourir pour pr server l harmonie Ying 2007 Bin fait tat de diverses donn es relativement aux recours judiciaires intent s par les justiciables chinois depuis 1978 Les causes en mati re civile repr sentent depuis la fin du 20 si cle plus de 60 du contentieux avec un d clin important des causes en mati re p nale Bin 2008 Des donn es r centes confirment que les recours aux tribunaux tous domaines confondus sont la hausse Ainsi le nombre de causes a augment de 25 entre 2005 et 2009 cr ant chez les juges chinois le sentiment d tre la proie d un d ferlement 6 Le texte qui suit s appuie sur les donn es recueillies par Ying Xing 7 La Loi de la
36. ouvant d boucher sur des l ments positifs Jia 2002 Notons que le recours la m diation pr sent e comme paradigme local en r action un syst me judi ciaire reposant sur des fondements occidentaux n est pas propre la Chine L Inde a emprunt cette voie dans les ann es qui ont suivi son ind pendance Galanter et Jayanth 2004 Plus notable encore est le fait que les MARC ont t explicitement associ s la pr servation de l harmonie sociale par le juge en chef d alors aux tats Unis Warren Burger Celui ci opposa aux MARC la propension aux litiges associ s aux recours judiciaires qui minait selon lui la soci t am ricaine et cr ait des trous dans le tissu social Nader 1988 Cela conduisit Laura Nader parler de l id ologie de l harmonie lorsqu il s agit du discours de la Cour supr me des tats Unis sur les MARC la fin de la d cennie 1970 et durant les ann es 1980 Or en Chine le contexte dans lequel s inscrit cet appel la m diation est celui du mot d ordre de la soci t harmonieuse lanc par Hu Jintao en 2003 La logique sous jacente de cette nouvelle vision de la soci t chinoise repose sur la prise en compte de l existence de diverses sources de conflits susceptibles en tre autres de porter atteinte la stabilit politique n cessaire au d veloppement conomique de la Chine Shambaugh 2008 L objectif du maintien de la stabi lit s applique to
37. que et de droit Universit du Qu bec Montr al C P 8888 succ Centre ville Montr al Qu bec H3C 3P8 piquet helene uqam ca Bibliographie APNC ASSEMBL E POPULAIRE NATIONALE DE CHINE 1989 Loi de la R publique populaire de Chine sur le contentieux administratif Consult sur Internet www cecc gov pages newLaws adminLitigationENG php le 17 novembre 2009 APNC ASSEMBL E POPULAIRE NATIONALE DE CHINE 1991 Loi de la R publique populaire de Chine sur la proc dure civile Consult sur Internet www lawinfochina com law display as p db 1 amp id 6459 amp keyword Procedure le 15 novembre 2009 APNC ASSEMBL E POPULAIRE NATIONALE DE CHINE 1994 Code du travail de la R publique populaire de Chine Consult sur Internet www cecc gov pages newLaws laborLaweng php le 18 novembre 2009 APNC ASSEMBL E POPULAIRE NATIONALE DE CHINE 1996 Loi de la R publique populaire de Chine sur les avocats Consult sur Internet www lawinfochina com law display asp db 1 amp id 6463 amp keyword Lawyers le 22 novembre 2009 APNC ASSEMBL E POPULAIRE NATIONALE DE CHINE 2010 Loi de la R publique populaire de Chine sur la m diation Zhonghua Renmin Gongheguo Tiaojie Fa Consult sur Internet www dffy com faguixiazai ssf 201008 20100828225535 htm le 30 septembre 2010 APPLEBEY George 1993 An Overview of Alternative Dispute Resolution dans C SAMSON et J MCBRIDE dir Solutions de rechange au r glement des conflits
38. r ce un acc s des archives des tribunaux jusqu alors inaccessibles il a pu montrer comment dans les faits la population chinoise utilisait la fois le syst me judiciaire et les modes non contentieux de r glement des diff rends Toutefois la perception dominante en Chine et en Occident demeure celle du justiciable chinois tant de P re imp riale que dans la soci t chinoise des r formes port pour des raisons dites culturelles privil gier la m diation comme mode de r glement des diff rends Jia 2002 Peerenboom 2003 LES DROITS DE LA PERSONNE EN CHINE 607 La p riode mao ste marque sans doute l ge d or de la m diation extra judiciaire celle ci tant en pratique le seul moyen disponible de r solution des diff rends Lubman 1999 Les r formes juridiques en cours se traduisent par des changements importants dont le d clin de la m diation extrajudiciaire au profit des recours devant les tribunaux Gallagher 2006 Zhu 2010 Ainsi entre les ann es 2005 et 2008 le nombre de causes entendues par les tribunaux de meure deux fois plus lev par rapport celui des causes trait es par la m diation extrajudiciaire China Daily 2010a 2010b Cette volution est coh rente avec l accent mis sur la professionnalisation du syst me judiciaire par le PCC au d but des r formes Dans cette perspective en raison de l absence de formation en droit des personnes appel es tre des m diateurs
39. rder une grande cr dibilit par les justiciables chinois Quelles que soient les raisons v ritables pour lesquelles les autorit s chinoises mettent l accent sur la m diation judiciaire et extrajudiciaire ce d ve loppement est porteur d une r gression des droits des justiciables chinois si les fondements de la r solution des conflits font appel des normes non juridiques contenu variable susceptibles d tre appliqu es de mani re divergente par les tribunaux Cela ouvre la place l arbitraire Les cours se font morig ner par le pr sident de la CPS parce qu elles n accorderaient pas suffisamment de poids T opinion publique China Daily 2010c S agit il d un retour vers la ligne des masses pr n e durant la p riode mao ste Cuniberti 2008 au nom de laquelle d innombrables d nis de justice ont t commis S il est trop t t pour le dire le fait qu un juge minent chercheur et professeur de droit fasse r f rence de ma ni re positive au mod le autoritaire de justice mao ste a de quoi inqui ter Ainsi dans une entrevue du 1 septembre au journaliste du Dongfang Fayan 2010 le juge You Tiancheng juge en chef adjoint de la Cour populaire interm diaire du Yunnan a vant la m thode de travail d un juge de la p riode mao ste Ma Xiwu Or les m thodes de travail de ce dernier tr s interventionnistes faisaient un large appel dans la collecte d l ments de preuve aux propos des
40. roits de la personne associ es un Occident pr tendument impr gn de la culture du conflit Jia 2002 Qi 2007 I La r ception s lective du concept de droits de la personne Lorsque le Parti communiste chinois PCC prend le pouvoir en 1949 il abroge le droit existant soit celui de la p riode imp riale et celui dict durant la p riode r publicaine 1911 1949 Un nouveau droit largement inspir du mod le sovi tique voit le jour Dans ce contexte de la guerre froide la Chine se rallie ce qui tait alors l URSS Eu gard au droit international la division entre les deux blocs s est articul e ainsi les pays du bloc de l Ouest ont mis l accent sur les droits civils et politiques alors que les pays du bloc de l Est ont privil gi les droits conomiques sociaux et culturels Les premiers ont accord une pr f rence aux droits de l individu les seconds aux droits collectifs Les pays du bloc de l Est et la Chine ont rejet le concept de droits de la personne au motif de ses suppos es origines bourgeoises La p riode mao ste ne peut tre trait e ici en raison de contraintes d espace Les r formes amorc es en 1978 se traduisent dans le domaine juridique par plusieurs changements importants dont le plus notable r side dans le discours officiel chinois sur les droits de la personne partir de 1991 Jusqu alors ceux ci n avaient pas formellement droit de cit dans les lois et r gle
41. s de la soci t rurale Zhu S 2010 Or Ying Xing a fouill la question et apporte d d importantes pr cisions la population rurale au contraire recherche linter vention du droit tatique Le probl me en est un d acc s la justice manque d avocats manque de ressources financi res pour les payer et non pas un refus de la r gle de droit dict e par l tat ou un manque total de confiance dans les tribunaux Les campagnes vivent une situation de p nurie de ressources juridiques Cette situation a donn naissance aux avocats aux pieds nus qui tra vaillent surtout dans le monde rural Ils prennent des causes assez simples sur le plan juridique mais ressenties comme tr s importantes par la population locale en raison des enjeux Ces avocats aux pieds nus ne sont pas membres d un bar reau en Chine Il s agit de personnes ayant acquis des connaissances juridiques et acceptant pour des sommes modiques de repr senter les justiciables ruraux devant les tribunaux Les avocats aux pieds nus constituent le v ritable moyen de faire entrer le droit dans les campagnes ying fa ru xiang et d acc der la justice Le succ s des avocats aux pieds nus repose sur plusieurs facteurs relev s par Ying Xing Tout d abord ils rem dient en partie la p nurie de ressources juridiques dans le monde rural Ensuite leurs honoraires sont accessibles pour le type de client le qu ils d fendent Enfin une diff re
42. s r gles de droit mais plut t le sens de l quit Pour reprendre les mots d tienne Le Roy le m diateur va privil gier les faits plut t que les normes Le Roy 1995 Trait fondamental de la m diation les parties sont cens es tre enti rement libres dans leur d cision d y recourir ou non Cruyplants ef al 2008 Les MARC connaissent un essor important en Am rique du Nord d abord ensuite en Europe occidentale depuis le milieu de la d cennie 1970 Applebey LES DROITS DE LA PERSONNE EN CHINE 609 1993 Ils s inscrivent en r action contre plusieurs l ments associ s au syst me judiciaire dont les tr s longs d lais d audition la complexit des proc dures la logique antagoniste du processus au terme duquel sortent un gagnant et un perdant et les co ts dont les honoraires des avocats faisant obstacle l acc s la justice Rhode 2004 Les MARC surtout la m diation extrajudiciaire ont sus cit des appr ciations contrast es encens s par les uns d cri s par les autres Les critiques voient dans les MARC une justice d apartheid Rhode 2004 qui pr serve un sfatu quo hostile aux groupes vuln rables de la soci t plut t que de s attaquer aux causes structurelles des in galit s et des injustices Nader 1988 Par comparaison les d cisions rendues par les tribunaux de mani re transparente rev tent une port e syst mique et permettent de faire avancer le droit Les MARC
43. s situations o les droits de la personne des justiciables sont bafou s Nkou Mvondo 2002 Lucien Bianco ayant d montr le retour des vendettas dans certains villages du sud de la Chine depuis le d but des r formes Bianco 2005 la possibilit de d rives portant atteinte la stabilit de la soci t chinoise est bien r elle surtout si les justiciables d cident de se faire justice eux m mes parce qu ils sont insatisfaits de la r ponse du syst me judiciaire tatique Seul l avenir dira si les justiciables chinois en d pit des obstacles qui se dressent sur leur route poursuivront leur lanc e universaliste ou s ils seront contraints de composer durablement avec Pappel du localisme et du relativisme culturel C est tout le mode d engagement de la Chine qui est en cause et celui ci est susceptible de varier grandement selon une multitude de facteurs internes et externes Shambaugh 2008 Enfin le gouvernement chinois est sur la d fensive depuis l attribution le 8 octobre 2010 du prix Nobel de la paix Liu Xiaobo Ce dernier purge une peine de 11 ans de prison qui lui a t inflig e en Chine le 25 d cembre 2009 en raison de sa participation la r daction de la Charte 08 Rue 89 2008 Cette derni re consiste en un manifeste qui diffus sur Internet entre autres affirme haut et fort le caract re universel des droits de la personne Censur e en Chine elle a recueilli en Chine et en dehors de Chine environ 5
44. sous plusieurs modes Piquet 2009 dont un qui repose largement sur une rh torique nationaliste Bien que ce courant ne soit pas majoritaire il se fait beaucoup entendre dans les milieux juridiques chinois et alimente depuis des d bats sur les recours par la Chine aux transferts de droit Les efforts de la Chine en mati re de l gislation se poursuivent ce jour Zhu 2010 Tous les domaines du droit chinois font l objet de r formes divers degr s L adh sion de la Chine l Organisation mondiale du commerce OMC en 2001 ins re davantage la Chine dans les r gles de l conomie mondiale Les d veloppements l gislatifs ne constituent qu une partie des r formes juridiques en cours l autre touchant au syst me judiciaire lui m me et aux professions juridiques Durant la p riode mao ste le PCC a privil gi la m diation surtout extrajudiciaire comme mode de r glement des diff rends Lubman 1999 La relative r habilitation de la r gle de droit Piquet 2005 par le PCC comporte des r percussions tangibles sur le syst me judiciaire Les professions juridiques chinoises notamment les juges les avocats et les procureurs voient leurs r les 602 H l ne PIQUET et leurs pouvoirs modifi s par rapport la p riode mao ste durant laquelle juges juristes et avocats ont t pers cut s Cuniberti 2008 Depuis le milieu de la d cennie 1990 la Chine s est engag e activement dans la coop ration juridiqu
45. t Les do cuments officiels de la CPS n attaquent pas directement le proc s comme mode import de r solution des diff rends mais il est presque absent des options offertes aux justiciables venant bien apr s la m diation judiciaire CPS 2009 L poque o les justiciables chinois taient encourag s saisir les tribunaux afin de faire valoir leurs droits n est plus D autres motifs d inqui tude doivent tre soulev s Bien que la CPS prenne le soin de pr ciser que la m diation doit reposer sur le libre consentement des parties celle ci CPS 2007 ce principe risque de subir des atteintes s rieuses en raison du fait que les juges chinois sont valu s entre autres par rapport au nombre de dossiers qu ils ont r gl s CPS 2007 Le syst me cr e une pression sur les juges qui pourrait dans certains cas les inciter imposer la m diation aux parties et une solution Or cette derni re pourrait tr s bien ne pas convenir aux parties et ultimement le but de pacification poursuivi par le processus sera compromis En outre la question de la formation des juges la m diation se pose dans le cas chinois comme ailleurs Spencer 2006 L attitude requise du m diateur diff re de celle du juge Le Roy 1995 Or suivant le sc nario envisag par la CPS les juges chinois cumuleront en r alit le r le du magistrat dans certaines causes et le r le de m diateur dans d autres causes Il reste en Occident b
46. tice of various segments of the Chinese population Keywords human rights legal recourses universalism cultural relativism La Chine joue r solument la carte de son appartenance la communaut internationale depuis quelques ann es Pensons son adh sion l OMC en 2002 aux Jeux olympiques de Beijing en 2008 et l Exposition universelle de Shan ghai en 2010 Elle proc de depuis 1978 diverses r formes juridiques allant jusqu noncer la protection des droits de la personne dans sa Constitution en 2004 Par ailleurs sur le plan interne les autorit s chinoises par l entremise de campagnes d ducation juridique ont encourag les justiciables chinois user des tribunaux afin de faire valoir leurs droits Cependant depuis 2002 les dirigeants chinois ont formul un nouveau mot d ordre celui de la cr ation d une soci t harmonieuse Depuis les justiciables sont pr sent s par les dirigeants comme ayant toujours privil gi le maintien de l harmonie sur les Sinologue et professeure de droit D partement de sciences juridiques Facult de science politique et de droit et titulaire de la Chaire de recherche du Canada sur le droit chinois et la mondialisation Universit du Qu bec Montr al UQAM Revue tudes internationales volume XLI n 4 d cembre 2010 598 H l ne PIQUET revendications de leurs droits devant les tribunaux Le nouveau mode de r gle ment des conflits est la m
47. ts parties constatent que si les droits de la personne sont universels par nature ils doivent tre consid r s dans le cadre d un processus dynamique et volutif eu gard au d veloppement des normes internationales en gardant l esprit l importance des diff rences et particularit s nationales et r gionales et des divers contextes historiques culturels et religieux La formulation de l article pose le principe du caract re universel des droits de la personne pour en amoindrir aussit t la port e en fonction de divers l ments de contexte Le corollaire direct de cette position veut que la mise en uvre des droits de la personne soit susceptible de varier l gitimement au nom de consid rations culturelles religieuses et histori ques Or pour ne nommer que ceux ci les droits des femmes et des enfants sont menac s par une telle position car ils entrent souvent directement en conflit avec des normes religieuses ou issues d une culture nationale donn e S il faut se r f rer ces derni res dans l application des droits des femmes et des enfants le risque de r duire ces droits n ant est tr s grand Dans un tel cas la norme internationale devient assujettie la norme locale nationale ou r gionale Or cela est contraire aux exigences du droit international et notamment en mati re de droits de la personne Le discours officiel chinois reste cependant ancr dans une vision relativiste En effet si l
48. ure politique qui rendent difficile parfois p rilleux le travail d avocat en Chine surtout dans le contexte des affaires de droit p nal Cabestan Li et Sun 2007 En outre la profession est aussi en partie happ e par des consid rations affairistes Cabestan ef al 2007 qui font en sorte que des causes valables mais peu lucratives ne trouvent pas beaucoup d avocats pour les d fendre En d pit de ces difficult s les justiciables chinois ont saisi les possibilit s nouvelles qui s offrent eux de faire valoir leurs droits Cependant si dans un premier temps les justiciables chinois t encourag s par le PCC user des tribunaux afin de faire sanctionner les atteintes leurs droits l heure est d sormais la pr serva tion de l harmonie dans la soci t chinoise Aux termes de cette nouvelle prio rit il existe une nette tension entre l harmonie rig e en paradigme local et la conscience du droit des justiciables chinois inspir e par les droits de la personne tels que formul s dans les instruments internationaux Ces questions font l objet de la derni re partie de cet article 4 Les ann es 1994 1996 marquent un point tournant pour plusieurs domaines de droit Durant la p riode mao ste en vertu de la rh torique voulant que la classe ouvri re soit ma tresse de l tat il ne pouvait y avoir de conflits entre celle ci et l tat Lorsque les r formes conomiques ont t relanc es en 1992 c
49. us les organes du pays y compris au syst me judiciaire Les juges chinois sont cens s favoriser le maintien de la stabilit et l harmonie andingtuanjie Ying Xing 2006 La Loi de la R publique populaire de Chine sur la m diation APNC 2010 a t promulgu e le 28 ao t 2010 et entrera en vigueur le 1 janvier 2011 Elle porte sur la m diation extrajudiciaire et compl te les diverses instructions de la CPS eu gard la m diation judiciaire L orien tation r cente du syst me judiciaire chinois favorisant la m diation judiciaire et extrajudiciaire suscite un ensemble de questions qui font craindre pour la d fense des droits des justiciables chinois Afin de comprendre le fondement de ces appr hensions un bref retour sur la notion m me de m diation s impose La m diation constitue avec la conciliation la n gociation et l arbitrage un des modes dits alternatifs de r solution des conflits MARC Le vocable al ternatif s applique lorsque ces processus sont conduits hors du syst me judiciaire Dans ce contexte la m diation est un processus donc une m thode auquel des personnes peuvent avoir recours lorsqu elles se trouvent en situation de conflit et qui implique l intervention d un tiers Cruyplants et al 2008 Le tiers cens tre neutre n a pas le pouvoir de rendre une d cision ni de se prononcer sur le bien fond des demandes de chaque partie De m me il n appliquera pas le
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