Discrimination - Editions Tissot
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1. Les diff rences de traitement fond es sur ces crit res sont n anmoins autoris es lorsqu elles r pondent une exigence professionnelle essentielle et d termi nante crit re d ge et de sexe pour le recrutement d un mannequin par exemple dans un objectif l gi time et r pondant une exigence proportionn e La protection du t moin d une discrimination Le t moin d une discrimination c est dire la per sonne qui va t moigner de bonne foi devant un tri bunal pour faire reconna tre la discrimination ou qui a simplement relat ces faits est prot g au m me titre que la victime de la discrimination Il est prot g contre toute r torsion c est dire contre une sanction disciplinaire un licenciement une mesure discriminatoire de repr sailles ou plus largement contre toute d cision d favorable son encontre Il dispose d un d lai de 5 ans pour se retourner contre son employeur qui l aurait sanctionn du fait de son t moignage Toutes les discriminations constat es au cours de la carri re du salari et de la relation de travail sont interdites Le recrutement et l embauche La preuve d une discrimination lors d un recrutement est souvent difficile apporter car le candidat n a pas les l ments de comparaison n cessaires pour savoir s il a t victime d une discrimination profil et comp tences professionnelles du candidat finalement recrut Le plus souvent2. au paiement des frais li s l instance frais d huis sier indemnit s de t moins ventuellement avanc es r mun rations des experts d sign s etc Il a galement t condamn verser la salari e la somme de 2 500 euros au titre de l article 700 du Code de proc dure civile indemnit due par la partie perdante l autre partie l instance et d termin e par le juge au titre des frais expos s et non compris dans les d pens Ces frais sont par exemple les hono raires de l avocat les frais engag s pour se d placer l audience ou le manque gagner au titre de la r mu n ration perdue pour assister aux audiences AA Jurisprudence L aptitude avec r serves n est pas assimilable l inaptitude en mati re de discrimination fond e sur l tat de sant En cas d aptitude avec r serves le refus de renouveler un contrat dur e d termin e est discriminatoire Cassation sociale 25 janvier 2011 n 09 72 834 M X c commune d Orl ans Les faits Un salari est engag par une commune en 2002 dans le cadre d un contrat adultes relais contrat dur e d termin e de droit priv d une dur e de trois ans renouvelable une fois Apr s avoir t en arr t maladie il est d clar apte avec r serves par le m decin du travail En d cembre 2005 il est inform du non renou vellement de son contrat Il saisit le conseil de prud hommes d une demande de dommages
3. personne de mani re moins favorable qu une autre ne l est ne l a t ou ne l aura t dans une situation comparable les discriminations indirectes attitude neutre en apparence mais susceptible de d savantager une personne par rapport une autre moins que la diff rence de traitement soit objectivement justifi e par un but l gitime et se traduise par des moyens appropri s Sont galement consid r s comme discriminatoires le fait de faire subir une personne des agissements connotation sexuelle portant atteinte sa dignit ou cr ant un environnement hostile humiliant d gradant ou offensant le fait d obliger une personne adopter un compor tement discriminatoire Si l employeur fait injonction un collaborateur de pratiquer une discrimina tion il pourra tre consid r comme complice et condamn p nalement comme tel L origine le sexe les m urs la situation de famille l appartenance une ethnie une nation ou une race les opinions politiques les activit s syndicales ou mutualistes les convictions religieuses l tat de sant ou le handicap du salari ne peuvent pas tre la base d un refus de recrutement d une sanction ou d un licenciement Sont galement interdites les discriminations du fait de l orientation sexuelle de l individu de son ge de son apparence physique et de son patronyme et les discriminations fond es sur l tat de grossesse
4. seule une preuve crite pourra r v ler une discrimination comme un article du r glement int rieur ou un questionnaire d embauche Certaines associations de d fense des droits de l homme ou de lutte contre le racisme ont par exemple conseill au salari qui pensait tre victime de discrimination raciale d envoyer deux curriculum vitae identiques en changeant uniquement le nom de l exp diteur un nom de famille d origine fran aise se substituant un nom de famille d origine maghr bine par exemple Cette pratique appel e testing est valid e par la Cour de cassation et le l gislateur comme mode de preuve d un comportement discri minatoire de l employeur En mati re de questionnaire d embauche les infor mations demand es au candidat doivent avoir pour finalit de permettre d appr cier la capacit profes sionnelle par l interm diaire de ses comp tences de ses connaissances techniques mais galement sa facult d adaptation sa capacit s int grer animer une quipe voluer d un poste un autre ou encore Saisissez la R f Internet dans le moteur de recherche sur www editions tissot fr pour acc der ce contenu actualis voir mode d emploi page 9 266 DROIT DU TRAVAIL ET SA JURISPRUDENCE COMMENT E Ebimions Tissor Discrimination de sa personnalit et avoir un lien n cessaire avec le futur emploi Dans les entreprises de 50 salari s et
5. int r ts pour discrimination fond e sur l tat de sant Ce qu en disent les juges La cour d appel constate que sur 28 contrats aid s conclus par la ville en 2002 deux seulement dont celui du salari n ont pas t renouvel s Elle d boute n an moins le salari de sa demande en relevant que les r serves mises par le m decin du travail sur son apti tude constituaient des raisons objectives n cessaires et appropri es de ne pas renouveler son contrat La Cour de Cassation n est pas de cet avis En application de l article L 1133 3 du Code du travail les diff rences de traitement fond es sur l inaptitude constat e par le m decin du travail en raison de l tat de sant ou du handicap ne constituent pas une dis crimination lorsqu elles sont objectives n cessaires et appropri es Pour la Cour de Cassation seul un avis d inaptitude mis par le m decin du travail permet en applica tion de ce texte de justifier le non renouvellement du contrat Or en l esp ce il s agissait d un avis d apti tude avec r serves L affaire est renvoy e devant une autre cour d appel retenir L employeur aurait d renouveler le contrat s il n avait pas d autres l ments objectifs que cet avis d aptitude avec r serves Condamnation L employeur est condamn aux d pens c est dire au paiement des frais li s l instance frais d huis sier indemnit s de t moins ventuellement av
6. juin 1986 par la caisse f d rale du cr dit mutuel des Antilles et de la Guyane Elle est nomm e directrice d une caisse compter de janvier 2001 En d cembre 2000 un avenant au contrat de travail avait introduit une clause de mobilit tant g ogra phique que fonctionnelle Victime d un accident vasculaire c r bral en jan vier 2005 la salari e est en arr t de travail jusqu en d cembre 2005 Le m decin du travail prescrit alors une reprise du travail en mi temps th rapeutique L employeur ne conteste pas cet avis En f vrier 2006 la salari e est affect e un poste de superviseur d un centre d appels t l phoniques son employeur lui indiquant que le mi temps th rapeu tique prescrit est incompatible avec la direction d une caisse du cr dit mutuel La salari e prend acte de la rupture de son contrat de travail au motif que sa nouvelle affectation ne corres Saisissez la R f Internet dans le moteur de recherche sur www editions tissot fr pour acc der ce contenu actualis voir mode d emploi page 9 DROIT DU TRAVAIL ET SA JURISPRUDENCE COMMENT E Enmions Tissor ER 267 Discrimination pond pas sa qualification et qu elle constitue une modification unilat rale de son contrat de travail Ce qu en disent les juges La cour d appel d boute la salari e de sa demande de condamnation de son employeur lui verser diverses sommes au titre de l
7. plus les curri culum vitae doivent pouvoir tre examin s de fa on anonyme Les stages ou p riodes de formation La discrimination lors de l acc s un stage ou une p riode de formation est interdite Un salari ne peut tre cart d un stage parce qu il est le fils d un autre salari par exemple Cette interdiction porte sur tous les types de stages dans le cadre d un contrat en alternance ou de r in sertion par exemple et de formation Elle s applique la formation continue au sein de l entreprise mais galement aux p riodes de formation dont peuvent b n ficier les ch meurs indemnis s par P le emploi pour leur r insertion ou leur reconversion En cours de parcours professionnel Le parcours professionnel du salari est prot g de toute discrimination Ainsi le salari ne peut faire l objet d une mesure dis criminatoire en mati re de r mun ration formation reclassement affectation qualification classification promotion professionnelle mutation renouvellement de contrat La rupture du contrat de travail Dans tous les cas de licenciement l employeur doit se baser sur des faits objectifs et v rifiables Si le salari apporte des faits afin de faire valoir la preuve du caract re discriminatoire du licenciement et que l employeur n apporte pas de preuve contraire pro bante le doute b n ficie au salari Le licenciement conomique Les discriminations peuvent se
8. Discrimination La demande du d l gu au titre de l article 700 du Code de proc dure civile est rejet e indemnit due par la partie perdante l autre partie l instance et d termin e par le juge au titre des frais expos s et non compris dans les d pens Ces frais sont par exemple les honoraires de l avocat les frais engag s pour se d placer l audience le manque gagner au titre de la r mun ration perdue pour assister aux audiences galement jug autres jurisprudences dis ponibles sur www editions tissot fr e Lorsqu un syndicat de branche ouvre un site Internet et publie des informations concernant une entreprise les juges doivent rechercher si ces informations divulgu es sur le site ont ou non un caract re confidentiel Si la confidentialit est reconnue cela peut alors justifier une interdiction de transmission des informations syndicales afin de prot ger les int r ts de l entreprise en question Cassation sociale 5 mars 2008 n 06 18 907 Autres r f rences utiles Code de commerce articles L 225 37 L 225 92 L 625 2 R 821 25 Code de la sant publique articles L 1110 11 L 5323 4 R 6153 83 Discrimination R f Internet JS 104 D finition Les discriminations sont interdites dans le cadre d une proc dure de recrutement d une sanction ou d un licenciement Sont ainsi interdites les discriminations directes le fait de traiter une
9. a rupture de son contrat de travail Elle retient pour cela que le changement d affecta tion op r par l employeur rel ve de son pouvoir de direction en se r f rant la clause de mobilit g ogra phique et fonctionnelle du contrat de travail Elle consid re par ailleurs qu il n est pas d montr que ce changement d affectation constitue une discrimi nation car si la maladie est voqu e par l employeur c est l appui d un choix fait d un poste moins stres sant pour la salari e La Cour de cassation n est pas de cet avis Elle rappelle l article L 1132 1 du Code du travail selon lequel aucun salari ne peut faire l objet d une mesure discriminatoire directe ou indirecte en mati re d af fectation de qualification de mutation en raison de son tat de sant Elle casse l arr t de la cour d appel en consid rant que compte tenu de la lettre informant la salari e de son changement d affectation celui ci avait t d cid en raison de l tat de sant de la salari e L affaire est renvoy e devant une autre cour d appel retenir L employeur aurait d dans un premier temps contes ter lavis du m decin du travail qui avait d clar la salari e apte reprendre en mi temps th rapeutique Par ailleurs il ne pouvait imposer le changement d affectation la salari e mais aurait d obtenir son accord Condamnation L employeur a t condamn aux d pens c est dire
10. anc es r mun rations des experts d sign s etc Il devra galement verser la salari e 2 500 euros au titre de l article 700 du Code de proc dure civile indemnit due par la partie perdante l autre partie l instance et d termin e par le juge au titre des frais expos s et non compris dans les d pens Ces frais sont par exemple les honoraires de l avocat les frais engag s pour se d placer l audience ou le manque gagner au titre de la r mun ration perdue pour assis ter aux audiences 8o Jurisprudence Une proposition de rattrapage salarial constitue la reconnaissance par l employeur d une disparit de traitement Une salari e d l gu e syndicale estime tre vic time de discrimination en raison de son activit Son Saisissez la R f Internet dans le moteur de recherche sur www editions tissot fr pour acc der ce contenu actualis voir mode d emploi page 9 268 DROIT DU TRAVAIL ET SA JURISPRUDENCE COMMENT E Epmons Tissor Discrimination employeur lui propose alors par crit le versement d une importante somme d argent au titre d un rat trapage auquel s ajoutent plusieurs augmentations individuelles sans donner de raison particuli re reconnaissant ainsi une diff rence de traitement qu il s oblige compenser Cassation sociale 15 juin 2010 n 09 40 213 Soci t Thal s Avionics c Mme X Les faits Madame X d l gu
11. ant pas l galement assimil e un temps de travail effectif le non paiement de la prime pour absence pour fait de gr ve rev t un caract re discriminatoire Cassation sociale 23 juin 2009 n 08 42 154 e Un licenciement pour insuffisance de r sultats est nul lorsqu il a t prononc alors que le salari avait presque atteint ses objectifs Cassation sociale 24 juin 2003 n 01 41 921 e Le fait de limiter la r mun ration du salari en met tant un plafond ses objectifs revient modifier de fa on unilat rale sa r mun ration et modifier son contrat de travail sans son accord ce qui est illicite Cassation sociale 18 juillet 2000 n 98 41 222 e Un licenciement pour insuffisance de r sultats est nul lorsque la non atteinte des objectifs r sultait de choix commerciaux faits par l employeur Cassa tion sociale 2 octobre 1991 n 88 44 005 Un licenciement pour insuffisance de r sultats est galement nul quand le salari avait r alis des r sultats tout aussi m diocres que ceux de ses coll gues travaillant dans les m mes conditions Cassation sociale 3 janvier 1990 n 87 43 521 Constitue une discrimination prohib e par les articles L 122 45 et L 412 2 du Code du travail alors applicables devenus les articles L 1132 1 et L 2141 5 du m me code une diff rence de trai tement qui n est pas justifi e par un motif objectif tranger toute prise en consid ration de l appar t
12. dans le cadre d une proc dure de recrutement sont interdites La preuve d une discrimination lors d un recrutement est souvent difficile apporter car le candidat n a pas les l ments de comparaison n cessaires pour savoir s il a t victime d une discrimination profil et Saisissez la R f Internet dans le moteur de recherche sur www edlitions tissot fr pour acc der ce contenu actualis voir mode d emploi page 9 270 DROIT DU TRAVAIL ET SA JURISPRUDENCE COMMENT E Ebimions Tissor
13. e syndicale estimant tre victime d une discrimination salariale a saisi le conseil des prud hommes en r f r c est dire en urgence pour faire valoir ses droits Son employeur lui propose alors une transaction c est dire un arrangement priv comportant au profit de Madame X une importante compensation financi re Celle ci refuse S appuyant sur la proposition qui avait t faite par l employeur la cour d appel condamne ce dernier verser la salari e une substantielle provision Ce qu en disent les juges L employeur n a pas contest de mani re vidente le rapport qui existait entre la disparit salariale de Mme X et ses activit s syndicales L indemnisation propos e la salari e constitue de toute vidence la reconnaissance d une responsabilit qui ne peut plus donc tre remise en question Par ailleurs le dernier courrier de l employeur affirmait que malgr le refus de la salari e la proposition initiale restait valable retenir L employeur aurait d verser Mme X gestionnaire de production une r mun ration quivalente celle dont b n ficiaient les autres salari s de l entreprise ayant le m me niveau de formation et occupant le m me type de m tier Condamnation L arr t de la cour d appel est confirm Madame X sera donc indemnis e du pr judice salarial dont elle a t victime La Soci t Thales Avionics est condamn e aux d pens c est dire a
14. enance et l activit syndicale Cassation sociale 10 novembre 2009 n 08 43 993 Le fait pour un salari titulaire de plusieurs mandats lectifs de n avoir eu aucune promotion indivi duelle pendant 14 ann es et l indication dans ses fiches d valuation sur lesquelles la direction arr tait ses choix de promotion de ses activit s prud ho males et syndicales et des perturbations entra n es dans la gestion de son emploi du temps sont de nature laisser supposer l existence d une discrimi nation syndicale Cassation sociale 1 juillet 2009 n 08 40 988 Laisse supposer une discrimination le salari qui tablit que son coefficient de carri re n a pas volu depuis sa nomination comme d l gu syn dical et la pr sence de mesures prises contre lui par l employeur en raison de son activit syndicale Cassation sociale 30 avril 2009 n 06 45 939 Le fait d carter une salari e d une promotion dont elle devait b n ficier pour l accorder un homme du fait que la salari e tait partie entre temps en cong maternit Cassation sociale 16 d cembre 2008 n 06 45 262 Le fait de titulariser un matelot plus tard que ses coll gues suite de fr quentes absences pour maladie Cassation sociale 28 janvier 2010 n 08 44 486 Autres r f rences utiles Code p nal articles 225 1 225 2 Discrimination a l embauche R f Internet JS 100 D finition Les discriminations
15. i s gr vistes maient pas t priv s de tout ou partie d une prime du seul fait de leur participation la gr ve Une autre pratique est interdite celle consistant octroyer un avantage injustifi aux salari s non gr vistes Il n est pas envisageable d instaurer une prime pour dissuader les salari s cesser le travail ou de supprimer une prime pour le seul fait de gr ve Cette suppression n est possible que si toutes les absences entra nent les m mes cons quences Pour d fendre sa position l employeur invoquait que la prime n avait pas t allou e l ensemble des salari s non gr vistes mais seulement dans deux services confront s une charge de travail inhabituelle qu il avait d j par le pass vers de telles primes l occasion de surcharges ponctuelles de travail Les juges n ont pas t convaincus Ce suppl ment de r mun ration aurait pu tre justifi si l employeur avait d montr que les non gr vistes avaient eu faire face un surcro t de travail Il faut bien comprendre que le versement en soi d une prime certains salari s pour un motif objectif non discriminatoire surcro t de travail par exemple n est pas en cause charge alors pour l employeur de prouver l existence de ce motif et de convaincre les juges que son versement est totalement tranger la gr ve sinon il y a discrimination retenir Pour justifier le paiement de cet
16. ions d adaptation au droit communautaire dans le domaine de la lutte contre les discriminations notamment en mati re de r mun ration au sens de l article L 3221 3 de mesures d int ressement ou de distribution d ac tions de formation de reclassement d affectation de qualification de classification de promotion pro fessionnelle de mutation ou de renouvellement de contrat en raison de son origine de son sexe de ses m urs de son orientation sexuelle de son ge de sa situation de famille ou de sa grossesse de ses carac t ristiques g n tiques de son appartenance ou de sa non appartenance vraie ou suppos e une ethnie une nation ou une race de ses opinions politiques de ses activit s syndicales ou mutualistes de ses convic tions religieuses de son apparence physique de son nom de famille ou en raison de son tat de sant ou de son handicap Autres articles du Code du travail accessibles sur Internet L 1132 3 L 1142 2 L 2511 1 ay Jurisprudence Un changement d affectation d cid en raison de l tat de sant d un salari constitue une mesure discriminatoire La d cision de muter un salari en raison de l incom patibilit de son mi temps th rapeutique avec le poste qu il occupe constitue une discrimination Cassation sociale 30 mars 2011 n 09 71 542 Mme X c caisse f d rale du cr dit mutuel des Antilles et de la Guyane Les faits Une salari e est recrut e en
17. l ment exceptionnel de r mu n ration ne correspond pas v ritable surcro t de travail Cassation sociale 3 mai 2011 n 09 68 297 M X c Soci t les courriers de la Garonne La discrimination constat e par l absence de forma tions et d entretiens annuels affecte n cessairement l volution de carri re et donc le coefficient de r mu n ration du salari Cassation sociale 19 janvier 2011 n 09 70 076 Mme X c soci t G n rale de t l phone e La suppression de la prime d assiduit mensuelle l gard des salari s gr vistes n est pas une mesure discriminatoire quand un accord d entreprise pr voit le versement sauf en cas d absence du salari sur le mois de r f rence quelle qu en soit la cause que les absences soient ou non autoris es les jours RTT cong s pay s et cong de formation conomique et syndicale n tant pas assimil s des absences ouvrant droit de ce fait au paiement de la prime Le fait que l accord d entreprise pr voit 3 cas d absence ouvrant droit au paiement de la prime n interdit pas l employeur de supprimer le versement en cas de gr ve dans la mesure o il s agit d absences assi mil es l galement du travail effectif Cassation sociale 23 juin 2009 n 07 42 677 e I en va autrement pour une prime d anciennet quand les absences pour maladie n entra nent pas dans l entreprise la r duction de cette prime L ab sence pour maladie n t
18. manifester de deux fa ons dans le choix m me du motif conomique qui serait utilis pour masquer des licenciements dis criminatoires au lieu d tre fond sur des consi d rations objectives relatives des difficult s conomiques une r organisation ou des mutations technologiques dans le choix des salari s licenci s c est dire l ordre des licenciements qui doit tre fond sur des crit res objectifs L employeur ne peut pas choisir parmi les premiers salari s licenci s que des femmes ou encore que des personnes originaires d une nation une liste en fonction de l origine euro p enne et non europ enne par exemple Le licenciement pour motif personnel Qu il soit prononc titre disciplinaire ou pour un autre motif qu une faute du salari licenciement non disciplinaire le licenciement ne peut en aucun cas tre fond sur un crit re discriminatoire d faut il serait nul Voir aussi A travail gal salaire gal JS 006 galit JS 127 Code du travail Article L 1132 1 Principe de non discrimination Aucune personne ne peut tre cart e d une proc dure de recrutement ou de l acc s un stage ou une p riode de formation en entreprise aucun salari ne peut tre sanctionn licenci ou faire l objet d une mesure discriminatoire directe ou indirecte telle que d finie l article 1 de la loi n 2008 496 du 27 mai 2008 portant diverses disposit
19. te prime l employeur devait rapporter la preuve aux juges que l octroi de cette prime tait sans lien avec la gr ve Dans le cas contraire comme c est le cas ici les juges appliquent strictement les textes afin de garantir le droit de gr ve aux salari s et condamnent l employeur qui applique une mesure discriminatoire versement d une prime certains salari s Saisissez la R f Internet dans le moteur de recherche sur www editions tissot fr pour acc der ce contenu actualis voir mode d emploi page 9 DROIT DU TRAVAIL ET SA JURISPRUDENCE COMMENT E Enmions Tissor ER 269 Discrimination a l embauche Condamnation La soci t Air France a t condamn e aux d pens et payer au syndicat CGT Air France la somme de 2 500 euros au titre de l article 700 du Code de pro c dure civile So galement jug autres jurisprudences dis ponibles sur www editions tissot fr e Une convention collective qui accorde des cong s suppl mentaires aux seules m res de familles de moins de 21 ans contrevient au principe d galit de r mun ration entre hommes et femmes Cassa tion sociale 4 mai 2011 n 09 72 206 e Le versement d une prime exceptionnelle aux seuls salari s non gr vistes visant compenser leurs conditions de travail rendues plus difficiles en raison du m contentement des usagers d une soci t de transport constitue une discrimination salariale car ce comp
20. u paiement des frais li s l instance frais d huissier indemnit s de t moins ventuellement avanc es r mun rations des experts d sign s etc 6 Jurisprudence Le versement d une prime aux seuls non gr vistes est discriminatoire Constitue une discrimination syndicale l encontre des salari s gr vistes le fait pour l employeur de ver ser une prime des salari s non gr vistes en raison d un surcro t de travail Cassation sociale 3 mars 2009 n 07 44 676 Synd CGT Air France c St Air France Les faits l appel d un syndicat 43 salari s du service pas sage d Air France Toulouse se mettent en gr ve Les non gr vistes invoquent un surcro t de travail et demandent une prime Ce qu en disent les juges Que s est il pass La question qui se pose est de savoir si durant une gr ve un employeur peut verser une prime aux seuls salari s non gr vistes Pour garantir le droit de gr ve le Code du travail interdit l employeur toute mesure discriminatoire l gard des gr vistes notamment en mati re de r mun ration Les salari s gr vistes ne doivent pas tre d favoris s en mati re de r mun ration et d avantages sociaux et les juges veillent ce que la retenue sur salaire op r e par l employeur du fait de l absence des salari s gr vistes soit strictement proportionnelle la dur e du mouvement collectif Ils veillent galement ce que les salar
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