Période d`essai - Editions Tissot
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1. la rupture du contrat de travail de M X sans pr avis ni indemnit Le salari estimant que l avenant du 1 septembre 2005 avait mis fin la p riode d essai et que son contrat ne pouvait pas tre rompu dans ce cadre a saisi la juridiction prud homale pour faire valoir ses droits Ce qu en disent les juges La p riode d essai pr vue dans le contrat de travail du salari n est applicable que pour les fonctions pr vues dans celui ci Le fait de confier de nouvelles respon sabilit s un salari m me pendant une p riode probatoire rend le principe de l essai inapplicable retenir L employeur et la cour d appel auraient d consid rer que la p riode d essai tait exclusivement rattach e la fonction initiale qui seule pouvait tre analys e pour appr cier les qualit s professionnelles du salari La rupture du contrat de travail devait prendre la forme d un licenciement Condamnation La Cour de cassation rejette la d cision de la cour d appel estimant que la rupture du contrat de travail de M X est abusive La soci t Derichebourg s curit est condamn e aux d pens c est dire au paiement des frais li s l instance frais d huissier indemnit s de t moins ventuellement avanc es r mun rations des experts d sign s etc Elle devra verser la somme de 2 500 euros M X au titre de l article 700 du Code de proc dure civile indemnit due par la partie2. 1221 19 L 1221 26 L 1231 1 L 1242 6 L 1243 11 L 1251 14 L 1251 38 L 3123 9 et L 6222 18 T Jurisprudence P riode d essai renouvel e articulation entre la convention collective et le contrat de travail Si le renouvellement de la p riode d essai n est pas pr vu par la convention collective la clause du contrat de travail pr voyant son ventuel renouvellement est nulle quand bien m me la dur e totale de la dur e de la p riode d essai renouvel e n exc derait pas la dur e maximale pr vue par la convention collective Cassation sociale 25 f vrier 2009 n 07 40 155 M X c St Cimat Sartec Les faits Un salari cadre position III est embauch le 1 ao t 2002 Son contrat de travail pr voyait une p riode d essai renouvelable une fois Sa p riode d essai a t renouvel e une fois compter du 1 novembre 2002 Le 23 janvier 2003 soit une semaine avant la fin de la p riode d essai son employeur met fin son contrat de travail Le salari conteste cette rupture en s appuyant sur la convention collective qui ne pr voit pas de disposition sp cifique au renouvellement Dans son article 5 elle nonce que pour les ing nieurs de la position IlI la p riode d essai peut tre fix e d un commun accord une dur e sup rieure 3 mois En tout tat de cause la p riode d essai ne saurait exc der 6 mois Ce qu en disent les juges Que s est il pass La qu
3. ave nant du CDI pour un nouveau poste tait en r alit une p riode probatoire En cons quence dans le cas d une rupture de la p riode d essai mentionn e dans l avenant qui est en fait une p riode probatoire le salari doit retrouver ses anciennes fonctions alors que dans le cas d une p riode d essai sa rupture entra ne la rupture du contrat de travail La diff rence entre les deux notions est donc essentielle les cons quences n tant pas les m mes La Cour de cassation a suivi l analyse de la cour d ap pel et a d cid En pr sence de deux contrats de travail successifs conclus entre les m mes parties ou en pr sence d un avenant au premier contrat la p riode d essai stipul e dans le second contrat ou dans l avenant ne peut tre qu une p riode proba toire dont la rupture a pour effet de replacer le salari dans ses fonctions ant rieures En cons quence si l employeur rompt le contrat du travail lors de cette p riode probatoire cette rupture s analyse en un licenciement sans cause r elle et s rieuse Le salari doit retrouver ses fonctions ant rieures la p riode probatoire qui s est r v l e non satisfaisante retenir L employeur aurait d la fin de cette p riode proba toire r v l e non satisfaisante redonner au salari son pr c dent poste de chef de projet Condamnation Le pourvoi est rejet La soci t Exa informatique est condamn e aux d pens c e
4. renouvelable L employeur y met fin par courrier du 18 d cembre 2000 Le salari saisit le conseil de prud hommes Ce qu en disent les juges Que s est il pass Les salari s peuvent pendant l ex cution de leur contrat de travail se voir proposer d exercer de nouvelles fonctions mais avant lem ployeur peut souhaiter v rifier si le salari a effecti vement les comp tences Par avenant au contrat de travail une p riode d essai est ins r e Mais s agit il alors d une p riode d essai ou d une p riode probatoire II convient de distinguer les deux p riodes En effet elles sont diff rentes m me si leur finalit est de tester le salari dans ses fonctions Une p riode d essai permet l employeur d valuer les comp tences du salari qui vient d tre embauch La p riode probatoire permet l employeur de tester le salari dans de nouvelles fonctions ex lors d une promotion interne La nature juridique des deux p riodes diff re Dans cette affaire le salari se voit proposer par avenant son contrat de travail dur e ind termin e un nou veau poste avec une p riode d essai de 3 mois Cette p riode est destin e tester ses comp tences sur ce nouveau poste La cour d appel s est prononc e en condamnant l em ployeur au motif que la rupture de la p riode d essai s analysait en un licenciement sans cause r elle et s rieuse En effet la p riode d essai indiqu e l
5. se d placer l audience le manque gagner au titre de la r mun ration perdue pour assister aux audiences Sg Jurisprudence La p riode d essai concerne exclusivement le contrat de travail tabli lors de embauche du salari En pr sence d un avenant au contrat de travail fixant une p riode probatoire pour l exercice de nouvelles fonctions la p riode d essai pr vue dans le contrat d origine n est plus applicable Cassation sociale 20 octobre 2010 n 08 42 805 M X c Soci t Derichebourg s curit Les faits M X avait t engag le 25 avril 2005 comme direc teur de la t l surveillance Son contrat pr voyait une p riode d essai de six mois renouvelable une fois Le 1 septembre 2005 soit un peu plus de quatre mois apr s son embauche son employeur lui propose un nouveau poste directeur de d veloppement assorti d une p riode probatoire de trois mois Un avenant au contrat de travail est alors tabli et sign par les deux parties Saisissez la R f Internet dans le moteur de recherche sur www edlitions tissot fr pour acc der ce contenu actualis voir mode d emploi page 9 504 DROIT DU TRAVAIL ET SA JURISPRUDENCE COMMENT E Ebimions Tissor P riode d essai Par la suite le salari re oit un courrier lui indiquant le renouvellement de sa p riode d essai initiale du 26 octobre 2005 au 25 avril 2006 Le 8 novembre 2005 l employeur proc de
6. son ancien emploi sur la foi d une pro messe d embauche d nonc e par la suite par son nouvel employeur avant tout commencement d ex cution du contrat Cassation sociale 4 d cembre 2001 n 99 43 324 La Cour de cassation pr cise que dans l hypoth se d une promotion professionnelle la p riode d essai stipul e dans un nouveau contrat ou un avenant for malisant cette promotion ne peut s analyser qu en une p riode probatoire dont la rupture a pour effet de replacer le salari dans ses fonctions ant rieures Cassation sociale 30 mars 2005 n 03 41 797 La situation est identique lorsqu un employeur pro pose un salari un changement de fonctions par une succession de contrats CDD suivi d un CDI La p riode d essai pr vue dans ce nouveau contrat doit s analyser en une p riode probatoire et non en une p riode d essai ce qui implique en cas de rupture de replacer le salari dans ses fonctions ant rieures Cass soc 17 juillet 2007 n 06 43 931 Si un salari signe un avenant son contrat de tra vail modifiant son poste et pr cisant que sa p riode d essai de 3 mois se poursuit pour 3 mois de plus dans le cadre du nouveau poste il y a bien accepta tion claire et non quivoque du renouvellement Cassation sociale 4 avril 2007 n 05 44 996 Le renouvellement ou la prolongation de la p riode d essai doit d couler d un accord expr s des parties et oblige une manifestation de v
7. P riode d essai La soci t Gedimat Farel est condamn e aux d pens c est dire au paiement des frais li s l instance frais d huissier indemnit s de t moins ventuelle ment avanc es r mun rations des experts d sign s etc et payer M X et l union d partementale CFDT 84 la somme globale de 800 euros au titre de l article 700 du Code de proc dure civile Il s agit d une indemnit due par la partie perdante l autre partie l instance et d termin e par le juge au titre des frais expos s et non compris dans les d pens Ces frais sont par exemple les honoraires de l avocat les frais engag s pour se d placer l audience le manque gagner au titre de la r mun ration perdue pour assis ter aux audiences etc P riode d essai R f Internet JS 763 D finition La p riode d essai est la phase initiale de l ex cution du contrat de travail pendant laquelle l employeur appr cie les aptitudes professionnelles du salari et ce dernier les conditions de travail et l int r t des t ches qui lui sont propos es Il s agit d une p riode de test r ciproque pour lem ployeur et le salari Quand et comment instaurer une p riode d essai La p riode d essai n est pas obligatoire Le Code du travail et la plupart des conventions col lectives pr voit la possibilit d int grer une p riode d essai dans le contrat mais celle ci n est pas obli gatoire L e
8. PRUDENCE COMMENT E Epmons Tissor ER La dur e de la p riode d essai peut tre prolong e soit par accord des parties sous r serve de ne pas d passer la dur e maximale conventionnelle ou l gale et sous r serve que cette possibilit ait t pr vue au contrat soit parce que la p riode d essai aura t suspen due du fait de la maladie du salari de ses cong s de la fermeture de l entreprise etc Contrat dur e d termin e CDD La p riode d essai ne peut exc der 1 jour par semaine dans la limite de 2 semaines lorsque la dur e du contrat initialement pr vue est inf rieure ou gale 6 mois 1 mois pour les CDD d une dur e sup rieure 6 mois Pour les contrats sans terme pr cis cette dur e se calcule par rapport la dur e minimale du contrat Un CDD de 5 mois pourra pr voir une p riode d es sai non pas de 21 jours 1 jour par semaine mais de 2 semaines maximum puisqu inf rieur 6 mois La fixation d une p riode d essai exc dant la dur e autoris e ne transforme pas pour autant le contrat en CDI mais la rupture intervenue au del du terme maximal de la p riode d essai constitue une rupture anticip e du contrat L employeur pourra dans ce cas tre condamn verser le total des salaires restant dus jusqu la fin du CDD La p riode d essai n est jamais exprim e en jours de travail II s agira de jours ou de mois calendaires de sema
9. cles L 248 4 L 442 1 L 423 9 L 444 3 R 241 28 R 243 2 R 422 4 R 422 21 D 423 5 P riode probatoire R f Internet JS 735 D finition La p riode probatoire qui correspond le plus sou vent un changement de poste du salari initi par l employeur permet de valider ou non la comp tence du salari dans ses nouvelles fonctions Elle s inscrit dans un contrat de travail d j en cours d ex cution Elle ne doit donc pas tre confondue avec la p riode d essai elle ne r pond ni au m me contexte ni la m me finalit ni au m me r gime juridique Voir aussi Promotion JS 572 P riode d essai JS 763 Code du travail Pas d article du Code du travail So Jurisprudence Une p riode probatoire effectu e pour obtenir un changement de poste pendant ex cution du contrat de travail n quivaut pas une p riode d essai La p riode probatoire permet l employeur de tester le salari dans de nouvelles fonctions Si le salari ne convient pas il doit retrouver son ancien poste Cassation sociale 30 mars 2005 n 03 41 797 M Alain X c St Exa informatique Les faits Un salari est engag en qualit de chef de projet avec un contrat dur e ind termin e compter du 2 mai 2000 avec p riode d essai de 3 mois renouvelable Il signe le 1 novembre 2000 un avenant son contrat pour un poste d attach commercial avec une nouvelle p riode d essai de 3 mois
10. ec une p riode d essai pr alable l employeur et le salari choisiront ou non d en sti puler une dans le contrat dans le respect des r gles suivantes les dispositions l gales relatives la dur e de la p riode d essai s appliquent l exception de dur es plus longues fix es par les accords de branche conclus avant le 26 juin 2008 ou de dur es plus courtes fix es par des accords col lectifs post rieurs au 26 juin 2008 les stipulations et accords de branche conclus avant le 26 juin 2008 fixant des dur es plus courtes ne sont plus applicables depuis le 1 juillet 2009 Si la convention collective est suffisamment pr cise et n exige pas formellement un crit il a t jug qu un simple renvoi dans le contrat de travail aux dispositions conventionnelles d terminant le r gime de la p riode d essai pouvait suffire condition que le salari ait effectivement pris connaissance de ces dispositions Si l employeur n apporte pas la preuve de l existence d une p riode d essai et de son acceptation par le salari ce dernier est r put avoir t engag d fi nitivement au premier jour de son embauche Cela signifie notamment qu un employeur qui de bonne foi interrompt ce qu il croit tre une p riode d essai peut tre condamn verser au salari des dom mages et int r ts pour licenciement sans cause r elle et s rieuse En effet lorsque l employeur rompt un contrat de travail en dehors de
11. estion qui se pose dans cette affaire est de savoir si le renouvellement de la p riode d essai peut r sulter du seul contrat de travail en l absence dans la convention collective de dis position sp cifique au renouvellement Certes cette derni re autorise l employeur et le salari pr voir une dur e de p riode d essai comprise entre 3 et 6 mois Est ce dire pour autant que les parties au contrat pouvaient fixer une dur e initiale de 3 mois puis un renouvellement de 3 mois encore restant ainsi dans la limite de 6 mois maximum fix s par la convention collective Il faut dire que depuis la loi de modernisation du mar ch du travail loi n 2008 596 du 25 juin 2008 la possibilit de renouveler la p riode d essai doit tre d une part pr vue par un accord de branche tendu qui doit en fixer les conditions et les dur es et d autre part par le contrat de travail Ce dernier doit expres s ment stipuler la possibilit de renouvellement de la p riode d essai Dans cette affaire seul le contrat de travail pr voyait la possibilit de renouvellement de la p riode d essai la convention collective tant muette sur le sujet Pour les juges de la cour d appel l absence de disposition conventionnelle expresse autorisant le renouvellement n interdit pas qu une possibilit de renouvellement soit pr vue par le contrat de travail d s lors que la dur e maximale de la p riode d essai pr vue par la conven
12. ibilit de renouveler la p riode d essai doit tre express ment pr vue dans le contrat de travail Le renouvellement doit intervenir avant la fin de la p riode d essai initiale il ne peut pas tre pr vu d s le d part Un ouvrier ne peut pas avoir une p riode d essai ini tiale de 4 mois En revanche si cette facult est pr vue dans le contrat sa p riode d essai de 2 mois pourra quelques jours avant la fin tre renouvel e de 2 mois maximum Dur e conventionnelle Attention de nombreuses conventions collectives contiennent des dispositions relatives la p riode d essai Un contrat de travail ne peut pas tre moins favorable qu une convention collective si la convention collective est muette l employeur et le salari ont la possibilit de conclure une p riode d essai d une dur e au plus gale la dur e l gale et seulement par une clause expresse du contrat qui sera claire et pr cise si la convention collective l interdit l employeur et le salari ne peuvent pas passer outre l embauche est d finitive d s la signature du contrat Saisissez la R f Internet dans le moteur de recherche sur www edlitions tissot fr pour acc der ce contenu actualis voir mode d emploi page 9 502 DROIT DU TRAVAIL ET SA JURISPRUDENCE COMMENT E Ebimions Tissor P riode d essai si la convention collective pr voit la possibilit d en gager le salari av
13. ines civiles ex du jeudi au mercredi suivant inclus peu importe le nombre de jours ouvr s Ainsi une p riode d essai de 2 mois entam e le 15 f vrier prend fin le 14 avril minuit Lorsque la p riode d essai expire un jour non travaill un dimanche elle prend fin ce jour l sans que le terme soit report au jour travaill suivant Contrat de travail temps partiel La p riode d essai d un salari recrut temps partiel ne peut exc der une dur e calendaire sup rieure celle d un salari embauch temps complet Contrat de travail temporaire CTT La loi pr voit qu d faut de convention collective de branche tendue la p riode d essai ne peut exc der 2 jours travaill s dur e du CTT 1 mois 3 jours travaill s dur e du CTT entre 1 et 2 mois 5 jours travaill s dur e du CTT gt 2 mois Voir aussi P riode probatoire JS 735 Pourparlers JS 215 Promesse d embauche JS 248 Code du travail Article L 1221 20 Objet La p riode d essai permet l employeur d valuer les comp tences du salari dans son travail notamment Saisissez la R f Internet dans le moteur de recherche sur www editions tissot fr pour acc der ce contenu actualis 503 P riode d essai au regard de son exp rience et au salari d appr cier si les fonctions occup es lui conviennent Autres articles du Code du travail accessibles sur Internet L
14. int rim Toutefois dans ce cas s il s agit du m me poste la dur e du premier contrat est d duite de la p riode d essai ventuelle ment pr vue dans le deuxi me contrat L employeur qui ne d duit pas cette p riode et rompt le CDI pen dant ce qu il croit tre encore une p riode d essai pourra en cas de contentieux voir la rupture requa lifi e en licenciement sans cause r elle et s rieuse Cas particulier de l embauche d un jeune en fin de stage Par exception la dur e de la p riode d essai est plus courte en cas d embauche d un jeune l issue d un stage int gr un cursus p dagogique et effectu lors de la derni re ann e d tude La dur e de ce stage est alors d duite de la p riode d essai sans toutefois tre r duite de plus de la moiti de la dur e l gale en vigueur Un stagiaire embauch en qualit de cadre essai de 4 mois l issue d un stage de 6 mois ne pourra pas effectuer de p riode d essai de plus de 2 mois Quelle est la dur e de la p riode d essai Dur e maximale l gale La dur e maximale de la p riode d essai varie selon la cat gorie professionnelle du salari de la mani re suivante 2 mois pour les ouvriers 3 mois pour les agents de ma trise et les techniciens 4 mois pour les cadres La p riode d essai est renouvelable une fois si un accord de branche le pr voit pour une dur e au plus gale la dur e initiale Cette poss
15. la p riode d essai il ne peut s agir que d un licenciement Faute d avoir respect la proc dure de licenciement celui ci est d pourvu de cause r elle et s rieuse Dur e contractuelle Sous r serve du respect des dispositions l gales ou conventionnelles en vigueur la p riode d essai reste librement fix e par les parties Le calcul de la dur e de la p riode d essai Le point de d part de la p riode d essai est la date de l engagement du salari Juridiquement cela correspond au moment o le salari va commencer se trouver sous la subordination juridique de son employeur La fin de la p riode d essai arrive son terme soit le dernier jour de la p riode convenue minuit Au del le contrat de travail devient d finitif et soumis au droit commun de la rupture licencie ment d mission Ainsi une p riode d essai de 3 mois commen ant le 17 septembre se terminera le 16 d cembre minuit tant encore pr cis que le nombre variable de jours calendaires ouvr s et ouvrables f ri s ou ch m s dans un mois n a aucune incidence sur le calcul de la dur e de la p riode d essai soit avant le terme convenu les parties tant libres de rompre tout moment et sans justification la relation contractuelle pendant la p riode d essai et sous r serve du d lai de pr venance l gal ou conventionnel en vigueur voir mode d emploi page 9 DROIT DU TRAVAIL ET SA JURIS
16. mployeur et le salari sont donc libres d en pr voir une ou non mais ils ne peuvent pas int grer dans le contrat de travail une p riode d essai plus longue que celle pr vue par la convention collective ou d faut par la loi La p riode d essai et la possibilit de son renouvel lement doivent tre express ment stipul es dans le contrat de travail ou la lettre d engagement qui doivent en fixer les modalit s renouvellement dur e pr avis ou renvoyer aux dispositions l gales ou convention nelles en vigueur concernant ces modalit s Si un accord collectif applicable dans l entreprise ne pr voit pas d autres modalit s le renouvellement de la p riode d essai peut tre effectu par mail du moment que l accord y est exprim dans des termes clairs et non quivoques En effet depuis la loi n 2000 230 du 13 mars 2000 portant adaptation du droit de la preuve aux technologies de l information et relative la signature lectronique le Code civil reconna t comme l ment de preuve crite tout message quels qu en soient le support et les modalit s de transmission R ponse du ministre du travail de la solidarit et de la fonction publique la question 88607 JO 1 mars 2011 Le cas des p riodes d essai faisant suite un CDD ou contrat d int rim Il est possible de pr voir une p riode d essai pour les salari s d finitivement embauch s en CDI et faisant suite un CDD ou un contrat d
17. olont claire et non quivoque du salari ne pouvant pas tre d duite de la seule apposition de sa signature sur un document fait par l employeur Cassation sociale 25 novembre 2009 n 08 43 008 Un employeur du secteur Syntec dont l article 7 de la convention collective pr voit le renouvellement de la p riode d essai des ing nieurs et cadres avait pr vu le renouvellement de la p riode d essai d s l origine du contrat de travail II a donc renouvel la p riode d essai sans l accord du salari Mais la convention ne pr voit le renouvellement que par accord expr s du salari et de l employeur devant intervenir au cours de la p riode d essai ini tiale L employeur ne pouvait donc pas d cider seul de la renouveler N ayant pas respect les disposi tions de sa convention collective il a t condamn pour non respect de la proc dure de licenciement La Cour de cassation a consid r que le contrat de travail ne pouvait contenir une disposition moins favorable que la convention collective en pr voyant le renouvellement de la p riode d essai d s l origine Cassation sociale 11 mars 2009 n 07 44 090 Saisissez la R f Internet dans le moteur de recherche sur www editions tissot fr pour acc der ce contenu actualis 505 P riode probatoire Autres r f rences utiles Code de la sant publique articles D 6124 476 R 6152 415 Code de l action sociale et des familles arti
18. perdante l autre partie l instance et d termin e par le juge au titre des frais expos s et non compris dans les d pens Ces frais sont par exemple les honoraires de l avocat les frais engag s pour se d placer l audience ou le manque gagner au titre de la r mun ration perdue pour assis ter aux audiences AA galement jug autres jurisprudences dis ponibles sur www editions tissot fr eLa p riode d essai d un salari en CDD se d compte enjours calendaires N anmoins un accord collectif ou le contrat de travail peuvent pr voir que cette p riode d essai se d comptera en jours travaill s Cassation sociale 28 avril 2011 n 09 40 464 et n 09 72 165 e La rupture de la p riode d essai par l employeur ne peut pas intervenir pour un motif autre que la v rifi cation de l ad quation des aptitudes du salari au poste de travail Cassation sociale 15 d cembre 2010 n 09 42 273 voir mode d emploi page 9 DROIT DU TRAVAIL ET SA JURISPRUDENCE COMMENT E Epmons Tissor ER e La p riode d essai peut tre prolong e en cas d ab sence du salari Cassation sociale 26 janvier 2011 n 09 42 492 La Cour de cassation refuse de qualifier de rup ture du contrat au cours de la p riode d essai la d nonciation par l employeur d une promesse d em bauche En cons quence elle fait droit la demande de dommages int r ts manant d une salari e qui avait quitt
19. st dire au paiement des frais li s l instance frais d huissier indemnit s de t moins ventuellement avanc es r mun rations des experts d sign s etc et payer M X la somme de 1 000 euros au titre de l article 700 du Code de proc dure civile Il s agit d une indemnit due par la partie perdante l autre partie l instance et d termin e par le juge au titre des frais expos s et non compris dans les d pens Ces frais sont par exemple les hono raires de l avocat les frais engag s pour se d placer l audience le manque gagner au titre de la r mun ration perdue pour assister aux audiences etc Saisissez la R f Internet dans le moteur de recherche sur www edlitions tissot fr pour acc der ce contenu actualis voir mode d emploi page 9 506 DROIT DU TRAVAIL ET SA JURISPRUDENCE COMMENT E Ebimions Tissor
20. tion collective est bien respect e Mais la Cour de cassation n est pas de cet avis Elle estime que lorsque la convention collective ne pr voit pas la possibilit de renouveler la p riode d essai la clause du contrat de travail pr voyant son ventuel renouvellement est nulle quand bien m me la dur e totale de la p riode d essai renouvel e n exc derait pas la dur e maximale pr vue par la convention collective Dans cette affaire pour que le renouvellement de la p riode d essai soit possible il aurait fallu qu il soit express ment autoris par la convention collective et par le contrat de travail retenir L employeur ne pouvait rien faire Pr voir un second renouvellement de la p riode d essai aurait t abusif de sa part Cela aurait abouti soumettre le salari engag comme chef de vente une p riode d essai de 9 mois Condamnation La soci t Cimat Sartec est condamn e aux d pens c est dire au paiement des frais li s l instance frais d huissier indemnit s de t moins ventuelle ment avanc es r mun rations des experts d sign s etc et payer M X la somme de 2 500 euros au titre de l article 700 du Code de proc dure civile indemnit due par la partie perdante l autre partie l instance et d termin e par le juge au titre des frais expos s et non compris dans les d pens Ces frais sont par exemple les honoraires de l avocat les frais engag s pour
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