Le trait caractéristique de la méthode de la reconnaissance des
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1. et aupr s des ditions A Pedone 13 rue Soufflot 75005 Paris France tel 39 0 1 43 54 05 97 Email librairie apedone net site www pedone info Extrait de l ouvrage La reconnaissance des situations en droit international priv EAN 978 2 233 00692 9 Sous la dir de Paul Lagarde ditions A Pedone 2013 LA RECONNAISSANCE DES SITUATIONS EN DROIT INTERNATIONAL PRIV Il faut videmment que la situation soit constatable On a dit que la condition minimale est que la situation soit cristallis e mais ce terme peut avoir plusieurs sens Il y a certainement cristallisation lorsque la situation a fait l objet d une intervention d une autorit publique mais il y a des degr s dans cette intervention donc diff rentes sortes de situations cristallis es ce qui peut affecter le domaine de la reconnaissance En de de la cristallisation par un acte public il y en a peut tre une autre r sultant de l effectivit 1 Au sein des actes publics on a fait depuis longtemps une sous distinction selon que l autorit publique intervient activement dans la cr ation de la situation mariage divorce non contentieux changement de nom ou joue un r le passif se bornant recevoir ou enregistrer une situation sans contribuer autrement sa r alisation acte notari de vente testament public ou encore comme on a pu l crire se comportant en simple t moin privil gi d un accord priv La terminologie varie2. la condition que la situation ne soit pas entach e par une fraude la loi La question doit tre examin e de plus pr s Si la fraude consiste en la cr ation d une fausse apparence par exemple la fabrication ou l utilisation de faux documents sur l identit l ge le domicile l existence d une union ant rieure etc d une personne pour contourner un obstacle la reconnaissance notamment en mati re de mariage il n est pas douteux que la fraude doive tre sanctionn e 16 Ce sont des crit res retenus avec d autres par la convention CIEC n 31 sur la reconnaissance des noms Ankara 16 septembre 2005 17 Par exemple la convention CIEC n 32 sur la reconnaissance des partenariats enregistr s Munich 5 sept 2007 permet un Etat contractant de ne pas reconna tre un partenariat enregistr dans un autre Etat si au moment de la d claration de volont devant l autorit comp tente aucun des deux partenaires ne se rattachait par la nationalit ou la r sidence habituelle l Etat du lieu d enregistrement art 7 point 5 18 Comme le font les conventions de La Haye sur le mariage et de la CIEC sur les partenariats enregistr s 23 Cet ouvrage est en vente chez votre libraire et aupr s des ditions A Pedone 13 rue Soufflot 75005 Paris France tel 39 0 1 43 54 05 97 Email librairie apedone net site www pedone info Extrait de l ouvrage La reconnaissance des situatio
3. droit international priv Rev crit DIP 1993 565 reprenant les principales conclusions de sa th se L acte public en droit international priv Paris LGD J 1993 P Call L acte public en droit international priv Paris Economica 2004 p 180 et s L acte authentique tabli l tranger Validit et ex cution en France Rev crit DIP 2005 377 sp c p 387 note 26 10 C est dire selon l heureuse formule de S Boll e de simples actes priv s hybrid s par l intervention non productrice d une d cision d une autorit publique art pr c Rev crit DIP 2007 p 312 21 Cet ouvrage est en vente chez votre libraire et aupr s des ditions A Pedone 13 rue Soufflot 75005 Paris France tel 39 0 1 43 54 05 97 Email librairie apedone net site www pedone info Extrait de l ouvrage La reconnaissance des situations en droit international priv EAN 978 2 233 00692 9 Sous la dir de Paul Lagarde ditions A Pedone 2013 PAUL LAGARDE bis art 46 et Obligations alimentaires art 48 d une part et le r glement Successions art 59 d autre part Les deux premiers disposent que les actes authentiques sont reconnus et ex cut s dans un autre Etat membre que celui d origine de la m me fa on que les d cisions tandis que le r glement successions distingue l authenticit et la force probante reconnues sauf contestation de l authenticit devant
4. Extrait de l ouvrage La reconnaissance des situations en droit international priv EAN 978 2 233 00692 9 Sous la dir de Paul Lagarde ditions A Pedone 2013 INTRODUCTION AU TH ME DE LA RECONNAISSANCE DES SITUATIONS RAPPEL DES POINTS LES PLUS DISCUT S PAUL LAGARDE Professeur m rite de l Universit de Paris I Le trait caract ristique de la m thode de la reconnaissance des situations est que l Etat dans lequel une situation est invoqu e renonce l application de sa propre r gle de conflit pour v rifier la validit de cette situation au profit de la loi qui a fait surgir la situation La m thode est ou serait une nouvelle application v d j l effet att nu de l ordre public de la distinction entre la cr ation des situations juridiques selon la loi d sign e par la r gle de conflit de l Etat d origine et l efficacit de cette situation dans les autres Etats qui serait soustraite l application des r gles de conflit de ces Etats Une cons cration r cente de cette m thode peut tre trouv e dans l article 9 de la loi n erlandaise de dip du 19 mai 201 fe Lorsque des effets juridiques sont attach s un fait par un Etat tranger concern en application de la loi d sign e par son droit international priv ces m mes effets peuvent tre reconnus ce fait aux Pays Bas m me par d rogation la loi applicable en vertu du droit international priv n erlandais dans la mesur
5. e convertie en adoption pl ni re si les consentements requis ont t donn s express ment en connaissance de cause De m me en Angleterre la r gle selon laquelle un partenariat enregistr l tranger produit en Angleterre les effets d un partenariat anglais Sur les discussions sur ce point en Allemagne v P Lagarde La reconnaissance mode d emploi in Vers de nouveaux quilibres entre ordres juridiques M l H l ne Gaudemet Tallon 2008 p 481 et s sp c 496 n 21 3 C Pamboukis art pr c note 4 Rev crit DIP 2008 p 557 25 Cet ouvrage est en vente chez votre libraire et aupr s des ditions A Pedone 13 rue Soufflot 75005 Paris France tel 39 0 1 43 54 05 97 Email librairie apedone net site www pedone info
6. e o le refus de reconna tre de tels effets constituerait une violation inacceptable de la confiance justifi e des parties ou de la s curit juridique Les fondements de la reconnaissance des situations abstraction faite de la r gle de conflit de l Etat de reconnaissance sont multiples C est d abord la permanence de l tat des personnes pour le statut personnel terrain d lection de la m thode combin e avec l article 8 de la convention europ enne de sauvegarde des droits de l homme et des libert s fondamentales protection de la vie familiale et de la confiance l gitime et facilit e par la coop ration administrative dans de nombreuses conventions de La Haye et dans certains r glements europ ens C est aussi le principe de la libre circulation combin avec la citoyennet europ enne dans l Union europ enne Ces deux fondements ne conduisent pas n cessairement aux m mes cons quences Le premier se limite l tat des personnes mais sans distinguer selon leur Traduction en fran ais de Doroth e van Iterson Rev crit DIP 2012 674 V sur ce point E Pataut Le renouveau de la th orie des droits acquis Travaux du Comit fran ais de dr int priv ann es 2006 2008 p 71 et s 85 Cet ouvrage est en vente chez votre libraire et aupr s des ditions A Pedone 13 rue Soufflot 75005 Paris France tel 39 0 1 43 54 05 97 Email librairie apedone net site www pedone
7. e situation cet Etat d origine De m me que pour la reconnaissance des jugements le tribunal tranger doit tre comp tent au regard de l ordre juridique de l Etat de reconnaissance m me s il admettrait qu il y ait d autres comp tences possibles de m me pour la reconnaissance des situations l ordre juridique d origine doit tre selon une terminologie utilis e par certains relevant au regard de l ordre juridique de l Etat de reconnaissance R glement 2201 2003 du 27 novembre 2003 JOUE L 338 23 d c 2003 1 R glement 4 2009 du 18 d cembre 2008 JOUE L 7 10 janv 2009 1 R glement 650 2012 du 4 juillet 2012 JOUE L 201 27 juil 2012 14 S Boll e art pr c p 313 n 5 15 Cf C Pamboukis art pr c note 4 Rev crit DIP 2008 p 552 22 Cet ouvrage est en vente chez votre libraire et aupr s des ditions A Pedone 13 rue Soufflot 75005 Paris France tel 39 0 1 43 54 05 97 Email librairie apedone net site www pedone info Extrait de l ouvrage La reconnaissance des situations en droit international priv EAN 978 2 233 00692 9 Sous la dir de Paul Lagarde ditions A Pedone 2013 LA RECONNAISSANCE DES SITUATIONS EN DROIT INTERNATIONAL PRIV Tous les auteurs favorables la m thode de la reconnaissance retiennent cette condition mais si celle ci est entendue trop strictement elle risque de vider la reconnaissance de sa substance et de ressusciter indirec
8. info Extrait de l ouvrage La reconnaissance des situations en droit international priv EAN 978 2 233 00692 9 Sous la dir de Paul Lagarde ditions A Pedone 2013 PAUL LAGARDE nationalit Le second tend le domaine de reconnaissance aux soci t s notamment mais pourrait se limiter aux citoyens europ ens I LA RECONNAISSANCE DES SITUATIONS REL VE T ELLE DE LA M ME M THODE QUE LA RECONNAISSANCE DES D CISIONS Pour la distinction P Mayer se r f re la distinction entre r gles et d cisions Lorsque la situation r sulte d un jugement c est le jugement qui est reconnu et la situation ne l est qu indirectement Lorsque la situation r sulte de l application d une r gle il faut d terminer quelle est cette loi et c est un probl me de conflit de lois m me s il peut tre r solu par un effacement de la r gle de conflit de lois du for Pour l unit des m thodes on fait valoir que la situation cr e l tranger selon une certaine loi est un fait et que la r gle de confit du for n a pas RUE ve 3 4 affirmer qu un rapport juridique d j existant est bien existant m me si aucune d cision n a t rendue Cette diff rence d analyse n est pas sans cons quences sur la m thode suivre dans l Etat de reconnaissance Si l on suit la premi re analyse distinguant deux m thodes il conviendrait selon P Mayer en pr sence d une situation de com
9. les juridictions de l Etat d origine statuant selon leur propre loi et les actes juridiques ou relations juridiques consign s dans un acte authentique soumis en cas de contestation aux juridictions comp tentes et la loi applicable selon le r glement 2 Restent les situations non cristallis es dans un acte public Il a t soutenu que certaines d entre elles pourraient relever de la m thode de reconnaissance On a cit les sentences arbitrales qui sont de simples actes priv s mais sont aujourd hui soumises la m thode de la reconnaissance et non celle des conflits de lois Faut il aller plus loin et admettre que toute situation m me non cristallis e dans un acte public puisse relever de la m thode d s lors qu elle est effective effectivit prouv e notamment par sa dur e c est dire qu elle a d j produit des effets dans son ordre juridique d origine III LES CONDITIONS DE LA RECONNAISSANCE De m me que la reconnaissance des d cisions est soumise certaines conditions comp tence indirecte ordre public fraude celle des situations doit l tre galement et il se pourrait que les conditions soient les m mes ou en tout cas sym triques 1 Condition de proximit C est le pendant de la comp tence indirecte L id e est que l Etat d origine doit avoir eu un certain titre cr er cette situation donc que celle ci se rattache d une fa on variant avec chaque type d
10. mencer par l application de la r gle de conflit du for pour voir si la situation est conforme la loi ainsi d sign e et seulement dans la n gative de recourir la m thode de la reconnaissance qui intervient comme exception celle du conflit de lois Au contraire dans la seconde analyse une seule m thode on rechercherait d abord si les conditions de la reconnaissance sont remplies et seulement dans la n gative on examinerait la situation ou ce qu il en reste selon la m thode du conflit de lois II LE DOMAINE DE LA RECONNAISSANCE Il n est pas le m me selon la r ponse donn e la question de m thode La r ponse dualiste tend limiter la m thode de reconnaissance aux situations les plus proches d une d cision c est dire aux situations cr es gr ce l intervention d une autorit publique La r ponse unitaire tend soumettre la m thode un ventail plus large de situations 3 P Mayer Les m thodes de la reconnaissance en droit international priv in Le droit international priv esprit et m thodes M langes P Lagarde 2005 547 4 C Pamboukis La renaissance m tamorphose de la m thode de reconnaissance Rev crit DIP 2008 513 sp c 526 P Mayer pr c p 571 n 45 S Boll e L extension du domaine de la m thode de reconnaissance unilat rale Rev crit DIP 2007 307 sp c 330 n 19 20 Cet ouvrage est en vente chez votre libraire
11. ns en droit international priv EAN 978 2 233 00692 9 Sous la dir de Paul Lagarde ditions A Pedone 2013 PAUL LAGARDE La solution est moins claire si la ou les parties sont all es cr er la situation dans un certain pays pour chapper l application de la loi normalement comp tente On a pu remarquer que l admission de la m thode de reconnaissance co ncidait avec une extension de l autonomie de la volont des individus et un certain affaiblissement de l autorit de la loi On peut donc se demander s il y a fraude faire usage de cette autonomie Ne peut on pas envisager une sorte d optimisation juridique comme on parle d optimisation fiscale Il peut sembler que des conditions de proximit d finies avec pr cision suffisent d jouer le risque de fraude et l on pourrait se demander si la condition d absence de fraude ne devrait pas tre pos e seulement d faut de condition de proximit 4 Respect des pr visions l gitimes des parties Le respect des attentes l gitimes a t signal comme l un des fondements de la m thode de reconnaissance Il peut aussi en tre l une des conditions C est ce que pr voit l article 9 pr cit de la loi n erlandaise En somme une situation ne m riterait d tre reconnue que si les parties ont pu croire en la cr ant qu elle serait reconnue dans les autres Etats Sinon l Etat de reconnaissance serait autoris refuser la reconnaissance sans por
12. on oppose les actes publics normatifs ou d cisionnels aux actes publics non d cisionnels ou r ceptifs voire constatifs On oppose aussi avec la m me signification les actes publics et les actes quasi publics a La m thode de la reconnaissance convient certainement pour les actes publics de la premi re cat gorie Encore que des discussions subsistent sur ce point Pour certains les plus nombreux semble t il la m thode de la reconnaissance porterait sur l acte entier dans ses effets d cisionnels et dans ses effets substantiels D autres P Call voudraient soustraire les effets substantiels et les soumettre la m thode du conflit de lois b La discussion est plus vive pour les actes simplement r ceptifs Leurs effets substantiels sont pr dominants et la tendance favorable leur soumission au conflit de lois trouve l un champ d application plus grand Mais l autre position s affirme galement selon laquelle l acte public auquel reconnaissance est due v hiculerait avec lui la situation juridique priv e elle m me soumise la m thode de reconnaissance S agissant des actes publics je voudrais signaler un l ment nouveau qui est le changement de r daction qu on peut observer entre les r glements Bruxelles IT TH Muir Watt compte rendu de la th se de P Call L acte public en droit international priv Rev crit DIP 2004 905 sp c 909 8 C Pamboukis Les actes quasi publics en
13. rue Soufflot 75005 Paris France tel 39 0 1 43 54 05 97 Email librairie apedone net site www pedone info Extrait de l ouvrage La reconnaissance des situations en droit international priv EAN 978 2 233 00692 9 Sous la dir de Paul Lagarde ditions A Pedone 2013 LA RECONNAISSANCE DES SITUATIONS EN DROIT INTERNATIONAL PRIV d ajouter la situation des effets qu elle n a pas Ce n est toutefois pas tout fait s r car un Etat peut avoir int r t aligner sur le droit du for les effets de certaines situations trang res soit pour viter de multiplier les mod les existants soit en raison d une incompatibilit technique tenant par exemple au numerus clausus des droits r els Une autre distinction possible est entre les effets d j r alis s avant la reconnaissance et les effets futurs Il a t propos de soumettre les premiers au droit de l Etat d origine et les seconds au droit de PEtat de reconnaissance 1 E Pataut Le renouveau de la th orie des droits acquis pr cit note 2 p 80 2 On peut citer en ce sens pour les effets de l adoption l article 370 5 du code civil fran ais aux termes duquel L adoption r guli rement prononc e l tranger produit en France les effets de l adoption pl ni re si elle rompt de mani re compl te et irr vocable le lien de filiation pr existant A d faut elle produit les effets de l adoption simple Elle peut tr
14. tement la condition relative la loi applicable On a pu s interroger sur sa pertinence car le choix par les int ress s de l Etat d origine de la situation n est pas forc ment synonyme de fraude La loi n erlandaise pr cit e du 19 mai 2011 ne pose pas cette condition de proximit ni pour le mariage la convention de La Haye du 14 mars 1978 sur la c l bration et la reconnaissance de la validit des mariages Cela dit bien des variantes peuvent tre envisag es pour la moduler d finir positivement la proximit la situation doit se rattacher l Etat d origine de telle ou telle fa on par la nationalit le domicile le lieu de naissance etc ou n gativement la situation pourra n tre pas reconnue si elle ne se rattache l Etat d origine ni par la nationalit ni par de Cette derni re variante est plus lib rale 2 Imp rativit et ordre public On ne peut faire l impasse sur l ordre public pas plus et encore moins que lorsque l on applique la loi trang re d sign e par la r gle de conflit du for Faut il se contenter de la clause g n rale d ordre public qui laisse place une certaine incertitude Une autre solution est pour chaque type de situation sans renoncer pour autant la clause g n rale d ordre public de dresser une liste concr te des exigences de l ordre public 3 Fraude la loi Beaucoup d auteurs acceptent la m thode de la reconnaissance mais
15. ter une atteinte disproportionn e et ill gitime au droit au respect de la vie familiale cf art 8 CEDH IV LES EFFETS DE LA SITUATION La reconnaissance de la situation emporte t elle reconnaissance de ses effets de tous ses effets ou de certains d entre eux S agit il des effets pr vus par l Etat d origine de la situation ou de ceux attach s une telle situation par l Etat de reconnaissance Des distinctions ont t propos es Il faut sans doute mettre part les effets relevant d une cat gorie juridique diff rente de celle dont rel ve la cr ation de la situation par exemple pour le mariage ou l adoption les effets successoraux Pour ceux qui appartiennent la m me cat gorie que la situation elle m me une opinion majoritaire s en tient aux effets pr vus par la loi d origine pour la raison qui vaut aussi pour les jugements que la reconnaissance est celle d une situation effective en quelque sorte d un fait et qu il n y a pas lieu 1 G P Romano La bilat ralit clips e par l autorit D veloppements r cents en mati re d tat des personnes Rev crit DIP 2006 457 sp c 512 E Pataut Le renouveau de la th orie des droits acquis pr cit note 2 p 91 2 Cf CEDH 28 juin 2007 n 76240 01 Wagner c Luxembourg Rev crit DIP 2007 807 note P Kinsch 24 Cet ouvrage est en vente chez votre libraire et aupr s des ditions A Pedone 13
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