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Catia Bethonico - unisantos - Universidade Católica de Santos

1. Dessa forma no caso dos contratos em que o imediatismo existe como ocorre nos chats de conversa o pode se consider los efetuados entre presentes O pr prio C digo Civil de 2002 prescreve em seu artigo 428 Artigo 428 deixa de ser obrigat ria a proposta se feita sem prazo a pessoa presente n o foi imediatamente aceita Considera se tamb m presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunica o semelhante Essa reda o mostra que o legislador pretendeu incluir a legisla o eletr nica entre as realizadas por presentes pois a express o meio de comunica o semelhante deixa bem claro que a telefonia e a Internet s o institutos distintos 29 C digo Civil de 1916 estipulava esse tipo de contrata o como sendo entre presentes artigo 1081 e o atual C digo Civil segue essa linha por meio do artigo 428 inciso considera se tamb m presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunicac o semelhante 222 ej n 9472 1997 Lei Geral das Telecomunica es Art 60 Servico de telecomunica es o conjunto de atividades que possibilita a oferta de telecomunica o 8 1 Telecomunica o a transmiss o emiss o ou recep o por fio radioeletricidade meios pticos ou qualquer outro processo eletromagn tico de s mbolos caracteres sinais escritos imagens sons ou informa es de qualquer natureza 133 Todavia existem contra
2. 2 1 3 A Lei Modelo da UNCITRAL sobre as Firmas Eletr nicas de 2001 A Lei Modelo da UNCITRAL sobre as Firmas Eletr nicas ou assinaturas digitais foi elaborada em raz o do aumento do emprego das t cnicas de autentica o eletr nica em substitui o s firmas manuscritas e outros procedimentos tradicionais de autentica o Por m essas novas t cnicas de autentica o estavam gerando incertezas jur dicas fazendo se necess rio a cria o de um marco jur dico como foi com a Lei Modelo sobre Com rcio Eletr nico sobre o tema A Lei Modelo sobre Firmas Eletr nicas fundamentada no artigo 7 da Lei Modelo de 1996 e oferece uma s rie de normas pr ticas para comprovar a credibilidade t cnica nas assinaturas digitais A finalidade melhorar o entendimento das assinaturas eletr nicas e a seguran a proporcionada por determinadas t cnicas de cria o dessas assinaturas usando para tanto a criptografia H tamb m o estabelecimento de flexibilidade nas normas b sicas de conduta para as diversas partes que podem participar do emprego das assinaturas digitais os firmantes terceiros que atuem confiando no certificado e prestadores de servi os de certificados Los objetivos de la Ley Modelo sobre Firmas Electr nicas entre los que figuran el de permitir o facilitar el empleo de firmas electr nicas y el de conceder igualdad de trato a los usuarios de documentaci n consignada sobre papel y a los de inform
3. es n o utilizem os mesmos caminhos todos chegar o ao mesmo destino onde ser o reunidos Dessa forma o protocolo TCP IP separa a informa o em diversas partes a serem transmitidas em pacotes de dados que podem ter tamanho vari vel Cada um desses pacotes carrega uma parte dos dados que ser o transmitidos e a informa o necess ria para atingir o destino correto o endere o de seu remetente de seu destinat rio o n mero total de pacotes em que a informa o foi dividida e o n mero daquele pacote espec fico Cada pacote percorre a rota que lhe mais acess vel sendo geralmente a melhor poss vel que pode ou n o ter sido utilizada pelos demais pacotes Esse mecanismo que permite a efici ncia da transmiss o de dados na Internet pois o tr fego de dados balanceado automaticamente entre as diversas rotas poss veis que se encontram dispon veis Os pacotes de dados sabem de onde sa ram e para onde seguir por meio do IP que uma combina o bin ria nica que identifica um computador conectado rede em um determinado momento Toda vez que um computador se conecta Internet seu provedor de acesso atribui m quina um determinado numero de IP que nico durante aquela conex o Carlos Alberto Rohrmann assim explica tecnicamente o que o endere o IP 24 EONARDI 2004 p 5 28 o endere o IP composto de quatro bytes Cada byte composto de oito bits O bit binary
4. h o cuidado de explicar a Internet de forma abrangente desde o seu surgimento at a delimita o de sua natureza jur dica um ponto de partida para uma boa compreens o sobre o com rcio eletr nico 13 No Cap tulo Il Fontes est o reunidas as principais fontes internacionais quais sejam a Lei Modelo da UNCITRAL sobre o Com rcio Eletr nico de 1996 a Lei Modelo da UNCITRAL sobre as Firmas Eletr nicas de 2001 e a Conven o das Na es Unidas sobre a Utiliza o das Comunica es Eletr nicas nos Contratos Internacionais de 2005 as fontes nacionais como a Medida Provis ria n 4906 A de 2001 e fontes de direito comparado sobre o tema do com rcio eletr nico bem como uma descri o de algumas legisla es que j se manifestaram sobre o assunto e os desafios nacionais para elaborar uma regulamenta o coerente com o com rcio eletr nico O Com rcio Eletr nico o tema do Cap tulo Ill no qual se encontram presentes os principais conceitos pertinentes ao com rcio eletr nico desde sua defini o passando por uma nova forma de analisar conceitos considerados antigos no mbito jur dico tais como tempo documento assinatura estabelecimento comercial dentre outros Todos esses conceitos merecem aten o sob uma nova perspectiva que agora devem abarcar os meios eletr nicos Ainda h uma abordagem sobre os crit rios que se devem valer os documentos eletr nicos para obterem o mesm
5. na defini o do Dicion rio Aur lio o fato de n o ser poss vel localizar geograficamente a rela o jur dica oriunda da Internet marca a desterritorialidade da mesma Sendo a Internet um ente desterritorializado ela poderia ser enquadrada como um metaterrit rio um territ rio novo separado do territ rio f sico A pergunta n o parece adequada A transnacionalidade est intrinsecamente vinculada desterritorializa o e consequentemente acarreta em uma esp cie de supranacionalidade das rela es jur dicas concretizadas na rede O contratante pode residir na Holanda o outro contratante na Argentina o provedor de acesso do Brasil o contrato dever ser executado na Alemanha ou at mesmo na Internet O grande n mero de elementos de estraneidade que comp em esses contratos d ao usu rio uma sensa o de que as obriga es ali celebradas n o t m contato com o mundo real E RIBEIRO Luciana Antonini Contratos Eletr nicos Disserta o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2003 p 19 23 Todavia a Internet n o est apartada do mundo real pois nele todas as rela es jur dicas oriundas da rede s o percept veis e as mesmas provocam efeitos jur dicos em algum ou alguns pontos do planeta Em outras palavras quem possui uma p gina na Internet uma pessoa f sica e ou jur dica que de forma direta ou indireta produz efeitos jur dicos no mundo r
6. o subsequente no conte do desse seja plenamente detect vel Art 40 As assinaturas eletr nicas avan adas t m o mesmo valor jur dico e probante da assinatura manuscrita fundamental nesses casos uma entidade que certifique que tal mensagem e ou documento digno de f Por isso surgiram as certificadoras digitais que funcionam como verdadeiros cart rios virtuais 3 2 7 Certificado Digital O certificado digital um o atestado eletr nico que vincula uma chave de verifica o de assinatura a uma pessoa identificando a um documento que det m um conjunto de informa es que vincula uma chave p blica a uma determinada pessoa identificando a Sua principal atribui o comprovar que determinada chave p blica corresponde a um determinado usu rio ou seja atrelar a uma chave p blica um determinado usu rio identificando o de forma a garantir que aquela corresponde necessariamente a este al m de permitir ao documento o status de original Tais certificados s o elementos essenciais para a aplica o segura e em grande escala da tecnologia das assinaturas digitais no mbito do com rcio eletr nico tecnologia necess ria para dar seguran a a esse com rcio 162 Projeto de lei 7316 2002 Disciplina o uso de assinaturas eletr nicas e a presta o de servi os de certifica o Dispon vel em lt http www camara gov br sileg integras 451124 pdf gt Acesso
7. Constitui o da Rep blica Federativa do Brasil de 1988 Dispon vel em lt http Avww planalto gov br ccivil 03 Constituicao ConstituiYC3 A7ao htm gt Acesso em mai 2008 Decreto lei n 4 657 de 4 de setembro de 1942 Lei de Introdu o ao C digo Civil Brasileiro Dispon vel em lt http www planalto gov br CCIVIL Decreto Lei Del4657 htm gt Acesso em 18 fev 2008 Emenda Constitucional n 32 de 11 de setembro de 2001 Altera dispositivos dos arts 48 57 61 62 64 66 84 88 e 246 da Constitui o Federal e d outras provid ncias Dispon vel em lt 209 http www planalto gov br ccivil_03 constituicao emendas emc emc32 htm gt Acesso em 28 jul 2008 Estatuto da Corte Internacional de Justica artigo 38 ponto 2 Dispon vel em lt http www trf4 jus br trf4 upload arquivos ji_cortes_internacionais cij estat corte intern just pdf gt Acesso em 18 jul 2008 GUIDEC General Usage for International Digitally Ensured Commerce C mara de Com rcio Internacional Dispon vel nos sites lt http www icewbo org nome guidec gt lt http ecommerce hostip info pages 477 General Usage International Digitally Ensured Commerce GUIDEC html gt e lt http ecommerce hostip info pages 61 1 International Chamber Commerce I1CC html gt Acesso em 30 abr 2008 INCOTERMS Termos Internacionais de Com rcio Dispon vel em lt http www atlantaaduaneira com br incoterms html gt Acesso em setembro d
8. O segundo cap tulo da primeira parte aborda a aplica o de requisitos legais s mensagens de dados ou seja trata do prop sito central da lei desde o reconhecimento jur dico das mensagens de dados mas tamb m seus requisitos para tal J o cap tulo Ill disp e sobre a comunica o de mensagens de dados tratando da forma o e validade dos contratos reconhecimento pelas partes das mensagens de dados aviso de recebimento e tempo e lugar de despacho e recebimento das mensagens de dados A segunda parte da Lei Modelo cuida do Com rcio eletr nico em reas espec ficas tratando do transporte de mercadorias considerado este muito importante no cen rio internacional A preocupa o da UNCITRAL foi dar validade jur dica aos documentos gerados por meio eletr nico 62 A Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico de 1996 possui um Guia para a sua Incorpora o ao Direito Interno que facilita aos legisladores dos pa ses que quiserem adotar suas prerrogativas no qual exp e motivos e f rmulas de elaborar regras internas que permitam a validade jur dica dos registros eletr nicos 50 2 1 2 c Conceitos e princ pios da Lei Modelo O mbito de aplica o da Lei Modelo abrange qualquer tipo de informa o que se encontre na forma de mensagem eletr nica de dados usada em atividades comerciais ou de forma simples o com rcio eletr nico A Lei Modelo disp e muitas defini es importantes pa
9. em modalidade eletr nica O conhecimento de embarque ou simplesmente B L um instrumento essencial para o transporte mar timo tamb m considerado como o documento mais importante da navega o e um dos mais importantes do com rcio exterior 30 para maiores detalhes vide artigo Paperless A Nota Fiscal Eletr nica NF e Dispon vel em lt http tecnocracia com br arquivos paperless a nf e gt Acesso em 02 nov 2008 307 portaria CAT 104 de 14 11 2007 Disp e sobre a emiss o da Nota Fiscal Eletr nica NF e e do Documento Auxiliar da Nota Fiscal Eletr nica DANFE o credenciamento de contribuintes e d outras provid ncias Dispon vel em lt http info fazenda sp gov br NXT gateway dll legislacao_tributaria portaria_cat pcat1042007 htm f te mplates amp fn default htm amp vid sefaz tributaria vtribut gt Acesso em 02 nov 2008 ne Portop dia Dispon vel em lt http www portogente com br portopedia texto php cod 292 gt Acesso em 22 abr 2008 180 Exatamente por ter essa import ncia a Lei Modelo da UNCITRAL apresenta disposi es aplic veis a esse instrumento O B L tradicional que um documento indica que um servi o de transporte mar timo foi requisitado e que dever ser efetuado Por meio dele poss vel comprovar a exist ncia de um contrato de transporte mar timo internacional 309 O contrato de transporte mar timo em sentido amplo aquele em que uma pessoa qu
10. expressa nos casos de a escolha ferir a ordem p blica ou quando as regras de foro de car ter imperativo impossibilitar a aplicac o da norma escolhida pelas partes Logo embora seja uma convenc o de mbito europeu e est em vigor apenas na Europa ela interessante para a uniformizac o do Direito Internacional Privado Por isso tem servido de exemplo para v rias tentativas de harmonizac o de regras dos conflitos regionais que usam suas regras como modelo Outro documento internacional importante a Conven o das Na es Unidas sobre os Contratos de Compra e Venda Internacional de Mercadorias assinado em Viena 1980 A Conven o proporciona um texto uniforme do direito sobre a compra e venda internacional de mercadorias Ela regula a forma o do contrato de compra e venda e os direitos e obriga es do vendedor e do comprador A Conven o possui como campo de atua o os contratos de compra e venda internacionais com intuito claro de uniformizar as transa es comerciais internacionais ou seja enquanto as transa es comerciais dom sticas continuariam Ei ARA JO N dia de Contratos Internacionais Autonomia da Vontade Mercosul e Conven es Internacionais 2 ed revista e ampliada com a jurisprud ncia brasileira Rio de Janeiro Renovar 2000 p 136 70 reguladas pelas leis internas de cada pa s as regras da referida Conven o seriam aplicadas aos contratos de compra e venda nos
11. lt http www1 folha uol com br folha informatica ult1 24U435247 shtml gt 115 Com diversas denomina es dentre elas direito virtual direito de Internet ou ainda direito eletr nico os doutrinadores ficaram bem divididos Para os defensores da cria o de um ramo jur dico espec fico na rea a proposta vi vel em fun o de que esses novos conceitos s o exclusivos e usados por serem imprescind veis na elabora o de normas espec ficas H os que possuem uma posi o contr ria por m mais acertada A justificativa est no fato de considerar que a comunica o eletr nica embora possua particularidades t cnicas n o deixa de ser um meio de comunica o e dessa forma todas as regras j existentes podem ser perfeitamente utilizadas em atos jur dicos oriundos dos meios eletr nicos Assim sendo cabe aos legisladores e aos juristas criarem f rmulas que permitam que os atos jur dicos oriundos dos meios eletr nicos possam ser v lidos juridicamente e dessa forma aplicar a legisla o j existente Bons exemplos s o o princ pio da equival ncia funcional que determina a n o distin o entre documento de papel e documento eletr nico e no caso brasileiro a cria o da ICP Brasil por meio da Medida Provis ria n 2200 2 que criou o mecanismo de certifica o digital que d validade jur dica aos documentos eletr nicos Mas os desafios est o apenas come ando Quanto mais a Internet se
12. pois aqueles fornecem com dois artigos curtos regras f ceis de serem integradas em seus contratos deixando claro que as partes possuem a inten o de concordar com um contrato vinculativo eletr nico Al m disso essas regras n o afetam o objeto do contrato e apenas facilitam os procedimentos e utiliza o de meios eletr nicos na celebra o de um contrato Os eTerms podem ser usados em qualquer contrato para a venda ou aliena o de bens direitos ou servi os Para maiores informa es vide os artigos na ntegra no portal da C mara de Com rcio Internacional lt http www iccwbo org policy law id3668 index html gt Acesso em 10 jul 2008 59 Pensando na evoluc o da grande rede e as benesses para o com rcio internacional o BOLERO foi criado em 1999 na Inglaterra e na defini o do pr prio projeto uma plataforma segura neutra que permite negociar paperless entre compradores sellers e seus s cios do servi o e do banco da log stica Nossas solu es integram as correntes de fonte f sicas e financeiras fornecendo a visibilidade a previsibilidade a exatid o e a seguran a Isto entrega melhorias em efici ncias operacionais e redu es no capital de funcionamento O BOLERO foi projetado para tirar o papel do processo que envolve as transa es de com rcio internacionais O projeto Bolero net em Londres um investimento conjunto de empresas de log stica navega o e agentes financeiros Este projeto
13. A preocupa o na regulamenta o se fundou na identifica o do emissor da mensagem e assim p de imputar valor jur dico id ntico firma manuscrita 8 a criptografia que se utiliza de duas chaves senhas uma p blica e outra privada para dar garantia de inalterabilidade do documento eletr nico Ser estudado no cap tulo sobre o com rcio eletr nico 65 O Reino Unido regulamentou o tema por meio do The Electronic Communications Act 2000 Nele h disposi o na primeira parte sobre os servi os de criptografia no qual faz previs es sobre registro de provedores certificados sobre a forma de obter a certifica o e regras de licenciamento da condi o de certificador e na segunda parte trata das facilidades ao com rcio eletr nico e ao armazenamento de informa es dispondo ainda sobre assinatura digital O Jap o normatizou o tema em 2000 por meio da Lei Japonesa sobre Assinaturas Eletr nicas e Certifica o de Servi os Foi por meio dela que foi poss vel a difus o de informa es por meio de m todos eletr nicos ou eletromagn ticos atrav s da utiliza o das assinaturas eletr nicas o que acarretou no incremento da qualidade de vida dos cidad os japoneses e o desenvolvimento da economia nacional A preocupa o tamb m se atrela ao emissor da mensagem a garantia da sua integridade Nos Estados Unidos a regulamenta o do tema abrangente praticamente todos os Estados componentes daqu
14. Em contratos normais envolvendo empresas de log stica poss vel saber com certa anteced ncia para onde a carga vai e a que horas deve sair No caso das compras eletr nicas a previsibilidade quase nula A partir do momento em que a compra realizada come a uma corrida contra o tempo O com rcio eletr nico a express o m xima da intelig ncia estrat gica que envolve um trabalho de log stica afirma o professor Alberto Lu s Albertin da Funda o Getu lio Vargas A corrida depois de um clique Mat ria veiculada em 13 de outubro de 2006 Revista Info Online Dispon vel em lt http info abril com br aberto infonews 102006 13102006 14 shl gt Acesso em 16 mai 2008 146 b do local da execu o a lei aplic vel a do local onde ser executado o contrato c disposta pelas partes atrav s da autonomia da vontade a lei aplic vel escolhida pelas partes para dirimir quaisquer conflitos dentro de limita es determinadas em lei como a ordem social econ mica e pol tica de um Estado muito aceita nos dias atuais por diversas legisla es do mundo d que disposta pela teoria dos v nculos mais estreitos utilizada a regra possui maior afinidade com o contrato a ser dirimido Nos moldes do artigo 435 do C digo Civil brasileiro considera se o local de celebra o do contrato o do lugar em que foi proposto uma regra clara que trata da contrata o entre ausentes Jo o Grandino
15. Possui como princ pio basilar a autonomia da vontade e este por sua vez quem determina a lei aplic vel que escolhida pelas partes pactuantes Essa caracter stica importante pois se trata de uma escolha de DIPr haja vista que o direito escolhido vai reg lo A Conven o possui tr s formas para determinar a lei aplic vel A primeira delas a liberdade de escolha artigo 3 no qual estipula que O contrato rege se pela lei escolhida pelas Partes Esta escolha deve ser expressa ou resultar de modo inequ voco das disposi es do contrato ou das circunst ncias da causa Mediante esta escolha as Partes podem designar a lei aplic vel totalidade ou apenas a uma parte do contrato Essa liberdade de escolha tamb m se estende s quaisquer mudancas contratuais advindas podendo as partes modificar a lei aplic vel a qualquer momento A escolha das partes por m deve se pautar em um ordenamento jur dico o que torna imposs vel a utilizac o das regras da lex mercatoria Caso as partes n o escolham a lei aplic vel utilizado o princ pio dos v nculos mais estreitos Artigo 4 Lei aplic vel na falta de escolha 1 Quando a lei aplic vel ao contrato n o tiver sido escolhida nos termos do artigo 3 o contrato regulado pela lei do pa s com o qual apresente uma conex o mais estreita Todavia se uma parte do contrato for separ vel do resto do contrato e apresentar uma conex o mais estre
16. a express o virtual da loja de mesmo nome j existente Al m disso h outras diferen as entre os estabelecimentos tradicionais e os virtuais nas empresas tradicionais os bens incorp reos s o v rios como por exemplo o nome empresarial as marcas de produtos ou servi os as patentes de inven es a logomarca e sinais de propaganda Nos estabelecimentos virtuais aparecem novos bens incorp reos quais sejam o nome de dom nio na World Wide Web a tecnologia digital o modelo da plataforma de neg cios EDI o sistema de seguran a das informa es e os softwares 143 RIDOLFO Jos Olinto de Toledo Valora o do Estabelecimento Comercial sw Empresas da Nova Economia In LUCCA Newton de SIM O FILHO Adalberto Coords Direito amp Internet Aspectos jur dicos Relevantes S o Paulo Edipro 2000 p 259 92 Interessante a classifica o feita por Marco Aur lio Greco sobre esses sites da Internet Segundo o autor os sites podem ser a Meramente passivos que s o aqueles que apenas mostram uma determinada imagem mensagem sobre algu m ou sobre algum produto um local ou um servi o assemelhando se nestes casos a um ve culo de divulga o semelhante a outros j existentes no mundo f sico b Canalizadores de mensagens que s o os que n o se limitam a apresentar mensagens mas admitem receber pedidos dos interessados na compra de determinados bens ou frui o de determinados serv
17. determinado luz dos fins para os quais a informa o foi gerada assim como de todas as circunst ncias do caso 4 As disposi es deste artigo n o se aplicam ao que segue MISTERIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 In lt http Awww dct mre gov br e commerce seminario_e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 5 AMARAL J NIOR Alberto do Introdu o ao Direito Internacional P blico S o Paulo Atlas 2008 p 116 A Idem 42 H os que defendem que a lex mercatoria um corpo aut nomo de direito formado por causa da autonomia da vontade pela repetida aplica o e efic cia nas opera es do com rcio e arbitragem internacional Dessa forma a lex mercatoria possui mbito e finalidade compat veis com a qualifica o de sistema jur dico de car ter supranacional Dentre seus defensores est o Bertold Goldman Philippe Kahn e na doutrina p tria Irineu Strenger e Jos Alexandre Tavares Guerreiro As evid ncias desse direito aut nomo seriam as opera es internacionais de cr ditos document rios os contratos de transporte e os contratos tipo O professor Strenger considera a lex mercatoria como um conjunto de procedimentos que possibilita adequadas solu es para as expectativas do com rcio internacional sem conex es necess rias com os sistemas nacionais e de for
18. em que a aceita o expedida a teoria adotada pelos C digos Comercial e Civil brasileiros Caio M rio considera esta ltima teoria como sendo a melhor de todas embora n o seja perfeita pois ela evita o arb trio dos contratantes e reduz ao m nimo a lea de ficar uma declara o de vontade prenhe de efeitos na incerteza de quando se produziu De outro lado afasta d vidas de natureza probat ria pois que a expedi o da resposta se reveste de ato material que a desprende do agente A teoria da expedi o foi amplamente adotada pelo C digo Comercial artigo 127 mas este diploma teve muitos de seus dispositivos revogados inclusive no tocante ao tema pela Lei n 10 406 de 2002 que instituiu o atual C digo Civil brasileiro E esta norma por sua vez aceitou a teoria da expedi o de forma atenuada ou seja n o a manteve em sua integralidade pois negou lhe efeito expedi o caso tenha havido retrata o oportuna ou se a resposta n o chegar ao conhecimento do proponente no prazo 241 PEREIRA Caio M rio da Silva Institui es de Direito Civil Contratos 113 edi o Rio de Janeiro Forense 2003 vol III p 47 242 Art 434 Os contratos entre ausentes tornam se perfeitos desde que a aceita o expedida exceto Il se o proponente se houver comprometido esperar resposta IIl se ela n o chegar no prazo convencionado C digo Civil de 2002 142 Caio M rio a
19. nico Item 43 In MIST RIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 Dispon vel em lt http www dct mre gov br e commerce seminario e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 48 d Promover a uniformidade do direito aplic vel na mat ria Para isso a UNCITRAL por meio da Lei Modelo procurou reestruturar conceitos para eliminar obst culos desnecess rios ocasionados ao com rcio internacional pelas insufici ncias e diverg ncias do direito interno que afetavam esse com rcio A import ncia da Lei Modelo reside n o s no fato de legislar acerca do com rcio eletr nico mas em mostrar o qu o fundamental garantir o valor probante dos documentos eletr nicos em um mundo em que a cada dia depende do com rcio eletr nico Ela oferece aos pa ses um texto normativo exemplar para a avalia o e moderniza o de alguns aspectos de sua pr pria normativa legal e de suas pr ticas contratuais relativas ao emprego da inform tica e demais t cnicas de comunica o modernas nas rela es comerciais Seu objetivo portanto ajudar de maneira efetiva a todos os Estados a produzir legisla o concernente ao tema do com rcio que n o mais se baseia no uso do papel 2 1 2 a Aplica o da Lei Modelo A Lei Modelo aplic vel a todos os tipos de mensagens de dados que possam ser geradas arquivadas ou
20. o ser ele merecedor de tratamento igualit rio ou seja completar os requisitos que comp em o conceito de equival ncia funcional Se o documento puder ser armazenado e dispon vel para consulta posterior ent o o crit rio do artigo 6 escrito sanado A assinatura eletr nica o mecanismo tecnol gico que afian a que um determinado documento refere se a uma pessoa espec fica e uma autoridade certificadora assegura que o mesmo o oriundo da vontade das partes contratantes Esses requisitos est o dispostos nos artigos 7 e 8 da Lei Modelo sob o nome de assinatura e original Y o Artigo 6 Escrito 1 Quando a Lei requeira que certa informa o conste por escrito este requisito considerar se preenchido por uma mensagem eletr nica se a informa o nela contida seja acess vel para consulta posterior 2 Aplica se o par grafo 1 tanto se o requisito nele mencionado esteja expresso na forma de uma obriga o quanto se Lei preveja simplesmente consequ ncias para quando a informa o n o conste por escrito a E 3 As disposi es deste artigo n o se aplicam ao que segue In MISTERIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 In lt http www dct mre gov br e commerce seminario_e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 13 Artigo 7 Assinatura 1 Quando a Lei requeira a assin
21. para fins de validade jur dica Assim uma mensagem considerada expedida ou enviada quando entrar em um sistema de informa o fora do controle do remetente t pico 2 1 a e considerada recebida no momento em que entra um sistema de informa o designado pelo destinat rio t pico 2 1 b 46 Internacional H tamb m o Projeto BOLERO criado na Inglaterra e que a cada dia ganha espaco Pode se falar em leis modelo como fontes do com rcio eletr nico Ali s elas tomaram a dianteira no movimento legislativo internacional sobre o tema do com rcio eletr nico e a validade jur dica dos atos praticados na grande rede de computadores Uma lei modelo em ess ncia um documento criado e oferecido por uma organiza o internacional com o intuito de harmonizar e padronizar legisla es ao redor do mundo Al m disso quando uma mensagem eletr nica enviada para um sistema de informa o que n o seja designado pelo destinat rio a mensagem eletr nica considerada como recebida no momento em que o destinat rio tenha conhecimento da mensagem t pico 2 2 E para dar validade a qualquer contrato com fundamento nos eTerms uma mensagem eletr nica considerada expedida ou enviada no local onde o remetente tem seu lugar de neg cio e considerada recebida no lugar onde o destinat rio tem o seu lugar de neg cio t pico 2 3 Para as partes os eTerms 2004 passam a ser uma ferramenta contratual muito interessante
22. para sua concretiza o exigem que as partes estejam integradas por meio de conex o em rede para que a comunica o se d em tempo real entre os contratantes Por m as partes n o se comunicam de forma direta sob o ponto de vista operacional H intermedi rios respons veis por permitir a interliga o necess ria entre cada ponto da grande rede s o os provedores de acesso O provedor de acesso aquele que presta ao usu rio um servi o de natureza variada desde franqueamento de endere o na Internet a armazenamento e disponibiliza o do site para a rede Os provedores de acesso com o tempo passaram a ser tamb m provedores de conte do veiculando informa es contidas em sites que poderiam ser acessados 215 Citado por Maria Eug nia Finkelstein em sua tese M A Grego Internet e Direito 2 edi o S o Paulo Dial tica 2000 p 38 ate LUCCA Newton de T tulos e Contratos Eletr nicos O advento da inform tica e seu impacto no mundo jur dico In LUCCA Newton de SIM O FILHO Adalberto Coords Direito amp Internet Aspectos jur dicos Relevantes S o Paulo Edipro 2000 p 60 130 por quaisquer interessados Exatamente por prestar esse tipo de servi o surgiu a quest o jur dica relativa responsabilidade dos provedores pelo conte do que veiculam tema este que n o o foco do presente trabalho e portanto n o ser abordado Os intermedi rios devem garantir a
23. que ser assinado eletronicamente ao final ou poder ser tratada como uma contrata o independente exigindo manifesta o de vontade espec fica Tais manifesta es de vontade em muitos casos implicam a ren ncia a direitos o que n o pode ser manifestada apenas por meio de um click do mouse Existem tamb m os empecilhos da lei brasileira no tocante a validade de documentos estrangeiros no pa s que passam por tr mites de notariza o consulariza o tradu o juramentada e registro em cart rio E nos casos dos contratos eletr nicos como ficaria a situa o haja vista que nem escritos s o Por falta de previs o legal j dif cil celebrar um contrato eletr nico e pelo mesmo meio notariz lo consulariz lo traduzi lo e por fim registr lo Maria Eug nia Reis Finkelstein explica que al m de tais dificuldades existem tamb m negocia es que implicam a realiza o de v rios contratos acess rios como o c mbio o financiamento e a carta de cr dito document rio nas importa es exporta es Todavia nada exclui a possibilidade de que parte da negocia o seja formalizada em papel e parte em meio eletr nico desde que fiquem inequ vocas as vontades dos contraentes Diante do exposto nota se que se tornou imprescind vel tanto a unifica o ou uma aproxima o das correntes internacionais doutrin rias como a uniformiza o das legisla es do mundo para garantir maior certeza e seguran
24. rcio eletr nico em reas espec ficas que no caso o transporte de mercadorias A escolha da comiss o da ONU se baseou no fato de que o transporte de mercadorias era o ramo comercial em que mais provavelmente que sic se recorreria s comunica es eletr nicas o qual mais urgentemente necessitava um marco jur dico sic que facilitasse o emprego destes meios de comunica o Os artigos 16 e 17 da Lei Modelo sobre Com rcio Eletr nico de 1996 enunciam de forma ilustrativa e n o taxativa disposi es aplic veis aos documentos de 317 Guia para a incorpora o ao direito interno da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico Il Observa es artigo por artigo par grafo n 108 In MIST RIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 In lt http Awww dct mre gov br e commerce seminario_e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 31g Artigo 16 Atos relativos aos contratos de transporte de mercadorias Sem preju zo do disposto na Parte desta Lei este Cap tulo se aplica entre outros a quaisquer dos seguintes atos que guarde rela o com um contrato de transporte de mercadorias ou com o seu cumprimento a i Indica o de marcas n mero quantidade ou peso da mercadoria ii Declara o da natureza ou valor da mercadoria iii Emiss o de recibo da mercadoria iv Co
25. sicos e geogr ficos tal regra demonstra se ultrapassada O princ pio da autonomia da vontade universalmente aceito e assim surge como o mais adequado aos contratos internacionais inclusive para os oriundos da grande rede O fato do Brasil n o ser signat rio de conven es importantes sobre o tema quais sejam a Conven o Interamericana sobre Direito Aplic vel aos Contratos Internacionais ou Conven o das Na es Unidas sobre a Utiliza o das Comunica es Eletr nicas nos Contratos Internacionais s para ficar nestas bem como a n o ado o dos Princ pios da UNIDROIT em suas regras de DIPr e silenciar sobre as propostas da UNCITRAL torna a tarefa legislativa brasileira sobre o contrato internacional eletr nico mais complexa rdua e desafiante H muito que fazer nesse sentido Importante relatar que ainda no mbito do MERCOSUL foi elaborado um documento intitulado Protocolo de Santa Maria sobre Jurisdi o 280 ARA JO N dia de Direito Internacional Privado Teoria e Pr tica Brasileira 2 edi o Rio de Janeiro Renovar 2004 p 322 165 Internacional em Mat ria de Rela es de Consumo de 1996 que ainda n o foi internalizado pelos pa ses membros Esse Protocolo uma avan ada ferramenta legislativa do MERCOSUL em mat ria de defesa do consumidor e assim busca regulamentar e determinar a jurisdi o internacional nas rela es de consumo 2 quando se tratar de a Ven
26. usu rios e transa es veiculadas pela grande rede de computadores Portanto normas sobre o com rcio eletr nico devem versar em especial sobre a seguran a dos meios eletr nicos Sem ela as pessoas nunca saber o se est o na verdade pactuando com quem acredita ser nem mesmo podem crer se est o diante de uma transa o segura e a aus ncia desta tornariam as fraudes bastante frequentes Isso sem d vida afeta um bom um crescimento do com rcio eletr nico A nica conven o que versa exclusivamente sobre o tema possui poucos signat rios e nem se encontra em vigor ainda not rio que s o raros os pa ses que de fato comprometeram se com a regulamenta o dos atos oriundos da Internet Como j tratado anteriormente a Internet um meio de comunica o que possui peculiaridades tais que dificultam a cria o de regulamenta o espec fica e por isso a coopera o entre os pa ses ou a inspira o em regras internacionais j existentes como as Leis Modelo da UNCITRAL para elabora o das pr prias s o muito importantes Luciana Antonini Ribeiro cita alguns exemplos de pa ses que elaboraram normas espec ficas para o com rcio eletr nico regras estas que tratam da seguran a e por consequ ncia da confian a na Internet e assim garantindo aos usu rios a certeza de que est o se relacionando com as pessoas certas sem fraudes na grande rede 25 Apolonia Martinez Nadal afirma que el
27. 22 p 74 jul dez 1999 MARINONI Luiz Guilherme ARENHART S rgio Cruz Coment rios ao C digo de Processo Civil S o Paulo Revista dos Tribunais 2000 MARQUES Cl udia Lima Confian a no Com rcio Eletr nico e a Prote o do Consumidor S o Paulo Revista dos Tribunais 2004 MART NEZ NADAL Apol nia Comercio Electr nico Firma Digital y Autoridades de Certificaci n 3 edi o Madrid Civitas 2001 MATEU DE ROS Rafael El Consentimiento y el Proceso de Contrataci n Electr nica Navarra Aranzadi Editorial 2001 MELLO Celso D de Albuquerque Curso de Direito Internacional P blico Volumes e Il Rio de Janeiro Renovar 2004 MELLO Marcos Bernardes de Teoria do Fato Jur dico Plano da Exist ncia 142 edi o S o Paulo Saraiva 2007 MONTEIRO W B Curso de Direito Civil 30 edi o S o Paulo Saraiva 1998 vol V MORAES Alexandre de Direito Constitucional 10 edi o S o Paulo Atlas 2001 203 NIARARDI George Augusto SALEME Edson Ricardo Das Cl usulas Hardship nos Contratos Internacionais In CASTRO JUNIOR Osvaldo Agripino de Org Temas Atuais de Direito do Com rcio Internacional Vol Il Florian polis OAB SC Editora 2005 OCTAVIANO MARTINS Eliane Maria Curso de Direito Mar timo Vol e Il Barueri Manole 2007 PECK Patr cia Direito Digital S o Paulo Saraiva 2002 PEREIRA Caio M rio da Silva Institui es de Direito Civil Contratos
28. Artigo 1 Entende se que um contrato internacional quando as partes no mesmo tiverem sua resid ncia habitual ou estabelecimento sediado em diferentes Estados Partes ou quando o contrato tiver vincula o objetiva com mais de um Estado Parte In Conven o Interamericana sobre Direito Aplic vel aos Contratos Internacionais 1994 Dispon vel em lt http www oas org juridico portuguese treaties B 56 htm gt Acesso em 01 mai 2008 72 Seu mbito de aplicac o universal pois de acordo com o artigo 2 o direito designado por esta Convenc o ser aplic vel mesmo que se trate do direito de um Estado n o Parte No tocante lei aplic vel a conven o contemplou o princ pio da autonomia da 104 vontade Nas palavras de N dia de Ara jo essa escolha que foi acertada se deu quase na mesma forma estabelecida pela Conven o de Roma aceitando inclusive o d pe age volunt rio a escolha de uma lei sem v nculo com o contrato a possibilidade de uma modifica o posterior e a admiss o da escolha t cita quando evidente A express o evidente foi preferida a not rio ou inequ voco para que com isso ficasse claro o car ter realista da vontade al m de excluir a faculdade de escolha de qualquer outra pessoa que n o as partes A Conven o do M xico contempla ainda a possibilidade al m da escolha de uma lei estatal a sele o de um conjunto de princ pios como os da UNIDROIT ou da
29. As barreiras territoriais f sicas n o existem para seus usu rios que se v em diante de novos obst culos em raz o da car ncia existente de regulamenta o dos atos jur dicos provenientes dos meios eletr nicos Assim a Internet pode ser considerada hoje a marca da globaliza o pois revolucionou a forma de comunica o desprezando fronteira benesse aproveitada pelo com rcio internacional F bio Ulhoa defende a id ia de que o processo de globaliza o pode ser entendido nos dias atuais como a revitaliza o da autonomia da vontade entre contratantes iguais no tocante regula o jur dica dos contratos entre empres rios e a supera o dos usos e costumes como fonte do direito 1 2 Natureza jur dica da internet Embora a Internet tenha se consolidado como meio eficaz de comunica o na sociedade global moderna a indaga o sobre o que a Internet e a sua natureza jur dica s o temas fundamentais e de grande relev ncia para considera es posteriores tais como se consolidam os contratos eletr nicos a legisla o aplic vel tanto em mbito nacional quanto internacional e quais requisitos analisados para z se chegarem estas bem como se poss vel falar em lex inform tica 4 Comit Gestor da Internet no Brasil Nota conjunta divulgada pelo Minist rio das Comunica es e Minist rio de Ci ncia e da Tecnologia de maio de 1995 Dispon vel em lt http www cg org br regulamenta
30. Brasil Infraestrutura de Chaves P blicas ICP OAB OAB Conselho Seccional de S o Paulo Dispon vel em lt http cert oabsp org br info01 html gt Acesso em 05 nov 2008 Portal da Nota Fiscal Eletr nica lt http www nfe fazenda gov br portal gt Acesso em 05 nov 2008 Portop dia Dispon vel em lt http www portogente com br portopedia texto php cod 292 gt Acesso em 22 abr 2008 Rede CICEX Centros de Informa es de Com rcio Exterior Dispon vel em lt http www cicex desenvolvimento gov br gt Acesso em 08 jul 2008 207 Rede Nacional de Pesquisa Guia do usu rio Internet Brasil Vers o 2 0 Rio de Janeiro 1996 Dispon vel em lt http www rnp br arquivo documentos rpu0013d pdf gt Acesso 18 mar 2008 United Nations Commission Trade of Law UNCITRAL Dispon vel em lt www uncitral org gt Fontes nacionais e internacionais dispon veis em meio eletr nico Ajuste SINIEF 07 05 Institui a Nota Fiscal Eletr nica e o Documento Auxiliar da Nota Fiscal Eletr nica Dispon vel em lt http www fazenda gov br confaz confaz ajustes 2005 AJ 007 05 htm gt Acesso em 02 nov 2008 Ato COTEPE n 72 05 de 20 de dezembro de 2005 Disp e sobre as especifica es t cnicas da Nota Fiscal Eletr nica NF e do Documento Auxiliar da Nota Fiscal Eletr nica DANFE e dos Pedidos de Concess o de Uso Cancelamento e Inutilizac o de NF e conforme disposto no Ajuste SINIEF 07 05
31. Contrataci n Electr nica Navarra Aranzadi Editorial 2001 p 59 e ss 224 Art 428 Deixa de ser obrigat ria a proposta Il se feita sem prazo a pessoa ausente tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente C digo Civil brasileiro sentido Maristela Basso 134 gt classifica esse momento de forma o da seguinte maneira a Essa Contratos de forma o instant nea s o aqueles em que n o existe o lapso temporal consider vel entre a oferta e a aceita o Nestes casos t o logo apresentada a proposta o oblato responde informando seu interesse ou n o em contratar com o policitante O lapso temporal aquele necess rio pr pria express o das manifesta es de vontade n o interessando de que maneira foram realizadas meio de comunica o direta tais como o telefone e o contato pessoal ou meios de comunica o indireta da telem tica tais como o telex telefax ou correio eletr nico desde que haja presen a simult nea do remetente e destinat rios em seus terminais ou computadores interligados e telev deo ou videoconfer ncia Contratos de forma o ex intervallo s o os que apresentam certo lapso temporal consider vel entre a oferta e a aceita o mas durante tal per odo nenhum outro ato jur dico praticado com o intuito de concluir o neg cio e Contratos de forma o ex intervallo temporis s o aqueles em que se verific
32. Contratos de Compra e Venda Internacional de Mercadorias Conven o das Na es Unidas sobre o Transporte Mar timo de Mercadorias 1978 Regras de Hamburgo Conven o das Na es Unidas sobre a Responsabilidade dos Empres rios de Terminais de Transporte no Com rcio Internacional dentre outras Ainda a Comiss o respons vel por cria o de leis modelo como as Leis Modelo da UNCITRAL sobre Arbitragem Comercial Internacional sobre Transfer ncias Internacionais de Cr dito e sobre a Contrata o P blica de Bens de Obras e de Servi os bem como criou o Regulamento de Arbitragem da UNCITRAL e o Regulamento de Concilia o da UNCITRAL H tamb m como fruto de seu trabalho os guias jur dicos como o de Contratos de Obras o de Opera es de Com rcio Compensat rio e o de Transfer ncias Eletr nicas de Fundos Para maiores informa es vide Portal oficial da UNCITRAL lt www uncitral org gt 39 N o se negar o efeitos jur dicos validade ou efic cia informa o apenas porque esteja na forma de mensagem eletr nica 38 Ainda Artigo 5 bis Incorporac o por remiss o N o se negar o efeitos jur dicos validade ou efic cia informa o pela simples raz o de que n o esteja contida na pr pria mensagem de dados destinada a gerar tais efeitos jur dicos mas que a ela meramente se fa a remiss o naquela mensagem de dados ES A nica diferenca entre o documento eletr nico e o documento impresso
33. Dispon vel em lt http www nfe fazenda gov br portal docs atocotepe72 05nfe zip gt Acesso em 02 nov 2008 Ato COTEPE ICMS n 22 de 25 de junho de 2008 Disp e sobre as especifica es t cnicas da Nota Fiscal Eletr nica NF e do Documento Auxiliar da Nota Fiscal Eletr nica DANFE e dos Pedidos de Concess o de Uso Cancelamento Inutilizac o e Consulta a Cadastro via WebServices conforme disposto no Ajuste SINIEF 07 05 Dispon vel em lt gt Acesso em 02 nov 2008 C digo Europeu de Boa Conduta em Mat ria de Pagamento Eletr nico Recomenda o da Comiss o 87 598 CEE Dispon vel em lt http www anacom pt template20 jsp categoryld 96936 amp contentld 163231 gt Acesso em 19 mai 2008 Comit Gestor da Internet no Brasil Nota conjunta divulgada pelo Minist rio das Comunica es e Minist rio de Ci ncia e da Tecnologia de maio de 1995 Dispon vel em lt http www cg org br regulamentacao notas htm gt Acesso em 10 jan 2008 Convenci n De Las Naciones Unidas Sobre Los Contratos De Compraventa Internacional De Mercader as Viena 1980 Texto em espanhol Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts sales cisg CISG s pdf gt Acesso em 15 mai 2008 Convenci n de las Naciones Unidas sobre la Utilizaci n de las Comunicaciones Electr nicas en los Contratos Internacionales aprobada por la Asamblea General 208 Resoluci n 60 21 Dezembro de 2005 Texto em espanhol Dispon vel
34. Institui a Infra Estrutura de Chaves P blicas Brasileira ICP Brasil transforma o Instituto Nacional de Tecnologia da Informac o em autarquia e d outras provid ncias Dispon vel em lt http www planalto gov br ccivil_03 MPV Antigas_2001 2200 2 htm gt MERCOSUL CMC DEC N 10 96 Protocolo de Santa Maria sobre Jurisdi o Internacional em Mat ria de Rela es de Consumo Dispon vel em lt http www stf gov br arquivo cms forumCorteSupremaNorma forumCorteSupremaNo rma_AP_75315 paf gt Acesso em 01 mai 2008 MERCOSUL CMC DEC N 13 97 Protocolo de Montevid u sobre o Com rcio de Servi os do MERCOSUL Dispon vel em lt http www sice 0as org Trade MRCSR montevideo pmontevideo p asp gt Acesso em 25 jul 2008 MIST RIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 In lt http www dct mre gov br e commerce seminario e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 Portaria CAT 104 de 14 11 2007 Disp e sobre a emiss o da Nota Fiscal Eletr nica NF e e do Documento Auxiliar da Nota Fiscal Eletr nica DANFE o credenciamento de contribuintes e d outras provid ncias Dispon vel em lt http info fazenda sp gov br NXT gateway dlllegislacao tributaria portaria cat pcati 042007 htm f templates amp fn default htm amp vid sefaz tributaria vtribut gt Acesso em 02 nov 2008 Principios UNIDROIT Sobre Los
35. N 15 92 del GMC hasta que se d la armonizaci n prevalecer la legislaci n vigente en el pa s de destino de los bienes y servicios que circular n en el Mercado Com n del Sur Ata da X Reuni o do Grupo Mercado Comum Assun o 28 a 30 de junho de 1993 Item A 4 Defensa del Consumidor Dispon vel em lt http www2 uol com br actasoft actamercosul espanhol gmc_ata10 htm gt Acesso em 01 mai 2008 164 Ent o nos casos em que envolvem bens entregues diretamente pela Internet que se realizam entre pessoas residentes nos pa ses membros do bloco mas que ser o utilizados nesses mesmos pa ses aplicar se a lei do pa s no qual reside o adquirente Todavia conforme exposto essa regra v lida apenas para os residentes e domiciliados nos pa ses do MERCOSUL Quando se tratar de legisla o diversa deve se recorrer s regras aplic veis de Direito Internacional Privado No caso brasileiro seria importante uma an lise do artigo 9 da Lei de Introdu o ao C digo Civil conhecida como a regra do local de celebra o do contrato Ela foi o primeiro elemento de conex o criado aos contratos internacionais ainda na Idade M dia pela Escola Estatut ria italiana Por isso caracter stica do Direito Internacional Privado cl ssico que teve como base as dificuldades de contrata o entre ausentes e a pouca mobilidade entre as pessoas Por m diante do fen meno da Internet que prescinde de elementos f
36. Rodas explica que a regra disposta no artigo 9 caput da LICC rege contratos entre presentes que se utiliza da lei do local da celebra o Nos casos de contrata o entre ausentes o elemento de conex o que deve ser usado o da resid ncia do proponente artigo 9 82 LICC Dessa forma nas palavras de Oscar Ten rio o lugar da resid ncia da pessoa donde partiu a proposta inicial determina o direito a aplicar ao contrato Portanto nos casos de contrata o entre ausentes h uma uniformidade entre o C digo Civil brasileiro e a Lei de Introdu o ao C digo Civil qual seja a aplica o da lei do local da proposta enquanto para os contratos entre presentes aplica se a lei do local da celebra o Por isso a aus ncia de disposi o sobre a autonomia da vontade como elemento de conex o nas rela es contratuais indica que a mesma n o recepcionada como regra de DIPr em nossa legisla o Nas palavras de Maria Helena Diniz os 251 Citado por RODAS Jo o Grandino coord Contratos Internacionais 2 edi o S o Paulo Revista dos Tribunais 1995 p 41 147 contraentes apenas poder o exercer sua liberdade contratual na seara das normas supletivas da lei aplic vel imperativamente determinada pela lex loci contractus No tocante aos contratos eletr nicos que alavancam desde o surgimento da Internet o com rcio eletr nico a UNCITRAL por meio da Lei Modelo de 1996 procuro
37. a AA A ni 171 5 2 Documentos eletr nicos Na pr tica aos 174 5 2 1 Nota fiscal eletr nica NF 8 aaa 174 5 2 2 O Conhecimento de Embarque Bill of Lading em modalidade A ai Sb o 179 5 3 Considera es importantes nana 191 CONSIDERA ES FINAIS coccoococoncococnnonsnnonononononnnnnnonsnonnenenononsnnenenonsnsanenennnsasaaennns 193 REFER NCIAS BIBLIOGR FICAS eee eeeeeeeeeeererremereeaea 200 10 Introdu o A id ia de elaborar um trabalho sobre o tema do com rcio eletr nico veio inspirado no fato de que a Internet ganhou uma grande import ncia social nos ltimos vinte anos E quanto mais se populariza mais influ ncia conquista tanto como meio de comunica o como uma boa forma de exibir e concretizar neg cios Foi no s culo passado que o mundo observou um aprimoramento tecnol gico jamais conhecido que culminou com a cria o da inform tica e consequentemente da Internet Foi por meio dela que a velocidade da transmiss o das informa es e a descentraliza o das mesmas fizeram consolidar o processo de globaliza o eliminando as fronteiras do com rcio e do conhecimento Por isso pode se dizer que a Internet fruto do desenvolvimento tecnol gico que envolveu o s culo XX Sem d vida foi um per odo que assistiu expans o dos chamados meios de comunica o em massa Alguns chegaram conclus o de que
38. a Utiliza o das Comunica es Eletr nicas nos Contratos Internacionais de 2005 2 1 1 Conven o das Na es Unidas sobre a Utiliza o das Comunica es Eletr nicas nos Contratos Internacionais de 2005 Elaborada pela UNCITRAL essa conven o leva em considera o a import ncia do com rcio internacional oriundo dos meios eletr nicos Foi criada para ser um instrumento internacional propulsor para o com rcio no tocante a quest es que envolvem a contrata o eletr nica em especial a elimina o de obst culos para tal com rcio A Conven o foi elaborada como fruto de estudos da UNCITRAL em especial a Lei Modelo sobre Com rcio Eletr nico de 1996 e a Lei Modelo sobre Firmas Eletr nicas de 2001 O mbito de aplica o da Conven o o emprego de comunica es eletr nicas em rela o forma o e cumprimento de um contrato entre partes cujos estabelecimentos estejam em Estados distintos excluindo se a comunica o 35 Art culo 1 mbito de aplicaci n 1 La presente Convenci n ser aplicable al empleo de las comunicaciones electr nicas en relaci n con la formaci n o el cumplimiento de un contrato entre partes cuyos establecimientos est n en 34 eletr nica conclu da com fins pessoais familiares ou dom sticos e demais acordos que n o tenham cunho comercial A Conven o segue os princ pios elencados da Lei Modelo sobre Com rcio Eletr nico de 1996 e assim preza
39. a mensagem segura contra intercepta o indesejada Em geral a criptografia utiliza um algoritmo matem tico para cifrar dados e deix los inintelig veis para qualquer pessoa que n o possua certa informa o secreta ou chave criptogr fica necess ria para decifrar a informa o criptogratada 175 4 R y 5 La criptograf a es la ciencia que se ocupa de transformar mensajes en formas aparentemente ininteligibles y devolverlos a su forma original MARTINEZ NADAL 2001 p 45 Traduc o livre 178 PECK 2002 p 86 177 Para maior aprofundamento vide GARCIA 2002 178 Maria Eug nia Finkelstein ao citar Gustavo Testa Corr a esclarece que a linguagem codificada era usada em Roma e continuou a ser utilizada em guerras para a passagem de mensagens cifradas este segredo de guerra tornou se t o importante na era atual que os Estados Unidos chegaram a proibir a exporta o de software de criptografia FINKELSTEIN 2003 p 178 179 110 A criptografia possui duas formas a sim trica muito boa para redes fechadas como as intranets e a assim trica esta considerada mais segura e a mais comumente utilizada na grande rede por ser esta p blica e aberta A criptografia sim trica tamb m conhecida por criptografia de chave secreta ou de chave privada aquela que uma mesma senha chave utilizada para codificar e decodificar uma informa o Assim as partes devem compartilhar a mesma chave par
40. acrescido de provedor e linha telef nica Luciana Antonini Ribeiro explica que a partir das informa es contidas ou deixadas pelo computador do usu rio poss vel verificar uma s rie de dados atribu dos ao seu titular que representam aspectos de sua privacidade A partir de ent o poder se ia questionar se o computador do usu rio seu endere o virtual ou sua caixa de e mail poderiam ser equiparados a domic lio A resposta positiva parece ser a mais acertada Segundo o racioc nio de Pontes de Miranda j exposto por meio do computador que o usu rio pratica os atos virtuais na Internet Ent o o computador deveria ser merecedor da mesma prote o jur dica dada ao domic lio convencional sendo vedada expressamente sua viola o Nesse sentido os famosos cookies representariam uma esp cie de viola o do domic lio virtual do usu rio haja vista serem instalados sem qualquer autoriza o pr via e o envio de spams constitui viola o de sua vida privada ba RIBEIRO Luciana Antonini Contratos Eletr nicos Disserta o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2003 p 30 89 Seguindo o racioc nio o endere o eletr nico e o correio eletr nico podem ser considerados verdadeiras extens es do domic lio virtual Ricardo Lorenzetti concorda que poss vel equiparar o computador ao domic lio do internauta e dessa forma o computador d
41. agradecer a Prof Dr Anita Novinsky a maior incentivadora de meus estudos e minha fam lia pela participa o constante nessa etapa pela aten o e carinho mam e Cristina d Marly minha segunda m e meus irm os e meus cunhados e em especial a meu marido Pablo que sem d vida foi a pessoa mais paciente atenciosa e dedicada ao longo de meu curso de mestrado Gostaria de registrar meu agradecimento ao corpo docente do curso de Mestrado em Direito da Universidade Cat lica de Santos em especial os professores da rea de concentra o em Direito Internacional os quais tive oportunidade de ser aluna Prof Dr Edson Saleme Prof Dr Gilberto Marcos A Rodrigues Prof Dr Ana Maria de Oliveira Nusdeo Prof Dr Ana Virg nia Moreira Gomes Prof Dr Araminta Mercadante em mem ria Prof Dr Jos Augusto Fontoura Costa Prof Dr Alcindo Gon alves Prof Dr Eliane Octaviano Martins e em especial ao Prof Dr Fernando Fernandes da Silva que aceitou o desafio de orientar uma aluna que tratou de um tema inovador e diferente de sua linha de pesquisa com paci ncia e cautela dignas de um grande professor Agrade o tamb m C tia e Irismar que sempre com um sorriso no rosto estiveram presentes auxiliando em tudo ao longo do curso As pessoas maravilhosas que conheci ao longo do curso do Programa de Mestrado em especial Tatiana Schmitz Carolina Gladyer S rgio Conrado Isaac Ribeiro Priscila Gambini e aos demai
42. ainda est em fase prim ria mas visa desenvolver e transmitir os documentos relativos s exporta es por meio eletr nico O sistema BOLERO finge substituir documentos de papel por mensagens eletr nicas seguras que s o trocadas pela Internet entre as partes e tudo que subscrevem e encadernado pelo denominado Regra Livro que fica no centro do sistema Assim o sistema BOLERO prov uma plataforma de infra estrutura que permite todos os usu rios a enviar informag o a outros usu rios dentro de um sistema confidencial e de maneira incorrupta usando a criptografia de dados e a assinatura digital E dessa maneira que o Bolero pretende unir todos os participantes na cadeia de com rcio internacional pois seu sistema tem alcance global e possibilita a comunicac o entre os players do Com rcio Exterior de qualquer parte do mundo Para maiores informa es vide Nota fiscal eletr nica ou NF e Para maiores informa es vide lt http www tecnocracia com br arquivos paperless a nf e more 13 gt e site oficial do projeto BOLERO lt http www bolero net gt 47 Em outras palavras uma proposta de lei ou de regras para que os pa ses criem suas pr prias leis mas que as mesmas tenham car ter harm nico padronizado refletindo um pensamento ou doutrina comum Por isso leis modelo n o s o como tratados pois n o vinculam os Estados Para o com rcio eletr nico internacional as leis modelo se tornaram fundamentais
43. as de reposi o enquanto n o cessar a fabrica o ou importa o do produto Par grafo nico Cessadas a produ o ou importa o a oferta dever ser mantida por per odo razo vel de tempo na forma da lei Art 33 Em caso de oferta ou venda por telefone ou reembolso postal deve constar o nome do fabricante e endere o na embalagem publicidade e em todos os impressos utilizados na transa o comercial Art 34 O fornecedor do produto ou servi o solidariamente respons vel pelos atos de seus prepostos ou representantes aut nomos Art 35 Se o fornecedor de produtos ou servi os recusar cumprimento oferta apresenta o ou publicidade o consumidor poder alternativamente e sua livre escolha exigir o cumprimento for ado da obriga o nos termos da oferta apresenta o ou publicidade Il aceitar outro produto ou presta o de servi o equivalente Ill rescindir o contrato com direito restitui o de quantia eventualmente antecipada monetariamente atualizada e a perdas e danos Para maiores informa es vide Lei n 8 078 de 11 de Setembro de 1990 Disp e sobre a prote o do consumidor e d outras provid ncias Dispon vel em lt http www planalto gov br ccivil 03 Leis L8078 htm gt Acesso em 15 mai 2008 138 A proposta ao p blico se dirige a pessoa determinada ou indeterminada sempre com car ter vinculativo Nesse sentido o spam deve ser considerado como oferta determ
44. bem como deve estar em conformidade com a ordem legal e com o intuito de produzir efeitos jur dicos por meio de tais ajustes que as pessoas interagem com a finalidade de satisfazer seus interesses Caio M rio da Silva Pereira define contrato como um acordo de vontades na conformidade da lei e com a finalidade de adquirir resguardar transferir conservar modificar ou extinguir direitos atrav s do contrato que a vontade de duas ou mais pessoas consubstanciam se em um compromisso com forca de lei para os envolvidos no ajuste A liberdade de contratar exercida em raz o da autonomia da vontade que a lei outorga s pessoas desde que se trate de contrato que deve se submeter lei nacional Para os envolvidos no neg cio este tem forca obrigat ria pois nele est consubstanciada a palavra individual enunciada em conformidade com a lei e cria um liame t o profundo entre as partes que n o comporta retratac o pura e simples sem que haja algum dispositivo sobre o assunto descrito no pacto lsso porque o contrato foi criado pela vontade das partes que livremente o criaram e o aceitaram A vontade das partes o elemento essencial de todo neg cio jur dico Essa vontade pode ser manifestada de forma expressa ou t cita Em nosso ordenamento as duas modalidades s o reconhecidas Uma pessoa pode aceitar uma oferta por meio de uma declarac o expressa ou por uma atitude que claramente indica a concord ncia c
45. comunic lo imediatamente ao aceitante sob pena de responder por perdas e danos C digo Civil brasileiro de 2002 136 proposta pode ser retirada Todavia especificado o prazo de sua validade n o poder ser retirada a proposta at que ocorra o decurso do tempo estipulado Esse ponto importante para os contratos eletr nicos Ainda o policitante pode desobrigar se da proposta desde que a retrate em tempo h bil ou seja a retrata o deve chegar ao conhecimento do oblato antes ou simultaneamente chegada da proposta sob pena de incorrer em perdas e danos Existe tamb m a proposta ao p blico em que o oblato n o identificado Caio M rio explica que tais ofertas s o em princ pio iguais a quaisquer outras delas se distinguindo no tocante a reservas como disponibilidade de estoque ressalva quanto escolha da outra parte etc bem como no que se refere ao prazo moral da aceita o em raz o da indetermina o do oblato Nesse sentido o C digo Civil p trio disp e que a oferta ao p blico obrigat ria quando inclui os requisitos essenciais ao contrato salvo se o contr rio resultar das circunst ncias ou dos usos O C digo do Consumidor Lei n 8 078 90 disciplina o tema atribuindo ao consumidor no caso de recusa do fornecedor ao seu cumprimento o direito de sua escolha optar por 232 Art 428 Deixa de ser obrigat ria a proposta se feita sem prazo a pessoa pre
46. considerando a como aquela oriunda de uma chave privada a qual tem o dever de identificar com precis o seu signat rio e assim garantir a integridade da mensagem Tudo interligado a uma entidade certificadora que tamb m tem defini o em lei Seguindo na mesma linha da seguran a na rede e das assinaturas digitais Portugal regulamentou tamb m a assinatura eletr nica para garantir um ambiente seguro para a autentica o eletr nica e assim permitir um bom desenvolvimento do com rcio eletr nico naquele pa s Isso se deu pelo Decreto Lei n 290 D 99 e pelo Decreto Lei n 375 99 De acordo com esses decretos a assinatura eletr nica aquela gerada por meio de criptografia assim trica e assim ao definir a tecnologia usada para implementar a seguran a na rede Portugal elaborou regras que podem vir se tornar obsoletas quando advier novas tecnologias A Assembl ia Nacional da Fran a aprovou em 2000 um Projeto de Lei sobre a adapta o do direito de prova s novas tecnologias e assinatura digital O texto assegura assinatura eletr nica os mesmos efeitos da assinatura tradicional desde que seu signat rio tenha conhecimento de seus direitos e obriga es ao assinar o referido documento Na Espanha foi aprovado um Real Decreto Lei sobre firmas eletr nicas assegurando a efic cia jur dica das mesmas bem como estipulou o regime aplic vel e as condi es de presta o de servi os de certifica o naquele pa s
47. contratam frete no Brasil pois em tese lhes impossibilita a propositura de a o judicial por aqui Por esse motivo os contratos de transporte mar timo internacional s o na pr tica verdadeiros contratos de ades o sob o ponto de vista do C digo de Defesa do Consumidor art 54 pois o conte do de tais contratos n o negociado pelas partes Em virtude do princ pio da equival ncia funcional o B L eletr nico regido pelas mesmas regras do conhecimento de embarque tradicional Esse reconhecimento todavia existe apenas nos pa ses que se comprometeram com a Conven o das Na es Unidas sobre a Utiliza o de Comunica es Eletr nicas nos Contratos Internacionais bem como pelos que se guiam pelos Princ pios da UNIDROIT C mara de Com rcio Internacional e UNCITRAL fundamentais para as boas rela es internacionais de DIPr que reconhecem esse documento como v lido de direito as LAMY Eduardo de Avelar Contrato de Transporte Mar timo Internacional Compet ncia e Legisla o Aplic vel In CASTRO JUNIOR Osvaldo Agripino de org Direito Mar timo Made in Brasil S o Paulo Lex Editora S A 2007 p 107 315 Art 54 Contrato de ades o aquele cujas cl usulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servi os sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu conte do In Lei n 8 078 de
48. da vontade encontra se presente na Lei Modelo de 1996 no cap tulo Il o mais importante princ pio jur dico par ao com rcio eletr nico o princ pio da equival ncia funcional que disp e sobre o tratamento igualit rio entre as mensagens eletr nicas em rela o s mensagens convencionais bem como da 5 Uma Entidade Certificadora respons vel pela emiss o de certificados digitais utilizados para identificar comunidades de indiv duos sistemas ou outras entidades que utilizem meios ligados a redes inform ticas Dispon vel em lt http www multicert com pergunta2 htm gt acesso em 18 fev 2008 Interessante mencionar a iniciativa brasileira nesse sentido a cria o em 2001 pela Medida Provis ria 2 200 2 da chamada ICP Brasil Infra Estrutura de Chaves P blicas Brasileira permitindo a certifica o digital de documentos eletr nicos gerados por meios de mensagens eletr nicas 20 Cap tulo Ill trata da Comunica o de mensagens de dados que originam os contratos eletr nicos e portanto prima pela valorizac o jur dica dessas mensagens qe Artigo 9 Lei de Introdu o ao C digo Civil 52 aplica o de requisitos legais a mensagens de dados baseando se nos princ pios gerais dos contratos e no princ pio da equival ncia funcional O cap tulo Ill por sua vez fundamentado no princ pio da equival ncia funcional trata da comunica o de mensagem de dados na forma o e validade dos contratos
49. de ligar determinado documento eletr nico a seu titular ou interessado o que permite maior confiabilidade nas transa es comerciais eletr nicas A assinatura eletr nica todo m todo ou s mbolo baseado em meios eletr nicos utilizado por uma parte com a inten o de autenticar um documento cumprindo todas as fun es da firma manuscrita A assinatura digital uma forma espec fica de assinatura eletr nica Ela oriunda da criptografia assim trica conhecida tamb m como criptografia de chave p blica baseada no uso de um par de chaves associadas entre si uma chave privada de uso exclusivo e nico do portador que deve ser mantida em sigilo e outra chave denominada chave p blica que livremente acess vel por qualquer pessoa Nesse caso um processo criptogr fico que d seguran a quele que assina o documento o instrumento que une de fato um documento eletr nico ao seu titular pois a tradicional assinatura manuscrita substitu da pela atua o das chaves p blica e privada que colocam no documento uma informa o cifrada capaz de identificar seu autor 160 Comercio electr nico seguro definido desde el punto de vista t cnico como el uso de mecanismos de seguridad de la informaci n para asegurar la fiabilidad de transacciones comerciales a trav s de redes inseguras o aquel comercio que da seguridad a la informaci n comercial entre partes que puede no lleg
50. de una suma de dinero In Convenci n de las Naciones Unidas sobre la Utilizaci n de las Comunicaciones Electr nicas en los Contratos Internacionales aprobada por la Asamblea General Resoluci n 60 21 Dezembro de 2005 Texto em espanhol Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts electcom 06 57455_Ebook pdf gt Acesso em 18 jan 2008 37 art culo 3 Autonom a de las partes Las partes podr n excluir la aplicaci n de la presente Convenci n o exceptuar o modificar los efectos de cualquiera de sus disposiciones n Convenci n de las Naciones Unidas sobre la Utilizaci n de las Comunicaciones Electr nicas en los Contratos Internacionales aprobada por la Asamblea General Resoluci n 60 21 Dezembro de 2005 Texto em espanhol Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts electcom 06 57455_Ebook pdf gt Acesso em 18 jan 2008 38 art culo 8 Reconocimiento jur dico de las comunicaciones electr nicas 1 No se negar validez ni fuerza ejecutoria a una comunicaci n o a un contrato por la sola raz n de que esa comunicaci n o ese contrato est en forma de comunicaci n electr nica 2 Nada de lo dispuesto en la presente Convenci n har que una parte est obligada a utilizar o a aceptar informaci n en forma de comunicaci n electr nica pero su conformidad al respecto podr inferirse de su conducta Art culo 9 Requisitos de forma 1 Nada de lo dispuesto en la presente Convenci n obligar a
51. dica Por isso importante esclarecer que aos contratos eletr nicos s o aplic veis os mesmos princ pios previstos para os contratos convencionais ora expostos H uma doutrina ainda t mida quando o assunto direito eletr nico Exatamente por isso s o poucas as fontes que cuidam especificamente dos contratos eletr nicos Jorge Jos Lawand um desses pesquisadores do assunto no Brasil elenca alguns que s o considerados muito importantes O primeiro deles o princ pio da neutralidade tecnol gica das disposi es reguladoras do com rcio eletr nico encabe ado pela Lei Modelo da UNCITRAL de 1996 Ele disp e que as normas disciplinadoras do com rcio eletr nico devem abarcar as novas tecnologias quando a Internet for superada em outras palavras as normas do com rcio eletr nico englobar o tanto a tecnologia existente no momento em que foram promulgadas mas tamb m as futuras sem necessidade de serem submetidas a qualquer esp cie de modifica o uma forma encontrada para impedir que um determinado ordenamento jur dico constitua um obst culo ao desenvolvimento das novas tecnologias Em se tratando do contrato eletr nico esse princ pio pode ser aplicado tecnologia dispon vel no mercado e tamb m as que porventura surgir o caso a Internet seja superada n o haveria necessidade de se promulgar novas leis para tratar da nova tecnologia que pode vir a ser nova fonte de rela es jur dicas Por isso a lei qu
52. digit pode assumir apenas valores zero e um O n mero poss vel de varia es que um byte pode assumir 256 2 elevado oitava pot ncia Assim todo endere o IP ser um conjunto de quatro n meros de zero a 255 5 Embora os IP sejam n meros foi criado um mecanismo que permite a localiza o de um endere o de uma p gina usando textos no lugar dos n meros dos IP para a transmiss o de dados entre os computadores Eles s o os nomes de dom nio tamb m conhecidos como DNS Domain Name System S o os servidores de DNS que convertem os enderecos textuais em enderecos num ricos ou seja encontram os n meros dos IP que correspondem aquele endereco textual Portanto quando se procura uma p gina na Internet ao digitar um nome de dom nio por exemplo www unisantos br o computador ir procurar na rede o endereco IP espec fico que corresponde aludida p gina Toda informac o que trafega pela rede armazenada pelos incont veis servidores existentes na rede Regra geral todo computador conectado Internet funciona como servidor e como cliente como conhecido no jarg o inform tico Portanto todo o mecanismo t cnico exposto foi criado para conectar qualquer computador em uma rede e esta s outras demais redes existentes Esse complexo forma uma esp cie de teia de redes que percorre o mundo todo a Internet A nica e real finalidade de um computador conectado rede de comput
53. electcom ml elecsig s pdf gt Acesso em 18 jan 2008 art culo 6 Cumplimiento del requisito de firma 3 La firma electr nica se considerar fiable a los efectos del cumplimiento del requisito a que se refiere el p rrafo 1 si a los datos de creaci n de la firma en el contexto en que son utilizados corresponden exclusivamente al firmante b los datos de creaci n de la firma estaban en el momento de la firma bajo el control exclusivo del firmante c es posible detectar cualquier alteraci n de la firma electr nica hecha despu s del momento de la firma y d cuando uno de los objetivos del requisito legal de firma consista en dar seguridades en cuanto a la integridad de la informaci n a que corresponde es posible detectar cualquier alteraci n de esa informaci n hecha despu s del momento de la firma In Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Firmas Electr nicas 2001 Art culo 6 Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts electcom ml elecsig s pdf gt Acesso em 18 jan 2008 ne Artigos 9 10 e 11 da Lei Modelo sobre Firmas Eletr nicas Art culo 9 Proceder del prestador de servicios de certificaci n 1 Cuando un prestador de servicios de certificaci n preste servicios para apoyar una firma electr nica que pueda utilizarse como firma con efectos jur dicos ese prestador de servicios de certificaci n deber a actuar de conformidad con las declaraciones que haga respecto de sus normas y p
54. em sociedade precisa ser ordenada para permitir que a conviv ncia entre seus membros seja poss vel Assim sendo o com rcio como um fen meno social sempre foi submetido s normas A vida moderna est intimamente ligada s mais variadas inven es tecnol gicas Estas acabam por criar novos tipos de comportamentos e estes necessidades de regulamenta o O computador foi uma cria o que com o passar do tempo modelou novos costumes em especial quando se tornou essencial nos meios de comunica es que se utilizavam da rede de computadores A Internet tornou poss vel a expans o do interc mbio de mercadorias e servi os a lugares long nquos deu um novo intento ao com rcio pois possibilitou o advento do com rcio eletr nico o que aumentou o leque de oportunidades do empres rio contempor neo Essa nova realidade dada a evolu o do uso da Internet por uma camada significativa da popula o tornou imprescind vel o estudo do fen meno e de suas consequ ncias Em primeiro lugar cabe uma defini o do tema O que com rcio eletr nico Para Apol nia Mart nez Nadal se entiende por comercio electr nico todo intercambio de datos por medios electr nicos est relacionado o no con la actividad comercial en sentido estricto De forma m s estricta entendemos en este estudio que debe circunscribirse a las transacciones comerciales Ma asc Sho a 3 Direito uma ci ncia criada pelo homem e que se
55. garantir que um documento seja original ele deve ser nico leg timo Quando se trata de documento tradicional basta ir a um cart rio e solicitar c pia autenticada daquele documento e essa c pia tem validade de original pois ela incapaz de sofrer muta o bem como h a certifica o a garantia de que se trata de um documento id neo dada por um tabeli o Assim um documento eletr nico pode ser impossibilitado de sofrer qualquer altera o assim como o documento impresso Para isso o documento eletr nico deve receber n o s a assinatura digital das partes mas tamb m certifica o que garanta ao mesmo a incapacidade de muta o passando a ser nico n o importando quantas c pias dele existam Ainda h a certeza de que ele n o ser 174 interceptado na grande rede dado ao fato de estar criptografado e apenas quem possui a chave privada senha quem tem acesso ao conte do do documento Dessa forma preenchendo esses crit rios o documento eletr nico equivalente funcional do documento tradicional merecedor do mesmo cr dito dado pela legisla o aos documentos impressos 5 2 Documentos eletr nicos na pr tica No dia a dia n o s os usu rios da Internet mas as empresas se deparam com o uso do documento eletr nico Como exposto muito popular e uma realidade irrevers vel N o s os registros pessoais podem se valer dos meios eletr nicos embora n o recebam validade jur dica p
56. guarda a coisa para entreg la ao destinat rio no lugar em que foi depositada enquanto o transportador deve entregar a coisa em lugar diverso daquele que a coisa foi entregue S esse exemplo demonstra o qu o peculiar o contrato de transporte mar timo 181 Trata se de um documento de emiss o do armador podendo ser assinado pelo comandante do navio bem como pela ag ncia mar tima representante do armador em seu nome Na linguagem do mundo da exporta o os especialistas denominam no caso do transporte mar timo o Bill of lading ou simplesmente B L de conhecimento de embarque ou conhecimento de transporte mar timo instrumento essencial para indicar a exist ncia de um contrato de transporte mar timo um documento de ades o sendo normalmente impresso e fornecido pelo armador e preenchido de acordo com as caracter sticas do pr prio conhecimento de embarque bem como da carga que vai representar Suas cl usulas que representam a frente do conhecimento de embarque n o podem ser modificadas e devem ser aceitas integralmente pelo embarcador No m ximo podem ser colocadas algumas observa es de interesse do embarcador no corpo do conhecimento como n mero de carta de cr dito ordem de compra ou venda tr nsito transbordo etc O seu preenchimento deve ser feito no seu verso e nele devem constar v rias informa es pertinentes ao armador e ao embarque conforme solicitado nos campo
57. importante para o com rcio eletr nico No ambiente eletr nico a seguran a ela alcan ada atrav s do uso de mecanismos tecnol gicos hoje a criptografia que asseguram s partes envolvidas a a garantia de pactuarem com as pessoas certas e as quais acreditam ser b a inibi o de fraudes c a credibilidade jur dica para o que resulta desses pactos eletr nicos os documentos eletr nicos O presente cap tulo tratar de documentos eletr nicos espec ficos e como os mesmos atuam na pr tica como verdadeiros equivalentes funcionais dos documentos tradicionais Ainda ser dada uma aten o especial ao conhecimento de embarque o B L na sua forma eletr nica por ter previs o na Lei Modelo sobre Com rcio Eletr nico de 1996 5 1 Documentos eletr nicos como equivalentes funcionais dos documentos tradicionais Como exposto em cap tulos anteriores h um espa o grande entre a exist ncia de regras e a necessidade delas em se tratando de com rcio e contratos eletr nicos A sociedade moderna vive a realidade do meio eletr nico As pessoas armazenam textos sons imagens por exemplo em pendrives CDs aparelhos celulares aparelhos de MP3 MP4 MP5 dentre outros bem como em discos r gidos dos computadores que necessitam de um computador para serem abertos Todos eles s o documentos eletr nicos que possuem a forma original em bits e a circula o se d no meio eletr nico O simples armazenam
58. imprescind veis para o bom funcionamento da Internet j que garantem que as informa es trafeguem ordenadamente pelas in meras redes que as comp em possibilitando a seus usu rios o acesso s informa es dispon veis Essa cadeia de processos eficaz gra as linguagem conhecida como TCP IP Transmission Control Protocol Internet Protocol Protocolo de Controle de Transmiss o Protocolo de Internet Os computadores ligados em redes interconectadas utilizam o Protocolo TCP IP como padr o sendo este heran a da extinta ARPAnet Cada m quina inserida em uma rede de computadores possui um endere o IP Protocolo de Internet que nico capaz de identificar a localiza o do mesmo na grande rede 27 Quando um usu rio se conecta rede o funcionamento dessa linguagem ocorre da seguinte forma o Protocolo de Controle de Transmiss o TCP divide os dados a serem transmitidos em pequenos pedacos chamados de pacotes e ap s efetuada a transmiss o re ne esses pacotes para formar novamente os dados originalmente transmitidos O Protocolo de Internet IP adiciona a cada pacote de dados o enderego do destinat rio de forma que eles alcancem o destino correto i Cada participante do processo de transmiss o de dados roteador ou computador utiliza este endere o constante dos pacotes IP que a instru o que indica para qual destino encaminhar a mensagem Assim sendo mesmo que os pacotes de informa
59. instant nea de mensagens trocadas de qualquer parte do mundo o e mail se tornou revolucion rio em rela o ao correio tradicional O conte do da mensagem do e mail n o limitado a textos pois podem ser encontrados sons imagens e uma variada esp cie de dados Para tanto a Internet possui algumas caracter sticas peculiares quais sejam uma rede aberta interativa capaz de criar suas pr prias regras transnacional desterritorializada e capaz de abranger diversos meios de comunica o uma rede aberta pois qualquer pessoa pode acess la independentemente do lugar em que esteja no mundo Bastam uma linha telef nica um contrato com provedor de acesso e um computador e j poss vel a conex o rede A interatividade existe na Internet porque h reciprocidade na comunica o entre as pessoas O telefone interativo porque permite s partes dialogar entre si de forma instant nea Da mesma forma na Internet o usu rio tem a possibilidade de dialogar com outros usu rios que se encontram conectados rede de forma rec proca Ainda na Internet o usu rio tem a op o de escolher o conte do que pretende acessar e receber diante de uma gigante teia de op es que lhe s o fornecidas Atuar ativamente na escolha do conte do que lhe apresentado outra ferramenta inovadora que caracteriza a interatividade da grande rede A cria o de regras pr prias vis vel na Internet Nas palavras de Luc
60. interna sobre o tema no sentido de evitar conflitos e caso estes ocorram para possibilitar que sejam solucionados Assim esses protocolos buscam harmoniza o legislativa para alavancar o com rcio entre os pa ses membros do MERCOSUL Por m apenas o Protocolo de Montevid u foi ratificado e se encontra em vigor enquanto o Protocolo de Santa Maria segue inerte nesse sentido prestadores de servi os similares de qualquer outro Estado Parte ou de terceiros pa ses In MERCOSUL CMC DEC N 13 97 Protocolo de Montevid u sobre O Com rcio de Servi os do MERCOSUL Dispon vel em lt http www sice oas org Trade MRCSR montevideo pmontevideo_p asp gt Acesso em 25 jul 2008 288 onforme disp e na Parte II OBRIGA ES E DISCIPLINAS GERAIS Artigo IV Acesso aos mercados 1 No que respeita ao acesso aos mercados atrav s dos modos de prestac o identificados no Artigo Il cada Estado Parte outorgar aos servicos e aos prestadores de servicos dos demais Estados Partes um tratamento n o menos favor vel que o previsto de conformidade com o especificado na sua Rela o de compromissos espec ficos Os Estados Partes se comprometem a permitir o movimento transfronteiri o de capitais que fa a parte essencial de um compromisso de acesso aos mercados contido na sua Rela o de compromissos espec ficos com rela o ao com rcio transfronteiri o assim como as transfer ncias de capital ao seu territ rio quando se
61. jur dicas podem voluntariamente pertencer ao projeto e passar a emitir a NF e independentemente do porte da empresa desde que tenham interesse Nenhum documento impresso pode substituir a NF e Para isso existe a DANFE Documento Auxiliar da Nota Fiscal Eletr nica Na pr tica a DANFE uma representa o gr fica simplificada da NF e e tem como fun es dentre outras conter a chave de acesso da NF e permitindo assim a consulta s suas informa es na Internet e acompanhar a mercadoria em tr nsito O rg o P blico receber o DANFE juntamente com a mercadoria e dever realizar a verifica o da validade da assinatura digital e a autenticidade do arquivo digital da NF e o destinat rio tem disposi o o aplicativo visualizador desenvolvido pela Receita Federal do Brasil e a concess o da Autoriza o de Uso da NF e mediante consulta eletr nica Secretaria da Fazenda o Portal Nacional da NF e Como o uso da NF e obrigat ria para os contribuintes supra mencionados 303 vedada qualquer emiss o impressa de nota fiscal Isso tamb m se aplica aos contribuintes que de forma facultativa passarem a emitir NF e As empresas interessadas em emitir NF e dever o a Solicitar seu credenciamento como emissoras de NF e na Secretaria da Fazenda em que possua estabelecimentos e deve ser feito em todas as 20 Conforme Protocolo ICMS 88 07 de 14 12 2007 Dispon vel em lt ht
62. lex mercatoria para reger um contrato o que a difere da Conven o de Roma que n o outorga esse tipo de escolha Nos casos em que as partes n o determinarem a lei aplic vel a norma prevista na conven o a dos v nculos mais estreitos numa acep o mais gen rica que a aplicada na Conven o de Roma pois incorpora a lex mercatoria definindo a como 193 Artigo 7 O contrato rege se pelo direito escolhido pelas partes O acordo das partes sobre esta escolha deve ser expresso ou em caso de inexist ncia de acordo expresso depreender se de forma evidente da conduta das partes e das cl usulas contratuais consideradas em seu conjunto Essa escolha poder referir se totalidade do contrato ou a uma parte do mesmo A elei o de determinado foro pelas partes n o implica necessariamente a escolha do direito aplic vel Conven o Interamericana sobre Direito Aplic vel aos Contratos Internacionais 1994 Dispon vel em lt http www oas org juridico portuguese treaties B 56 htm gt Acesso em 01 mai 2008 a ARA JO N dia de Contratos Internacionais Autonomia da Vontade Mercosul e Conven es Internacionais 2 ed revista e ampliada com a jurisprud ncia brasileira Rio de Janeiro Renovar 2000 p 181 105 Nas palavras de ngela Bittencourt Brasil a d pe age ou fragmenta o ser usada quando presente dada situa o jur dica pass vel de utiliza o de leis diferentes aplic veis aos diversos asp
63. medida em que os registros eletr nicos deveriam receber o mesmo tratamento dos registros convencionais desde que os primeiros conseguissem satisfazer um m nimo de requisitos que acarretassem no mesmo grau de seguran a que os segundos oferecem Essa seguran a ou padr es estabelecidos pelas leis do mundo todo aos documentos comuns escritos ou impressos pode ser obtida por meios t cnicos como a criptografia a assinatura e certifica o digitais Quando um documento satisfizer tais requisitos que proporcionam seguran a s partes e tamb m cumprem os estabelecidos em lei ele tem o direito ao tratamento dado aos escritos em papel ou impressos desde que a legisla o tenha incorporado ao seu entendimento o princ pio em quest o Dessa forma os documentos eletr nicos podem gerar todo e qualquer tipo de obriga o jur dica mesmo nos casos que a lei exige a formalidade do papel que sanada pela aplica o desse princ pio Artigo 5 Reconhecimento jur dico das mensagens de dados rica de informa es acerca do com rcio internacional e seus conflitos e de como os mesmos poderiam ser amenizados A riqueza do trabalho da Comiss o oriunda tamb m em raz o da colabora o de Estados de todas as regi es do mundo e em v rios n veis de desenvolvimento econ mico Al m disso a Comiss o cumpre seu papel por meio da formula o de conv nios internacionais tais como Conven o das Na es Unidas sobre os
64. meio de escritura p blica A forma integra a subst ncia do ato Contratos reais s o aqueles que exigem para sua perfei o al m do consentimento de vontades a entrega da coisa feita por uma parte outra como ocorre no contrato de comodato F cil notar que os contratos solenes atualmente n o podem ser celebrados por meio eletr nico FINKELSTEIN 128 4 1 3 c Partes do contrato propriamente dito No com rcio fundamental que as partes saibam com quem est o contratando por fim essencial para a confian a que deve existir entre aqueles que expressam sua vontade com inten o de efeito jur dico Nesse sentido para a validade jur dica de qualquer contrato tradicional ou eletr nico essencial a capacidade civil dos contraentes sob pena de nulidade No caso dos contratos oriundos dos meios eletr nicos o grande problema o da identifica o segura das partes pois s por meio desta que ser poss vel de forma garantida a exig ncia das obriga es oriundas de tais ajustes Para afian ar no caso dos contratos eletr nicos que as partes estejam diante de um ajuste seguro juridicamente faz se necess rio o uso da assinatura eletr nica e da certifica o eletr nica ambas expostas no cap tulo anterior Maristela Basso exp e tr s modos pelos quais as partes podem se certificar de que est o pactuando efetivamente com a pessoa certa a Pelo c digo secreto ou n mero de identifica o pesso
65. navios de linhas regulares e Multimodal ou through bill of lading o conhecimento pode tamb m ser multimodal o que significa contratar com o armador um transporte para a mercadoria cobrando o trajeto total ponto a ponto ou porto a ponto ou ainda ponto a porto Neste caso o documento cobrir o transporte da mercadoria por mais de um modal implicando numa responsabilidade maior do armador que ter a seu cargo mediante um frete especial combinado o transporte da mercadoria entre os pontos ou portos combinados Esta uma condi o c moda 313 Para aprofundamento no tema cf OCTAVIANO MARTINS 2007 184 para O exportador que ao entregar a mercadoria ao transportador encerra sua participa o em termos de opera o e Charter party bill of lading o conhecimento baseado em afretamento um documento de transporte emitido ao amparo de um contrato de afretamento de navio Em geral se refere a uma carga que ser nica ou uma das nicas no navio sendo este geralmente afretado para este fim por um ou poucos embarcadores Este tipo de B L n o emitido para navios de linha regular e nem aceito pelos consignat rios j que neste caso n o h um afretamento mas t o somente uma reserva de espa o Quanto ao conte do e Um conhecimento de embarque limpo aquele que n o faz men o a uma condi o defeituosa da mercadoria ou da sua embalagem e No caso das mercadorias ou embalagens apresentarem algum pro
66. nico Documentos Eletr nicos Contratos Eletr nicos ABSTRACT The electronic commerce represents the actual reality Their uses and importance are growing up each day in international and national scenarios It is undoubtedly a current topic This dissertation presents the phenomenon of the electronic commerce and his particularities using a synthetic study of Internet as a start point to describe their legal nature With regard to electronic commerce there is an analysis of the major sources on the subject giving special attention to the UNCITRAL Model Law on Electronic Commerce in 1996 to the UNCITRAL Model Law on Electronic Firms 2001 and the United Nations Convention on the Use Electronic Communications in International Contracts 2005 Further there is a detailed explanation about the electronic commerce used to demonstrate this new reality and prove the legal credibility of the internet business There is also a chapter on electronic contracts and their characteristics is seen that trade is impossible to imagine without a contract And finally a chapter devoted to demonstrate the practicality of electronic documents and the importance of giving legal validity to them KEYWORDS Electronic Commerce UNCITRAL Model Law on Electronic Commerce Electronic Documents Electronic Contracts SUM RIO INTRODU O OS 10 CAP TULO AINTERNE Tococncccnonononononononononncononnnncnnnnonncnnncnnnnnnnnnnncnnn anna
67. o de circula o de mercadorias ou uma presta o de servi os ocorrida entre as partes Ela passou a ser uma realidade quando institu da pelo Conselho Nacional de Pol tica Fazend ria CONFAZ e pelo Secret rio Geral da Receita Federal do Brasil atrav s do Ajuste SINIEF 07 05 e pelo Ato COTEPE n 72 05 De acordo com a referida legisla o constitui NF e o documento emitido e armazenado eletronicamente de exist ncia apenas digital com o intuito de documentar opera es e presta es cuja validade jur dica garantida pela assinatura digital do emitente e autoriza o de uso pela administra o tribut ria da unidade federada do contribuinte antes da ocorr ncia do fato gerador Portanto n o um documento dispon vel para o consumidor comum mas sim para as pessoas jur dicas O Ato COTEPE n 72 05 e o Ato COTEPE ICMS n 22 2008 disp em sobre as especifica es t cnicas da Nota Fiscal Eletr nica do Documento Auxiliar da Nota Fiscal Eletr nica DANFE e dos Pedidos de Concess o de Uso Cancelamento Inutiliza o e Consulta a Cadastro via WebServices conforme disposto no Ajuste SINIEF 07 05 A NF e est em vigor desde setembro de 2005 e nada mais do que um instituto oficial de fiscaliza o tribut ria com objetivo de substituir a nota fiscal impressa especificamente os modelos 1 e 1A que s o as utilizadas em regra para documentar transa es comerciais com mercadorias entre pessoas
68. o de normas que tratam da criptografia a respons vel pelas certifica o e assinatura digitais A criptografia assim trica utiliza duas senhas que afian am credibilidade a qualquer mensagem eletr nica Ao elaborar regras de certifica o e assinatura digitais baseadas nesse m todo criptogr fico um ordenamento jur dico pode viabilizar a validade jur dica plena de qualquer documento eletr nico conforme disp e a Lei Modelo de 1996 que se utiliza do crit rio da equival ncia funcional Documentos eletr nicos seguros podem ser armazenados com seguran a pois a criptografia permite que o registro eletr nico seja armazenado com seguran a e suscet vel de consulta posterior Ainda por meio da assinatura digital a criptografia tamb m assegura que a pessoa portadora de determinada senha de fato a pessoa que diz ser garantindo s partes da rela o jur dica grau de confian a similar ao da assinatura tradicional Portanto com a certifica o digital o registro eletr nico torna se totalmente seguro pois apenas quem possuir a senha chave privada do referido documento ter acesso a seu conte do inibindo qualquer tipo de fraude Quando todos esses requisitos s o cumpridos os documentos eletr nicos podem receber o mesmo tratamento jur dico dado aos documentos tradicionais vis vel a influ ncia da Lei Modelo de 1996 nas mais variadas legisla es do mundo tanto em bloco regional como o caso da Diretiva
69. o os contratos de ades o escritos em um site no qual o usu rio da Internet expressa sua aceitac o dos termos contratuais usando o mouse por meio de um click em teclas virtuais com dizeres como concordo aceito comprar dentre outros A principal fun o demonstrar que o internauta conhece as regras de uso do site e as isen es de responsabilidade do fornecedor haja vista que s h concretiza o do contrato ap s a manifesta o positiva do oblato consumidor Por isso n o s o adequados para a concretiza o de transa es complexas sendo o mais usual a aquisi o de bens e servi os simples 260 C digo Europeu de Boa Conduta em Mat ria de Pagamento Eletr nico Recomenda o da Comiss o 87 598 CEE Dispon vel em lt http www anacom pt template20 jsp categoryld 969368contentld 163231 gt Acesso em 19 mai 2008 261 Idem 153 4 1 5 b Contratos Inform ticos S o aqueles que possuem objeto inform tico ou seja s o aqueles que t m como objeto a aquisic o de softwares hardwares ou servicos a eles auxiliares ou complementares A intenc o n o esgotar o tema e sim esclarecer que contratos inform ticos s o diferentes dos contratos eletr nicos a Contratos Inform ticos propriamente ditos S o aqueles que possuem como objeto hardware software e servicos auxiliares ou complementares A contratac o pode ser eletr nica ou tradicional A contrata o infor
70. ou escrito em papel a forma de materializac o no primeiro faz se necess rio o uso de um computador que possua um programa que permita a leitura da mensagem do documento no caso do documento impresso ou escrito a materializac o n o prescinde de nenhum mecanismo t cnico visto a olho nu e tamb m possui uma mensagem que o caracteriza como um documento A Lei Modelo embora n o trate de criptografia utiliza se da mesma para tratar de conceitos essenciais que garantem seguran a aos documentos eletr nicos o escrito a assinatura e original presentes nos artigos 6 a 8 da referida lei que juntos permitem que o requisito forma que d confiabilidade inalterabilidade e rastreabilidade t o essencial em diversas rela es jur dicas que se baseiam em papel seja satisfeito 48 Artigo 5 Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico In MIST RIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 In lt http Awww dct mre gov br e commerce seminario_e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 o artigo 5 bis da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico foi incorporado mesma em junho de 1998 ap s ter sido aprovado pela Comiss o em seu 31 per odo de sess es plen rias A incorpora o por remiss o frequentemente utilizada como f rmula para descrever situa es em que
71. pode vender os bens a um terceiro mesmo estando em alto mar simplesmente endossando o B L e entregando o ao terceiro ent o este terceiro lhe exige a entrega dos bens na chegada do navio Isso comum porque as viagens em alto mar s o longas e lentas sendo uma forma de ganhar tempo Nem todo B L transfer vel uma vez que por ser um t tulo exige ordem ao portador O portador quem entrega a um consignat rio nomeado ou a sua ordem Por ser utilizado como um t tulo de cr dito o conhecimento de embarque pode ser consignado e endossado a terceiros Os endossos podem ser a Em branco torna o conhecimento ao portador e quem estiver com sua posse pode reclamar a mercadoria ou b Em preto endossado a algu m definido sendo que somente este poder reclamar a mercadoria 186 O endosso feito na frente do conhecimento onde est o as cl usulas representando o contrato de transporte H tr s modos de se consignar um conhecimento de embarque a Como um t tulo ordem ou ordem do embarcador um documento de transporte restrito ao pr prio embarcador o que significa que somente ele pode retirar a mercadoria junto ao transportador um B L que dever ser portanto obrigatoriamente endossado a um terceiro no caso o destinat rio final Como t tulo ordem de algu m um documento de transporte que somente poder ser apresentado por quem estiver nele mencionado Normalmente um banc
72. policitante ter o direito de aceitar ou n o Expedida em tempo oportuno a aceitac o o contrato pode ser considerado perfeito Isso porque nos casos em que por circunst ncia imprevista e estranha vontade do emitente a resposta pode chegar tardia ao proponente devendo este por sua vez comunicar imediatamente ao aceitante o ocorrido sob pena de incorrer em perdas e danos O aceitante pode se retratar mas a sua retratac o deve chegar ao conhecimento do proponente antes ou simultaneamente aceita o e somente assim ser considerada inexistente Determinar o momento em que o contrato se forma fundamental principalmente nos casos de contratac o entre ausentes nos quais em sua maioria os contratos eletr nicos se enquadram S o v rias as teorias criadas para explicar esse momento contratual Existem quatro teorias a Teoria da informac o ou cognic o a que considera perfeito o contrato quando o proponente toma conhecimento da aceitac o do oblato tem o 237 Art 431 A aceita o fora do prazo com adi es restri es ou modifica es importar nova proposta C digo Civil brasileiro de 2002 Ainda esse o entendimento previsto na Conven o das Na es Unidas sobre Compra e Venda Internacionais de Mercadorias de 1980 Art culo 19 1 La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptaci n y que contenga adiciones limitaciones u otras modificaciones se considerar como
73. pr prio documento eletr nico 171 MARTINEZ NADAL 2001 p 148 172 Maria Eug nia Finkelstein exemplifica o processo de certificac o valendo se dos procedimentos adotados pela CertiSign umas das empresas de certificac o pioneiras no Brasil Primeiro a CertiSign celebra um contrato para a emiss o de assinaturas digitais registrado em um Registro de T tulos e Documentos com o fim de dar publicidade ao mesmo A pessoa que desejar receber um certificado digital dever aderir a esse contrato Nesta hip tese a CertiSign enviar ao interessado um termo de ades o ao seu contrato padr o Neste termo estar mencionado o n mero da identificac o digital a ser utilizada em meio eletr nico Em havendo interesse a parte dever dirigir se a um of cio de notas para o reconhecimento de firma por autenticidade da assinatura aposta no termo de ades o bem como tirar c pia autenticada de alguns documentos de identifica o Uma vez conclu da tal tarefa o interessado dever enviar via correio o termo e as c pias acima relacionados para a CertiSign que se encarregar de levar tais documentos para arquivo junto a um Registro de T tulos e Documentos Ap s a realiza o do procedimento descrito acima a CertiSign enviar para o interessado a chave que o identificar no meio eletr nico Nesse sentido quando duas pessoas identificadas e meio eletr nico pela Autoridade Certificadora iniciarem uma troca de documentos haver uma pre
74. que possam servir na comunica o entre as pessoas durante uma negocia o pela grande rede Ainda nada impede ao Estado que adotando a amplie seu alcance n o a limitando apenas ao com rcio eletr nico Sua abrang ncia n o se situa somente a reger situa es baseadas nas atuais t cnicas de comunica o mas seu intento acomodar todos os avan os tecnol gicos previs veis Sua influ ncia vis vel nos mais variados regulamentos sobre o com rcio eletr nico j criados em muitos pa ses como a Argentina Alemanha It lia Espanha dentre outros 49 A UNCITRAL admitiu que o maior obst culo para o desenvolvimento do com rcio eletr nico a exig ncia por parte das legisla es do mundo todo da documenta o impressa ou escrita em papel Vencendo tal obst culo a Lei Modelo apenas exp e conforme seu Guia de Incorpora o qual maneira um ordenamento pode se valer de suas regras para incorpor las a suas leis 2 1 2 b Estrutura da Lei Modelo A Lei Modelo possui 17 artigos sendo separada em duas partes distintas A primeira parte chamada de Com rcio eletr nico em geral possui 3 cap tulos o primeiro disp e sobre mbito de aplica o defini es importantes do com rcio eletr nico mensagem eletr nica interc mbio eletr nico de dados EDI remetente de uma mensagem destinat rio de uma mensagem intermedi rio sistema de informa o interpreta o e altera o mediante acordo
75. que una comunicaci n o un contrato tenga que hacerse o probarse de alguna forma particular 2 Cuando la ley requiera que una comunicaci n o un contrato conste por escrito o prevea consecuencias en el caso de que eso no se cumpla una comunicaci n electr nica cumplir ese requisito si la informaci n consignada en su texto es accesible para su ulterior consulta 3 Cuando la ley requiera que una comunicaci n o un contrato sea firmado por una parte o prevea consecuencias en el caso de que no se firme ese requisito se dar por cumplido respecto de una comunicaci n electr nica a Si se utiliza un m todo para determinar la identidad de esa parte y para indicar la voluntad que tiene tal parte respecto de la informaci n consignada en la comunicaci n electr nica y b Si el m todo empleado 35 A Conven o obriga os pa ses signat rios a reconhecer a validade jur dica dos servi os de comunica es eletr nicas utilizadas nos contratos Um dos pontos interessantes que para a Conven o a localiza o das partes presumida pelo local indicado ou o que possua a rela o mais estreita com a parte contratante ressalvando o fato de que um nome de dom nio ou uma dire o de A correio eletr nico vinculados algum pa s n o cria a presun o de que tal estabelecimento se encontra no dito pa s i O bien es tan fiable como sea apropiado para los fines para los que se gener o transmiti la comunicaci n el
76. rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 In lt http www dct mre gov br e commerce seminario_e commerce_lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 148 localiza o principal das partes e n o dos sistemas inform ticos que permitiram que as mesmas se comunicassem e trocassem informa es Portanto se um contrato que se forma pela grande rede se der entre um argentino e um brasileiro na qual o argentino o proponente a lei argentina que ir reger a contrata o independentemente de ter surgido na grande rede pois deve se considerar que o estabelecimento principal das partes que define a localiza o de cada uma e assim a lei do estabelecimento principal do argentino que o proponente que ir reger a obriga o oriunda de tal pacto No tocante legisla o brasileira o C digo de Defesa do Consumidor que reconhece a vulnerabilidade do consumidor nas rela es de consumo prev que a a o de responsabilidade civil do fornecedor poder ser proposta no domic lio do consumidor mas isso se aplica a contratos que s o regidos pela lei brasileira No caso dos contratos eletr nicos internacionais poderia ser poss vel s partes escolherem por meio de uma cl usula do contrato a lei aplic vel para dirimir qualquer tipo de conflito baseando se no princ pio da autonomia da vontade Por m como j disposto a lei brasileira n o admite tal escolha por meio dos di
77. selCodColecaoCsv D amp Datain 27 9 2001 amp txpagina 46285 amp altura 700 amp largura 800 gt p 391 400 Acesso em 30 abr 2008 60 f San es Administrativas T tulo VI imposi o de san es administrativas s infra es estabelecidas nos t tulos IV e V g San es Penais T tulo VII equipara o ao crime de falsifica o de pap is p blicos a falsifica o ou altera o de certificado eletr nica p blico bem como a falsifica o no todo ou em parte de documento eletr nico verdadeiro e demais formas de falsifica o de documento particular atribuindo como san o as penalidades previstas no C digo Penal brasileiro h Disposi es Gerais T tulo VIII assegura validade s certifica es estrangeiras de assinatura digital por certificadoras cuja sede seja em pa s que mantenha acordo internacional com o Brasil sobre o tema e possibilita a aplica o da arbitragem para a solu o de lit gios pertinentes ao com rcio eletr nico i Disposi es Finais T tulo IX estipula um prazo de 90 dias para a regulamenta o da lei Esse projeto foi criado para zelar pelos contratos oriundos da Internet e para alavancar o com rcio eletr nico como um todo levando em considera o o seu r pido avan o no territ rio brasileiro bem como evidente a inten o de uniformizar a norma jur dica nacional com as de outros pa ses fortalecendo a globaliza o da economia Por esse motivo um inst
78. serve dos fatos da vida e do homem como um ser que vive em sociedade como fundamentos de sua exist ncia Para maior aprofundamento vide MELLO Marcos Bernardes de Teoria do Fato Jur dico Plano da Exist ncia 14 edi o S o Paulo Saraiva 2007 114 Existem Universidades no pa s que preocupadas com o tema desenvolveram cursos espec ficos para o estudo do fen meno da Internet Casos pioneiros s o os da Faculdade de Direito Milton Campos em Belo Horizonte MG e da Faculdade de Direito da Universidade de S o Paulo A Faculdade de Direito mineira possui na sua estrutura curricular da graduac o uma mat ria denominada Direito Virtual e a Faculdade de Direito paulistana criou por interm dio do Prof Newton De Lucca a cadeira relacionada ao tema no curso de P s Graduac o Stricto Sensu 79 electr nicas es decir de compraventa de bienes o prestaci n de servicios as como las negociaciones previas y otras actividades ulteriores relacionadas con las mismas aunque no sean estrictamente contractuales p ej pagos electr nicos desarrolladas a trav s de los mecanismos que proporcionan las nuevas tecnolog as de la comunicaci n como el correo electr nico o el World Wide Web ambas aplicaciones da Internet o el ED Electronic Data Interchange en su vertiente comercial 116 J nas palavras do brasileiro Jorge Jos Lawand o com rcio eletr nico pode ser entendido como toda produ o propag
79. seus Grupos de Trabalho Os observadores podem participar nas delibera es das sess es na mesma medida que os Estados membros A Comiss o composta por seis Grupos de Trabalho e estes compostos por todos os seus Estados membros cada grupo tem como fun o a tarefa estudar sobre os temas do programa de trabalho da Comiss o E o Grupo de Trabalho IV que cuida do tema do com rcio eletr nico Outrora quando criada em 1973 cuidava de instrumentos internacionais negoci veis mas em 1988 passou a tratar de pagamentos internacionais Com o advento da Internet a Comiss o percebeu o quanto seria importante um estudo acerca do tema em se tratando de negocia es que seriam geradas por esse novo meio de comunica o Por isso em 1992 esse Grupo de Trabalho passou a se dedicar essa nova realidade sendo chamado seu estudo de interc mbio eletr nico de dados E a partir de 1997 passou a se dedicar ao que a Comiss o chama de com rcio eletr nico O trabalho da UNCITRAL possui grande valor n o s por se tratar de uma comiss o com um objetivo bem claro que de harmonizar e unificar regras que permitam que obst culos no com rcio internacional sejam rompidos mas tamb m porque permite aos Estados membros ou n o uma fonte 38 se fundamenta no tratamento igualit rio entre as transa es comerciais tradicionais e as que se d o no meio eletr nico Por meio da equival ncia funcional h a defesa do tratamento igualit rio na
80. significa revelar o qu o importante foi a elabora o de novos crit rios para dar validade jur dica aos documentos eletr nicos e no caso espec fico do B L em modalidade eletr nica 198 CONSIDERA ES FINAIS O computador e a Internet passaram a ser instrumentos importantes da atual sociedade global dif cil imaginar o cotidiano sem esse equipamento eletr nico seja pelas peculiaridades que possui que facilitam a vida do usu rio seja pelo fato de funcionar como a ponte que une o internauta ao maior meio de comunica o existente no planeta O segredo do sucesso da Internet est na interatividade que proporciona que de uma forma jamais vista anteriormente ela engloba v rios meios de comunica o como a televis o a telefonia dentre outros e assim garante s pessoas muito mais que bons momentos de bate papos informa o sobre os mais variados assuntos e em qualquer lugar do mundo mas tamb m uma fonte de negocia es Exatamente pela facilidade da grande rede de computadores quando iniciou o processo de populariza o nos pa ses ricos ainda na d cada de 80 do s culo XX a Internet aos poucos passou a ser cobi ada pelos empres rios vendo a como uma nova fonte de expans o de seus neg cios Por meio da Internet o mundo empresarial poderia expor seus produtos ou servi os e atingir um p blico muito maior que aquele habitual dos estabelecimentos f sicos transpondo os limites tradicionalmente loc
81. sobre Comercio Electr nico de la Comisi n de las Naciones Unidas do el Derecho Mercantil Internacional Dispon vel em http daccessdds un org doc UNDOC GEN N97 763 60 PDF N9776360 pdf OpenElement gt ONE em 18 fev 2008 154 PONTES DE MIRANDA Francisco Cavalcante Tratado de Direito Privado Rio de Janeiro Borsoi 1962 p 418 v 3 99 Em nosso ordenamento civilista n o h qualquer exig ncia constitui o da escritura p blica que n o possa ser atendida pelo documento eletr nico Nos moldes do artigo 215 do C digo Civil a escritura p blica lavrada em notas de tabeli o dotado de f p blica fazendo prova plena E em seu par grafo primeiro estabelece os requisitos da escritura p blica que s o data e local de sua realiza o Il reconhecimento da identidade e capacidade das partes e de quantos hajam comparecido ao ato por si como representantes intervenientes ou testemunhas III nome nacionalidade estado civil profiss o domic lio e resid ncia das partes e demais comparecentes com a indica o quando necess rio do regime de bens do casamento nome do outro c njuge e filia o IV manifesta o clara da vontade das partes e dos intervenientes V refer ncia ao cumprimento das exig ncias legais e fiscais inerentes legitimidade do ato VI declara o de ter sido lida na presen a das partes e demais comparecentes ou de que todos a leram VII assinatur
82. tramita o sejam transformados logo em lei vigente Assim o com rcio eletr nico brasileiro ter amparo legal dentro de nosso ordenamento proporcionando a confian a jur dica que falta para o bom progresso do com rcio eletr nico E nesse sentido que deve caminhar a regulamenta o do com rcio eletr nico como um todo seja pela viabiliza o jur dica da seguran a na grande rede seja no tratamento igualit rio da documenta o eletr nica em rela o documenta o tradicional de papel e no uso das mesmas regras da contrata o tradicional em rela o a contrata o eletr nica Ideal seria ao nosso pa s a transforma o do texto integral da Lei Modelo da UNCITRAL em lei em nosso ordenamento pois assim o pa s teria um excelente corpo normativo sobre com rcio eletr nico Ainda a necessidade de reformula o de suas regras de Direito Internacional Privado no que se refere aos contratos para que possa entrar em harmonia em rela o s demais na es do mundo 200 Refer ncias Bibliogr ficas AMARAL JUNIOR Alberto do Introdu o ao direito internacional p blico S o Paulo Atlas 2008 ARA JO N dia de Contratos Internacionais Autonomia da Vontade Mercosul e Conven es Internacionais 2 ed revista e ampliada com a jurisprud ncia brasileira Rio de Janeiro Renovar 2000 Direito Internacional Privado Teoria e Pr tica Brasileira 2 edi o Rio de Janeiro Renovar 2004 BAR
83. tratar de compromissos de acesso aos mercados contra dos com respeito presen a comercial In MERCOSUL CMC DEC N 13 97 Protocolo de Montevid u sobre O Com rcio de Servi os do MERCOSUL Dispon vel em lt http www sice oas org Trade MRCSR montevideo pmontevideo_p asp gt Acesso em 25 jul 2008 289 Ainda na Parte II OBRIGA ES E DISCIPLINAS GERAIS Artigo V Tratamento nacional 1 Cada Estado Parte outorgar aos servicos e aos prestadores de servicos de qualquer outro Estado Parte a respeito de todas as medidas que afetem a prestac o de servicos um tratamento n o menos favor vel que aquele que dispensa a seus pr prios servicos similares ou prestadores de servicos similares In MERCOSUL CMC DEC N 13 97 Protocolo de Montevid u sobre O Com rcio de Servi os do MERCOSUL Dispon vel em lt http www sice oas org Trade MRCSR montevideo pmontevideo_p asp gt Acesso em 25 jul 2008 2 Artigo X do Protocolo de Montevid u In MERCOSUL CMC DEC N 13 97 Protocolo de Montevid u sobre O Com rcio de Servi os do MERCOSUL Dispon vel em lt http www sice oas org Trade MRCSR montevideo pmontevideo p asp gt Acesso em 25 jul 2008 1 Entrou em vigor em dezembro de 2005 ap s a terceira ratifica o feita por Argentina Brasil e Uruguai A ratifica o brasileira se deu em 2003 por meio do Decreto Legislativo 335 de 2008 Para maiores informa es vide lt http www2 camara gov o da e acordosinte
84. um documento se refere de maneira gen rica a disposi es que se encontram detalhadas em outro lugar em vez de reproduzi las integralmente Ent o uma mensagem eletr nica que contenha texto referente mensagem de dados principal de uma negocia o jur dica tem validade e prova a exist ncia desta E o caso de uma mensagem que exprime uma id ia na qual remete uma mensagem principal que esteja criptografada por acordo entre as partes Ver Guia de Incorpora o ao Direito Interno dispon vel em MIST RIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 In lt http Avww dct mre gov br e commerce seminario e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 40 Por isso o princ pio da equival ncia funcional n o pode ser definido meramente como um fundamento que considera qualquer registro eletr nico equivalente a um documento impresso ou escrito em papel A Lei Modelo quando se alicer ou neste princ pio na verdade o comp s de v rios conceitos que nada mais s o do que crit rios que os registros eletr nicos devem satisfazer para se revestirem do mesmo n vel de confian a e obterem o reconhecimento legal dos documentos em suporte f sico Um documento eletr nico s pode ser considerado seguro se preencher os crit rios de escrito assinatura e original de forma conjunta previstos na Lei Modelo de 1996 E a partir de ent
85. usu rios do mundo todo 3 Compete mencionar que o uso de termos como ciberespa o ou mundo virtual no presente trabalho presta se a apontar metaforicamente a Internet como um fen meno nos meios de comunica o n o existindo inten o qualquer de insinuar um enquadramento jur dico da rede 24 Por representar um conjunto de redes de computador conectados em mbito mundial n o h governo organismo internacional ou entidade que tem poder de exercer algum controle ou dom nio da Internet Sua regulamenta o feita dentro de cada pa s que livre e soberano dentro de seu territ rio para estipular as regras que considerar pertinentes utiliza o hip teses de responsabilidade e requisitos de acesso Para combater os atos lesivos na rede por meio de impedimentos investiga es e repress o s o utilizados por vezes esfor os de alguns Estados que juntos localizam co bem e punem os infratores Ent o tratar a grande rede como um meio de comunica o como o telefone por exemplo parece cab vel tendo como atributo o car ter revolucion rio que se deu mediante a efetiva evolu o dos meios de comunica o 1 2 1 Funcionamento da Internet Compreender como funciona tecnicamente a Internet permite um melhor entendimento da mesma para classific la como meio de comunica o Pelo fato de utilizar v rios outros meios de comunica o existentes que lhe d o suporte juntos permitiram que a
86. 008 289 Artigo 1 do Protocolo de Santa Maria sobre Jurisdi o Internacional em Mat ria de Rela es de Consumo 294 Artigo 2 Protocolo de Santa Maria de 1996 In MERCOSUL CMC DEC N 10 96 Protocolo de Santa Maria sobre Jurisdi o Internacional em Mat ria de Rela es de Consumo Dispon vel em lt http www stf gov br arquivo cms forumCorteSupremaNorma forumCorteSupremaNorma_AP_75315 pdf gt Acesso em 01 mai 2008 166 a Com domic lio em diferentes Estados Partes do Tratado de Assun o e b Com domic lio em um mesmo Estado Parte e a presta o caracter stica da rela o de consumo se realizar em outro Estado Parte Ainda sobre o MERCOSUL existe o Protocolo de Montevid u sobre o Com rcio de Servi os de 1997 no qual tem por objetivo promover o livre com rcio de servi os dentro do bloco econ mico artigo 1 e aplica se as medidas adotadas pelos Estados Partes que afetem o com rcio de servi os no MERCOSUL inclu das as relativas a i a presta o de um servi o ii a compra pagamento ou utiliza o de um servi o iii O acesso a servicos que se ofere am ao p blico em geral por prescri o dos Estados Partes e a utiliza o deles por motivo da presta o de um servi o iv a presen a inclu da a presen a comercial de pessoas de um Estado Parte no territ rio de outro Estado Parte para a presta o de um servi o A cria o do referido documento um reflexo da pr
87. 11 edi o Rio de Janeiro Forense 2003 vol III Institui es de Direito Civil Introdu o ao Direito Civil Teoria Geral do Direito Civil 21 edi o Rio de Janeiro Forense 2005 vol l PONTES DE MIRANDA Francisco Cavalcante Tratado de Direito Privado Rio de Janeiro Borsoi 1962 p 418 v 3 RATTI Bruno Com rcio Internacional e c mbio 10 edi o S o Paulo Aduaneiras 2001 REZEK J F Direito dos Tratados Rio de Janeiro Forense 1984 Direito Internacional P blico Curso Elementar 8 ed revista e atualizada S o Paulo Saraiva 2000 RODAS Jo o Grandino coord Contratos Internacionais 2 edi o S o Paulo Revista dos Tribunais 1995 ROHRMANN Carlos Alberto Curso de Direito Virtual Belo Horizonte 2005 SOARES Guido Fernando Silva Curso de Direito Internacional P blico Volume S o Paulo Atlas S A 2002 STRENGER Irineu Contratos Internacionais do Com rcio S o Paulo Revista dos Tribunais 1986 204 Direito do Com rcio Internacional e Lex Mercatoria S o Paulo Ltr 1996 Direito Internacional Privado 3 ed Aumentada S o Paulo Ltr 1996 THEODORO J NIOR Humberto O Contrato e seus Princ pios 2 ed Rio de Janeiro Aide 1999 Artigos e mat rias em meio eletr nico ALECRIM Emerson Linguagem XML Dispon vel em lt http www infowester com lingxml php gt Acesso em 10 nov 2008 AMARAL Ana Paula Martins Fontes do Di
88. 11 de Setembro de 1990 Disp e sobre a prote o do consumidor e d outras provid ncias Dispon vel em lt http www planalto gov br ccivil 03 Leis L8078 htm gt Acesso em 15 mai 2008 316 Esses pa ses embora tenham se comprometido ainda n o ratificaram a Conven o das Na es Unidas sobre a Utiliza o de Comunica es Eletr nicas nos Contratos Internacionais e por isso a mesma at o presente momento n o se encontra em vigor Os Estados que ratificaram foram Ar bia Saudita Cingapura China Col mbia Cor ia do Sul Filipinas Honduras Ir L bano Madagascar Montenegro Panam Paraguai Rep blica Centro africana R ssia Senegal Serra Leoa Sri Lanka Para maiores informa es vide lt http www uncitral org uncitral es uncitral texts electronic commerce 2005Convention status html gt Acesso em 26 mai 2008 188 Na pr tica o B L vem sendo usado da forma eletr nica e quando h necessidade do requisito escrito ele passa para a forma tradicional nos moldes do artigo 17 da Lei Modelo 5 2 2 f Conhecimento de Embarque em Modalidade Eletr nica O B L eletr nico o conhecimento de embarque em modalidade eletr nica ou seja um documento eletr nico com as mesmas caracter sticas do B L convencional Sendo um documento fundamental para o com rcio internacional e o seu uso cada vez maior em modalidade eletr nica a UNCITRAL previu na pr pria Lei Modelo de 1996 em sua segunda parte o com
89. 8 A proposta uma declara o unilateral de vontade no qual o policitante exp e ao oblato seu interesse em contratar 230 A proposta j traz consigo efeito vinculante n o para as partes e sim para quem a expressou pois se o proponente a revogar arcar com perdas e danos Essa proposta deve ser s ria e precisa pois constitui o impulso inicial de uma obriga o bem como deve conter todos os elementos essenciais do neg cio proposto para que o futuro contrato seja considerado perfeito A proposta v lida obriga o policitante durante o prazo nela estabelecido para a 232 resposta e nos casos em que n o h esse prazo ou n o houver a resposta a 22 posicionamento de Washington de Barros Monteiro Para maior aprofundamento vide MONTEIRO W B Curso de Direito Civil 30 edi o S o Paulo Saraiva 1998 vol V 227 Entendimento de Caio M rio da Silva Pereira Para maiores informa es vide PEREIRA Caio M rio da Silva Institui es de Direito Civil Contratos 11 edi o Rio de Janeiro Forense 2003 vol III see Aquele que faz a proposta 229 A pessoa para quem dirigida a proposta 230 Art 427 A proposta do contrato obriga o proponente se o contr rio n o resultar dos termos dela da natureza do neg cio ou das circunst ncias do caso C digo Civil de 2002 231 Art 430 Se a aceitac o por circunst ncia imprevista chegar tarde ao conhecimento do proponente este
90. CITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 In lt http Avww dct mre gov br e commerce seminario e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 32 Artigo 17 item 6 In MIST RIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 In lt http Avww dct mre gov br e commerce seminario e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 191 mas estendeu se para criar equivalentes funcionais para que tais atos sejam executados e que obriga es se transmitam da mesma forma como ocorre com os documentos tradicionais Assim a preocupa o da Lei Modelo era permitir o endosso eletr nico de um B L eletr nico por exemplo Para isso os mecanismos de seguran a devem afian ar comunidade comercial a confiabilidade de que tal documento leg timo e insuscet vel de fraudes ou at mesmo de o mesmo sofrer duplica es afetando a confiabilidade do mesmo 5 3 Considera es importantes Conforme exposto os documentos eletr nicos s o extremamente vi veis e seguros desde que devidamente assinados e certificados Embora o pa s possua um ordenamento t mido acerca do tema da Internet e do com rcio eletr nico interessante notar que o interesse fiscal por um maior controle de sonega o de impostos foi capaz de transformar em realidade em territ rio brasileiro os ideais d
91. Contratos Comerciales Internacionales 2004 Vers o oficial em espanhol Dispon vel no s tio da UNIDROIT lt http Awww unidroit org spanish principles contracts principles2004 blackletter2004 pd f gt Acesso em 23 jul 2008 Projeto de Lei n 4906 A de 26 de setembro de 2001 Disp e sobre o com rcio eletr nico tendo parecer da Comiss o Especial pela constitucionalidade juridicidade boa t cnica legislativa e no m rito pela aprova o deste e dos de n s 1483 99 e 1589 99 apensados com substitutivo Dispon vel em lt http imagem camara gov br dc_20 asp selCodColecaoCsv D8Datain 27 9 2001 amp txpagina 46285 amp altura 00 amp largura 800 gt p 391 400 Acesso em 30 abr 2008 211 Projeto de Lei n 7316 Disciplina o uso de assinaturas eletr nicas e a presta o de servi os de certifica o Dispon vel em lt http www camara gov br sileg integras 451124 pdf gt Acesso em 22 abr 2008 Disserta es e Teses FINKELSTEIN Maria Eug nia Reis Aspectos Jur dicos do Com rcio Eletr nico Doutorado em Direito Comercial Faculdade de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2008 LEONARDI Marcel A Responsabilidade Civil dos Provedores de Servi os de Internet Disserta o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2004 LESSA Luiz Fernando Voss Chagas A Internaliza o dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos e a Constitui o de 1988 Disserta o de
92. Contratos Eletr nicos Disserta o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2008 15 5 A 5 uma ferramenta que permite estabelecer uma conversa o escrita simult nea entre dois ou mais usu rios da rede independentemente de sua localiza o geogr fica As discuss es atrav s de IRC fazem uso do conceito de canal trilha de conversa o podendo ser p blicas ou privadas quanto participa o de novos membros Guia do Usu rio Internet Brasil vers o 2 0 abril 1996 Documento n RNP RPU 0013D C digo Cl 005 p 34 Dispon vel em lt http www rnp br _arquivo documentos rpudO13d pdf gt Acesso em 18 mar 2008 16 Loi 5 A So servico b sico de comunicac o em rede Tamb m conhecido como email ou simplesmente mail o correio eletr nico permite que usu rios troquem mensagens via computador usando um endereco eletr nico como refer ncia para localizac o do destinat rio da mensagem Assim este servico permite a comunica o entre pessoas com interesses comuns consulta a especialistas apoio a usu rios de produtos comerciais e muito mais Guia citado Guia do Usu rio Internet Brasil vers o 21 de Internet se identificam e podem comunicar se al m de possu rem uma caixa de correio eletr nico que normalmente fornecida pelo provedor de acesso Com a vantagem de suprir a barreira geogr fica e temporal permitindo a comunica o quase
93. Internet obtivesse o xito que muitos consideram revolucion rio nos meios de comunica o Para um usu rio ter acesso Internet essencial um computador um modem um aparelho que permite a troca de informa es entre computadores por meio da linha telef nica um contrato com provedor de acesso Internet e uma linha telef nica 2 para maior aprofundamento do tema vide LEONARDI Marcel A Responsabilidade Civil dos Provedores de Servi os de Internet Disserta o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2004 ROHRMANN Carlos Alberto Curso de Direito Virtual Belo Horizonte 2005 e GARCIA Fl vio Cardinelle Oliveira Da validade jur dica dos contratos eletr nicos Jus Navigandi Teresina ano 8 n 264 28 mar 2004 Dispon vel em lt http jus2 uol com br doutrina texto asp id 4992 gt dl PECK Patr cia Direito Digital S o Paulo Saraiva 2002 p 14 25 Todo computador conectado Internet parte de uma rede A partir do momento que um usu rio utiliza a rede atrav s de seu provedor de acesso o computador que utiliza conecta se rede daquele provedor O provedor ent o conecta se a uma rede ainda maior e passa a fazer parte desta e assim sucessivamente assim que possibilitado o acesso a qualquer outro computador conectado Internet Na Internet existem os provedores de backbone e de acesso Eles possuem diversos pontos de presen a espalhad
94. Lei Modelo da UNCITRAL de 1996 um marco n o s pelo fato de ser o primeiro instrumento internacional que trata do tema advindo de uma organiza o 12 internacional mas tamb m pelo pioneirismo de seus princ pios que tendem uma harmoniza o sobre o assunto Por isso o objeto do presente trabalho com rcio eletr nico e suas principais caracter sticas dentre as quais se destacam especificamente os contratos eletr nicos internacionais e os documentos eletr nicos internacionais usando como principal fundamento jur dico os princ pios da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico de 1996 Dessa forma a proposta de sistematiza o dos contratos no com rcio eletr nico haja vista que s o eles que viabilizam o com rcio eletr nico como um todo Tal sistematiza o de delimita o do regime jur dico dos principais contratos eletr nicos dentro do com rcio eletr nico sob o enfoque dos ideais propostos pela Lei Modelo da UNCITRAL de 1996 Para atingir esse intento o trabalho dividido em cinco cap tulos al m da introdu o e das considera es finais dispostos da seguinte forma e Introdu o e Cap tulo A Internet e Cap tulo Il Fontes e Cap tulo Ill Com rcio Eletr nico e Cap tulo IV Contratos Eletr nicos e Cap tulo V Ideais da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico na Pr tica e Considera es Finais No Cap tulo intitulado A Internet
95. Mestrado Pontif cia Universidade Cat lica do Rio de Janeiro Rio de Janeiro 2004 Dispon vel em lt http www maxwell lambda ele puc rio br cgi bin PRG 0599 EXE 5836 1 PDF NrOcoSis 15887 amp CdLinPrg pt gt Acesso em 18 jul 2008 RIBEIRO Luciana Antonini Contratos Eletr nicos Disserta o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2008 VALENCIA Carla Maria Nieri BRUNHEROTO Marcos Herminio Transporte internacional de cargas do momento do planejamento ao consumidor final Monografia de Log stica e Transportes faculdades Integradas IPEP Campinas 2001 Dispon vel em lt http www transportes gov br bit estudos tran int cargas Monografia doc gt Acesso em 22 de setembro de 2007
96. Modelo a simples assinatura aposta a uma mensagem de dados mediante o equivalente funcional de uma firma n o basta por si s para dar validade jur dica mensagem O volume das transa es comerciais e o entendimento da UNCITRAL repercutiram em muitos pa ses inclusive em nosso pa s o caso por exemplo do Projeto de Lei n 7316 de 2002 que disciplina o uso de assinaturas eletr nicas e a presta o de servi os de certifica o Art 2 Para os fins desta Lei entende se por assinatura eletr nica avan ada a assinatura eletr nica que a esteja associada inequivocamente ao seu titular permitindo a sua identifica o b seja produzida por dispositivo seguro de cria o de assinatura c esteja baseada em certificado qualificado v lido poca de sua aposi o e 165 Guia para a Incorporac o ao direito interno da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico Parte Il Cap tulo Il Item n 61 referente ao artigo 7 166 43 N o se nega por m efeitos jur dicos assinatura eletr nica que n o observe todas as exig ncias de uma assinatura eletr nica avan ada Segundo o 83 do art 5 a assinatura eletr nica n o ser exclu da como meio de prova em virtude de se apresentar em forma eletr nica de n o estar baseada num certificado qualificado ou de n o ter sido gerada atrav s de dispositivo seguro de cria o de assinatura desde que admitida pelas partes como v lida ou aceit
97. NADAL 2001 p 36 81 novas rela es decorrentes dos meios de comunica o que se processam por meios eletr nicos Luciana Antonini Ribeiro explica que diante dessa nova realidade v rios conceitos jur dicos que servem como pressuposto para a incid ncia das normas legais ou que lhes d o sentido tiveram de sofrer modifica es com sua transposi o ao mundo eletr nico e por isso devem ser analisadas Essa an lise ainda segundo Luciana de extrema import ncia pois atrav s dela que se poder a Verificar a possibilidade ou n o de interpreta o anal gica das normas jur dicas ou b Avaliar se alguns desses conceitos novos poder o ser readequados por meio de altera es espec ficas decorrentes de sua transposi o ao mundo virtual ou ainda c Demonstrar que os mesmos em determinados casos t o diferente do seu similar no mundo real sendo indispens vel a cria o de regras pr prias para regul los sob pena de utilizando se mera analogia estar se simplificando de forma exacerbada um fen meno que deve ser considerado em toda a sua amplitude Portanto uma an lise de alguns desses novos conceitos propostos por Luciana Antonini Ribeiro fundamental para a compreens o do presente trabalho 3 2 1 O tempo virtual O conceito de tempo tradicionalmente utilizado pelas normas jur dicas em decorr ncia da Internet sofreu muta es significativas tais qu
98. Not cia veiculada pela Revista Isto Dispon vel em lt http www terra com br istoe 1614 ciencia 1614dinheiro htm gt Acesso em 19 mai 2008 151 a De uso nico s pode existir um receptor do pagamento que o mesmo que emite a tarjeta ou emite o programa inform tico cart es telef nicos fotoc pias e b De uso m ltiplo existem v rios receptores de pagamento distintos da entidade que emite a tarjeta ou cede o programa inform tico Nos dois casos a tarjeta e o programa inform tico de uso m ltiplo ou nico s o pr pagos ou seja s o um pagamento antecipado O usu rio compra um valor de cr dito para usufruir de tal comodidade Assim se n o houver o pagamento antecipado a tarjeta e o programa inform tico n o representam valor monet rio e sim um cr dito com interven o ou autoriza o de terceiros banco ou entidade b Transfer ncia Eletr nica de Fundos o repasse de fundos de uma conta para outra sem necessidade de remo o f sica do dinheiro outra comodidade dos meios eletr nicos Partindo do pressuposto que o documento eletr nico tem a mesma validade jur dica que o documento tradicional em conformidade com o princ pio da equival ncia funcional ela uma nova modalidade de finaliza o do processo de aquisi o que antes dependia do uso de documentos tradicionais mas agora utiliza se dos documentos eletr nicos c Pagamento mediante Cart o de Cr dito O car
99. Quoc DAILLIER Patrick e PELLET Alain Direito Internacional P blico 2 ed Lisboa Funda o Calouste Gulbenkian 2003 DINIZ M H Tratado Te rico e Pr tico dos contratos 3 edi o S o Paulo Saraiva 1999 Vol 4 Lei de Introdu o ao C digo Civil Brasileiro Interpretada 10 edi o S o Paulo Saraiva 2004 DOLINGER Jacob Direito Internacional Privado Parte Geral 6 ed ampliada e atualizada Rio de Janeiro Renovar 2001 DOWBOR Ladislau IANNI Octavio RESENDE Paulo Edgard A Desafios da Globaliza o Petr polis Editora Vozes 1998 GOMES Orlando Contratos 22 edi o Rio de Janeiro Forense 2000 Introdu o ao Direito Civil 18 edi o Rio de Janeiro Forense 2002 vol HUCK Hermes Marcelo Senten a estrangeira e lex mercatoria horizontes e fronteiras do com rcio internacional S o Paulo Saraiva 1994 202 IANNI Octavio Teorias da Globaliza o Rio de Janeiro Editora Civiliza o Brasileira 1995 LAWAND Jorge Jos Teoria Geral dos Contratos Eletr nicos 1 edi o S o Paulo Editora Juarez de Oliveira 2008 LORENZETTI Ricardo L Comercio Electr nico Buenos Aires Abeledo Perrot 2000 LUCCA Newton de SIM O FILHO Adalberto Coords Direito amp Internet Aspectos jur dicos Relevantes S o Paulo Edipro 2000 MARCACINI Augusto Tavares Rosa O Documento Eletr nico como meio de prova Revista de Direito Imobili rio n 47 ano
100. RETO FILHO Oscar Teoria do Estabelecimento Comercial 2 edi o S o Paulo Saraiva 1988 BATISTA Luiz Ot vio O Mercosul suas institui es e ordenamento jur dico S o Paulo LTr 1998 BASSO Maristela Contratos internacionais de com rcio negocia o conclus o e pr tica 2 edi o Porto Alegre Livraria do Advogado Editora 1998 BLUM Rita Peixoto Ferreira Direito do Consumidor na Internet 1 edi o S o Paulo Quartier Latin 2002 BROWNLIE lan Principles of Public International Law 6 Edi o Oxford Oxford 2005 CASSESE Antonio International Law New York Oxford University Press 2001 CASTRO Am lcar Direito Internacional Privado 5 ed revis o e atualiza o de Os ris Rocha Rio de Janeiro Forense 2000 CASTRO J NIOR Osvaldo Agripino de org Direito Mar timo Made in Brasil S o Paulo Lex Editora S A 2007 CIVIL C digo In Vade Mecum Saraiva S o Paulo Saraiva 2007 201 CIVIL C digo de Processo In Vade Mecum Saraiva S o Paulo Saraiva 2007 COELHO F bio Ulhoa Curso de Direito Comercial 2 edi o S o Paulo Saraiva 2002 vol III Manual de Direito Comercial 15 edi o S o Paulo Saraiva 2004 CUNHA S rgio S rvulo Dicion rio Compacto do Direito 5 edi o S o Paulo Saraiva 2007 DERANI Cristiane COSTA Jos Augusto Fontoura coord Globaliza o amp Soberania Curitiba Juru Editora 2004 DINH Nguyen
101. Universidade Cat lica de Santos Mestrado em Direito Internacional O COM RCIO ELETR NICO C TIA CRISTINA DE OLIVEIRA BETHONICO Santos 2009 Universidade Cat lica de Santos Mestrado em Direito Internacional O COM RCIO ELETR NICO C TIA CRISTINA DE OLIVEIRA BETHONICO Disserta o apresentada ao Programa de Mestrado em Direito Internacional da Universidade Cat lica de Santos como requisito parcial para obten o do grau de Mestre em Direito rea de concentra o Direito Internacional Orientador Prof Dr Fernando Fernandes da Silva Santos 2009 Dados Internacionais de Cataloga o na Publica o CIP Sistema de Bibliotecas da Universidade Cat lica de Santos UNISANTOS SibiU B562c BETHONICO C tia Cristina de Oliveira O Com rcio Eletr nico C tia Cristina de Oliveira Bethonico Santos s n 2009 211 f 30 cm Disserta o de Mestrado Universidade Cat lica de Santos Programa em Direito Internacional BETHONICO C tia Cristina de Oliveira Il T tulo CDU 341 043 3 minha m e Cristina aos meus irm os Kelly e Caio e ao meu marido Pablo amores da minha vida AGRADECIMENTOS Ser aluna de Mestrado e escrever uma disserta o um aprendizado di rio Sem d vida n o teria conclu do o curso bem como a disserta o sem o aux lio de pessoas que cada uma a seu modo marcaram esse per odo t o importante de minha vida Em primeiro lugar quero
102. a es jur dicas que s o efetivadas pelos meios eletr nicos Quando se tornou poss vel contratar usando o sistema telef nico o legislador n o teve d vidas em consider lo como uma contrata o entre presentes pois os contratantes embora n o se vejam podem comunicar se diretamente ouvir se mutuamente propor e aceitar imediatamente No caso da Internet o C digo Civil p trio considera que tais contrata es como sendo inter praesentes conforme expressa o inciso do Artigo 428 Considera se tamb m presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunica o semelhante desde que haja a manifesta o da vontade de ambas as partes de forma simult nea e tal entendimento pertinente apenas para contrata es dentro do territ rio brasileiro Importante ressaltar que pela Internet poss vel a contrata o em v rias modalidades n o apenas entre pessoas dentro de um nico pa s ou que estejam em territ rios distintos do planeta mas entre pessoas e sites o que neste caso n o configura a manifesta o de vontade entre pessoas A efic cia da comunica o instant nea proporcionada pela Internet transcende o conceito de contrata o por meio telef nico Nos dias de hoje a interatividade e a efici ncia do sistema da rede de computadores permite viver intensamente o presente tornando indiferentes os conceitos de passado e futuro prevalecendo a cultura do imediatismo n
103. a import ncia do contrato para o homem O mundo moderno o mundo do contrato Segundo o autor o contrato que proporciona a subsist ncia de toda a gente Sem ele a vida individual regrediria a atividade do homem limitar se ia aos momentos prim rios z J para Humberto Theodoro J nior o contrato t o velho como a sociedade humana e t o necess rio como a pr pria lei O contrato considerado um instrumento jur dico de desenvolvimento da sociedade pois esta s evolui e constr i base da liberdade e da propriedade privada E com o com rcio tamb m n o ocorre o mesmo Em outras palavras n o poss vel tratar de com rcio sem tratar de contratos Por isso discorrer sobre os contratos e em especial os eletr nicos t o importante No presente cap tulo a apresenta o dos contratos eletr nicos ser feita por meio de uma an lise dos contratos tradicionais e suas prerrogativas bem como demonstrar alguns contratos t picos existentes no mundo eletr nico 4 1 Dos Contratos tradicionais aos contratos eletr nicos O contrato tradicional usando uma defini o cl ssica um acordo de vontades que estando em conformidade com a lei tem algumas finalidades quais sejam adquirir resguardar transferir conservar modificar ou extinguir direitos ii Segundo o Dicion rio Aur lio 2005 com rcio dentre outras defini es Permuta o troca compra e venda de pr
104. a presente conven o seria importante pois permitiria a realiza o de uma verdadeira reforma nas regras brasileiras de direito internacional privado Ainda o Brasil n o acompanha as diretrizes dos princ pios uniformes elaborados pela UNIDROIT para os contratos internacionais 706 ARA JO N dia de Contratos Internacionais Autonomia da Vontade Mercosul e Conven es Internacionais 2 ed revista e ampliada com a jurisprud ncia brasileira Rio de Janeiro Renovar 2000 p 186 107 Conven o Interamericana sobre Direito Aplic vel aos Contratos Internacionais 1994 artigo 9 Dispon vel em lt http www oas org juridico portuguese treaties B 56 htm gt Acesso em 01 mai 2008 108 O Instituto Internacional para a Unifica o do Direito Privado International Institute for the Unification of Private Law UNIDROIT uma organiza o intergovernamental com sede em Roma O seu objetivo estudar as necessidades e m todos para a moderniza o harmoniza o e coordena o de particulares e em especial como direito comercial entre Estados e grupos de Estados Foi criada em 1926 como um rg o auxiliar da Liga das Na es e posteriormente das Na es Unidas E composta por 61 membros respons veis pelo seu or amento e seu trabalho reconhecido pelo mundo todo por meio de v rios documentos internacionais de extrema relev ncia tais como Conven o relativa a uma lei uniforme sobre a forma o de Contra
105. a s no crea la presunci n de que su establecimiento se encuentra en dicho pa s In Convenci n de las Naciones Unidas sobre la Utilizaci n de las Comunicaciones Electr nicas en los Contratos Internacionales aprobada por la Asamblea General Resoluci n 60 21 Dezembro de 2005 Texto em espanhol Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts electcom 06 57455 Ebook pdf gt Acesso em 18 jan 2008 36 A C mara de Com rcio Internacional apoiou e colaborou na elabora o da Conven o das Na es Unidas sobre a Utiliza o das Comunica es Eletr nicas nos Contratos Internacionais por acreditar que uma conven o iria instigar o desenvolvimento das comunica es eletr nicas em contratos internacionais Ainda pa ses que a ratificassem teriam a obriga o de dar validade jur dica aos contratos e documentos eletr nicos Al m das conven es s o reconhecidos como fonte jur dica os princ pios gerais de direito Eles aparecem como tal no artigo 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justi a mantendo um status de import ncia similar aos costumes e aos tratados Nas palavras de Alberto do Amaral J nior o interesse pelos princ pios gerais de Direito coincide com a necessidade de se buscarem pautas axiol gicas para orientar a interpreta o judicial A finalidade que norteou o aparecimento da norma serve como crit rio interpretativo para dar concre o ao ideal de justi a z Nas palav
106. a um lapso de tempo entre a proposta e a aceita o e durante esse per odo verifica se a realiza o de uma s rie de atos jur dicos que implicam em negocia es por exemplo com o intuito de concluir o neg cio uma classifica o bastante interessante em se tratando de contratos oriundos dos meios eletr nicos n o importando se s o contratos nacionais ou contratos internacionais Na Internet por m o normal a ocorr ncia dos contratos de ades o no qual o usu rio encontra em um site uma proposta aceita a e assim surge o contrato o tipo mais comum dos meios eletr nicos que ser estudado mais adiante 225 BASSO Maristela Contratos Internacionais do Com rcio Negocia o Conclus o Pr tica Porto Alegre Livraria do Advogado 1994 p 78 e seguintes Citada por RIBEIRO Luciana Antonini Contratos Eletr nicos Disserta o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2008 p 87 135 Como exposto anteriormente a contrata o pode conter negocia es preliminares nas quais as partes discorrem sobre seus interesses com o intuito de firmar um acordo futuro Se tais debates obtiverem xito a pr xima etapa a proposta 4 1 4 b Proposta z A proposta concebida como o in cio da forma o do contrato para alguns enquanto para outros a segunda etapa que consideram como antecessora a fase das negocia es preliminares 22
107. a Lei Modelo de 1996 Em outras palavras a Nota fiscal Eletr nica possui a mesma validade jur dica que uma nota fiscal convencional sem sofrer nenhum tipo de discrimina o pelo fato de ser composto de bits e ser armazenado eletronicamente Al m disso as empresas obrigadas a emitir a NF e est o vedadas de emitir notas fiscais modelos 1 e 1A em papel e estes n o ter o efeito legal J o B L em modalidade eletr nica um documento j usado para o transporte de mercadorias E a escolha do B L em modalidade eletr nica se deu pelo fato de ser um documento tradicional do com rcio internacional 21 Ra ee da mo 321 Como exemplos um portal eletr nico brasileiro que trata do tema do B L eletr nico a WilsonSons no qual explica as vantagens do uso do B L eletr nico dispon vel no endere o lt http www wilsonsons com br teste agencia_maritima bl asp gt 192 Sua import ncia tanta que mereceu tratamento espec fico na Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico de 1996 marco jur dico internacional sobre o tema do com rcio eletr nico nos artigos 16 e 17 um documento do com rcio internacional por excel ncia As vantagens de um B L eletr nico s o evidentes como a possibilidade de se fazer o B L de qualquer lugar que seja bem com dar velocidade para as partes envolvidas com o adiantamento do conte do do B L em casos de urg ncia Assim demonstrar como o B L eletr nico funciona na pr tica
108. a cifrar e decifrar a informa o desde que tenham acordado de forma pr via Ocorre que a seguran a desse tipo de criptografia reside na prote o da chave pelas partes pois caso ela se difundir qualquer pessoa pode decifrar a mensagem Em se tratando de uma rede aberta como o caso da Internet a seguran a da informa o acaba sendo comprometida Por isso n o oferece a seguran a necess ria para cumprir as exig ncias legais oferece caso as partes assim acordem autenticidade e integridade entre elas que compartilham a chave secreta mas tal credibilidade n o se aplica frente a terceiros A criptografia assim trica conhecida como criptografia de chave p blica proporciona mais seguran a em rela o anterior Existem neste caso duas senhas chaves uma p blica e outra privada A chave privada a que fica sob sigilo e poder absoluto do usu rio enquanto a chave p blica a que livremente distribu da Essas duas chaves s o dois n meros que se relacionam de tal maneira que uma desfaz o que a outra faz Com base nesses dois c digos chaves a criptografia com formato assim trico representa a assinatura digital por isso que a assinatura digital oriunda desse tipo de criptografia por ser considerado o m todo criptogr fico mais seguro A veracidade dos documentos eletr nicos garantida atrav s do sistema criptogr fico assim trico Essa afirma o pode ser explicada usando as palavras de Augu
109. a das partes e dos demais comparecentes bem como a do tabeli o ou seu substituto legal encerrando o ato N o h no texto normativo qualquer men o ao suporte de papel ou alguma disposi o que impe a a viabilidade do documento eletr nico com f p blica Assinatura das partes assinatura do tabeli o ou leitura do documento s o requisitos plenamente pass veis de realiza o eletr nica Al m disso conforme reda o da Medida Provis ria n 2200 2 de 2001 Consideram se documentos p blicos ou particulares para todos os fins legais os documentos eletr nicos de que trata esta Medida Provis ria desde que as declara es constantes nos documentos produzidos por meio de processo de certifica o digital sejam oriundas do sistema disponibilizado pela ICP Brasil Ent o salvo exig ncia expressa de lei n o h incompatibilidade entre a escritura p blica prevista no referido artigo e o documento eletr nico 155 SIVIL C digo In Vade Mecum Saraiva S o Paulo Saraiva 2007 p 186 o Artigo 10 da Medida Provis ria n 2200 2 de 24 de agosto de 2001 Institui a Infra Estrutura de Chaves P blicas Brasileira ICP Brasil transforma o Instituto Nacional de Tecnologia da Informa o em autarquia e d outras provid ncias Dispon vel em lt http www planalto gov br ccivil 03 MPWV Antigas 2001 2200 2 htm gt 100 3 2 5 c Autenticidade A autenticidade de um documento um atributo jur dico d
110. a isso foi criada a Infra estrutura de Chaves P blicas ICP Brasil que composta por uma autoridade gestora de pol ticas e pela cadeia 75 Para maiores informa es vide lt https www icpbrasil gov br gt 76 Infra estrutura de Chaves P blicas Brasileiras ICP Brasil Dispon vel em lt https www icpbrasil gov br apresentacao gt Acesso em 29 abr 2008 57 de autoridades certificadoras que s o a autoridade raiz AR as certificadoras AC e as de registro AR A autoridade certificadora raiz o Instituto Nacional de Tecnologia da Informa o ITI que uma autarquia respons vel pela fiscaliza o e pode aplicar san es e penalidades em forma de lei tamb m a Autoridade Certificadora Raiz que emite expede distribui revoga e gerencia os certificados de uma Autoridade Certificadora As autoridades certificadoras t m como atribui o emitir os certificados para as autoridades de registro AR que fazem o atendimento ao p blico em geral Na pr tica quer dizer que tudo gerenciado pelo ICP e consequentemente pelo governo federal A Medida Provis ria n 2200 2 de 24 de agosto de 2001 ainda se encontra em vigor O artigo 62 da Constitui o Federal disp e em seu par grafo 3 que as medidas provis rias perder o a efic cia desde a edi o se n o convertidas em lei no prazo de sessenta dias prorrog veis por igual per odo Ocorre que as disposi es constitucionais deco
111. a jur dica na preven o de lit gios e na aplica o do direito nesses casos S o esses os ideais de v rias ZTS Artigo 18 da Convenci n De Las Naciones Unidas Sobre Los Contratos De Compraventa Internacional De Mercader as Viena 1980 Texto em espanhol Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts sales cisg CISG s pdf gt Acesso em 15 mai 2008 162 institui es internacionais como o MERCOSUL a Uni o Europ ia e especialmente a UNCITRAL e a UNIDROIT expostos em suas leis modelo em princ pios e demais documentos elaborados sobre os contratos em geral e os contratos eletr nicos Algumas solu es foram encontradas Os pa ses integrantes da Uni o Europ ia por exemplo s o signat rios da Conven o de Roma e esta tem seu mbito de aplica o nas obriga es contratuais que implicam em um conflito de leis A Conven o tem como regra geral a liberdade de escolha da legisla o pelas partes S o elas que possuem condi es de dirimir qual ordenamento o mais 276 conveniente ao ajuste privilegiando o princ pio da autonomia da vontade exceto casos espec ficos como as rela es contratuais que envolvam consumidores A escolha pode se dar de forma expressa ou t cita expressa quando houver cl usula definindo claramente a lei aplic vel e t cita quando por alguns elementos do contrato tais como idioma refer ncias a determinados institutos ou princ pios
112. a lei aplic vel ao contrato n o tiver sido escolhida nos termos artigo 3 o contrato regulado pela lei do pa s com o qual apresente uma conex o mais estreita Todavia se uma parte do contrato for separ vel do resto do contrato e apresentar uma conex o mais estreita com um outro pa s a essa parte poder aplicar se a t tulo excepcional a lei desse outro pa s 2 Sem preju zo do disposto no n 5 presume se que o contrato apresenta uma conex o mais estreita com o pa s onde a Parte que est obrigada a fornecer a presta o caracter stica do contrato tem no momento da celebra o do contrato a sua resid ncia habitual ou se se tratar de uma sociedade associa o ou pessoa colectiva a sua administra o central Todavia se o contrato for celebrado no exerc cio da actividade econ mica ou profissional dessa Parte o pa s a considerar ser aquele em que se situa o seu estabelecimento principal ou se nos termos do contrato a presta o dever ser fornecida por estabelecimento diverso do estabelecimento principal o da situa o desse estabelecimento Conven o de Roma de 1980 Dispon vel em portugu s em lt http www apdt org guia L DIP croma htm gt Acesso em 01 mai 2008 51g RIBEIRO Luciana Antonini Contratos Eletr nicos Disserta o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2003 p 77 279 Salvo los casos previstos en la Decisi n N 4 92 del CMC y en la Resoluci n
113. a pela pessoa a quem foi oposta A assinatura eletr nica produz fica evidente efeitos jur dicos condicionados vontade das partes ou seja desde que haja concord ncia entre as pessoas envolvidas qualquer mecanismo ou tecnologia de assinatura eletr nica pode ser v lida como meio de comprova o de autoria de documentos em forma eletr nica Nesse sentido tamb m orienta se a Diretiva 1999 93 CE aprovada pelo Parlamento Europeu quando disp e em sua exposi o de motivos que n o necess rio um quadro regulamentar para as assinaturas eletr nicas utilizadas exclusivamente no mbito de sistemas fechados que assentam em acordos volunt rios de direito privado entre um n mero determinado de participantes a liberdade de as partes acordarem entre si os termos e condi es em que aceitam dados assinados eletronicamente deve ser respeitada dentro dos limites permitidos pela lei nacional as assinaturas eletr nicas utilizadas no mbito de tais sistemas dever o produzir efeitos legais e ser admitidas como meio de prova em processos judiciais EMI no 00053 2002 MJ CCivil PR AGU FI 3 Documento anexo ao Projeto de Lei n 7316 de 2002 Projeto de Lei baseado na Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Firmas Electr nicas 2001 dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts electcom ml elecsig s pdf gt Acesso em 18 jan 2008 107 d esteja vinculada ao documento eletr nico a que diz respeito de tal modo que qualquer altera
114. a qual ordenamento jur dico ir reger tal ajuste Por m em se tratando de pessoas que contratam em pa ses distintos faz se necess rio uma an lise dos elementos de estraneidade presentes para que ocorra a aplicac o da lei mais adequada Nos meios eletr nicos por m muitas vezes as regras de Direito Internacional Privado encontram novos obst culos quando se est o diante de contrato que requer sua execu o na Internet como exemplo um contrato de aquisi o de um bem inform tico Nesses casos as regras de aplica o da lei se v em diante de um contrato que nem existe no mundo f sico Ent o qual lei aplicar are NIARARDI George Augusto SALEME Edson Ricardo Das Cl usulas Hardship nos Contratos Internacionais In CASTRO JUNIOR Osvaldo Agripino de Org Temas Atuais de Direito do Com rcio Internacional Vol Il Florian polis OAB SC Editora 2005 p 393 395 161 Ainda em se tratando de contratos internacionais considerando que o sil ncio ou a in rcia por si s n o constituem aceita o a manifesta o da vontade deve ser expressa e inequ voca principalmente no que tange lei aplic vel e s quest es que advierem da mesma Isso porque o contrato internacional regido por alguma lei nacional determinada por crit rios fornecidos pelo Direito Internacional Privado em especial os elementos de conex o As cl usulas de elei o de lei de jurisdi o e foro podem ser inseridas no contrato
115. a sociedade atual 127 As v rias contrata es oriundas da Internet ser o abordadas em t picos pr prios na quarta parte deste trabalho 84 Assim no caso de contrata o via Internet dentro do territ rio brasileiro pode ser aplicada a regra do artigo 428 do C digo Civil p trio desde que sejam pessoas que pactuam simultaneamente Nos casos em que o usu rio interage com um web site seja ele nacional ou estrangeiro ou ainda em que a contrata o simult nea ou n o se d entre pessoas que estejam em lugares distintos do mundo n o deve ser aplicada essa regra o que ser estudado mais adiante no pr ximo cap tulo 3 2 2 Oterrit rio Lugar e Internet s o palavras que aparentemente n o combinam Contratar pela grande rede de computadores transmite uma apar ncia de rela es jur dicas desprovidas de territ rio sem um lugar espec fico para sua concretiza o Esse aspecto inerente Internet decorrente de dois pressupostos a a dificuldade de identifica o do lugar f sico de atua o de um determinado agente usu rio da Internet e b tend ncia de forma o de rela es jur dicas internacionais por interm dio da grande rede de computadores Todavia a Internet oferece um grande obst culo para a identifica o dos sujeitos operantes ou o local f sico onde atuam sem contar a dificuldade sofrida pelos Estados de controlar os atos ocorridos em seus territ rios dentre outros desafios
116. aci n consignada en 53 soporte inform tico son fundamentales para promover la econom a y la eficiencia del comercio internacional Possui uma estrutura na qual h defini es importantes para o tema como firma eletr nica certificado mensagem de dados dentre outros esclarece sobre a igualdade de tratamento das firmas eletr nicas em rela o s manuscritas desde que assegure que as partes est o de fato acordando com as pessoas que acreditam ser bem como os meios t cnicos aplicados garantam a inalterabilidade ou originalidade do documento referente a tal acordo Ainda trata da certifica o eletr nica e da presta o de tais servi os tudo de forma abrangente para que qualquer ordenamento jur dico possa adaptar suas na Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Firmas Electr nicas 2001 Gu a para la incorporaci n de la Ley Modelo de la CNUDMI Cap tulo Introducci n a la Ley Modelo Finalidad y origen de la Ley Modelo par grafo 5 Dispon vel em lt http Avww uncitral org pdf spanish texts electcom ml elecsig s pdf gt Acesso em 18 jan 2008 69 Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Firmas Electr nicas 2001 Art culo 2 Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts electcom ml elecsig s pdf gt Acesso em 18 jan 2008 O Par grafo 1 do artigo 1 da Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Firmas Electr nicas 2001 Art culo 6 Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts
117. adores permitir ao usu rio do mesmo o acesso informa o que existe em outros 25 ROHRMANN Carlos Alberto Curso de Direito Virtual Belo Horizonte 2005 p 3 28 Nome de dom nio o endere o virtual de uma determinada p gina Ou nas palavras de Luciana Ribeiro os nomes de dom nios S o uma combina o num rica que permite a identifica o e localiza o de determinada m quina dentro da rede de computadores na qual est armazenado um conjunto de informa es que se traduzem na p gina virtual RIBEIRO 2003 p 16 27 Os servidores s o aqueles que fornecem servi os e informa es na rede enquanto que os clientes s o aqueles utilizados para acessar tais servi os e informa es LEONARDI 2004 p 10 29 computadores conectados e espalhados pela grande rede ou seja funcionar como um meio de comunica o E por isso esta a sua natureza jur dica 1 3 Considera es importantes A Internet portanto um meio de comunica o como qualquer outro existente e assim juridicamente reconhecido conforme Nota Conjunta divulgada pelo Minist rio das Comunica es e Minist rio de Ci ncia e da Tecnologia Assim toda e qualquer regra a ser elaborada especificamente para a Internet deve levar em considera o tal natureza jur dica Por m cada medida legislativa deve se pautar em caracter sticas t cnicas para melhor validar a Internet como um meio de comunica o pr tico e especia
118. ais para um mbito global Ter um estabelecimento virtual na Internet expor um neg cio para todo lugar que ela alcan a Al m disso usando a Internet o mundo empresarial n o s pode por a vista o seu neg cio para um usu rio qualquer mas tamb m negociar com outros empres rios usando a infovia como fornecedores por exemplo Sem d vida h um ganho de tempo em raz o da interatividade e uma economia de gastos seja com papel impresso seja com servi os de telef nica s para ficar nesses exemplos Com tantas vantagens a Internet tornou se um importante instrumento de comunica o da sociedade atual e o com rcio eletr nico t o comum quanto o 194 pr prio uso da grande rede de computadores Mas em torno do tema s o in meras as d vidas como o que a Internet O ambiente eletr nico seguro Que garantias jur dicas os usu rios possuem ao utilizarem esse meio de comunica o como a privacidade Como ter certeza de que uma pessoa est conversando e contratando com pessoa que acredita ser Como confiar que aquela transa o segura sem fraudes H alguma regulamenta o jur dica para tudo isso Diante de tantas d vidas a ci ncia jur dica n o poderia manter se silente Sob o mbito internacional j na d cada de 80 do s culo passado algumas poucas por m importantes manifesta es no sentido de regulamentar o tema apareceram Em rela o ao conceito de Internet pode se concl
119. al 2 edi o S o Paulo Saraiva 1988 p 74 a REQUI O Rubens Curso de Direito Comercial 1 volume 202 edi o S o Paulo Saraiva 1991 Citado por RIDOLFO Jos Olinto de Toledo Valora o do Estabelecimento Comercial sw Empresas da Nova Economia In LUCCA Newton de SIM O FILHO Adalberto Coords Direito amp Internet Aspectos jur dicos Relevantes S o Paulo Edipro 2000 p 259 91 estabelecimento virtual que um contratante ou consumidor realiza suas transa es comerciais por meio de aceita o em rela o s ofertas utilizando se da transmiss o eletr nica de dados Jos Olinto de Toledo Ridolfo classifica os estabelecimentos virtuais em dois tipos o Origin rio e o Derivado Estabelecimento Comercial Virtual Origin rio aquele cuja cria o desenvolvimento e implementa o est o desvinculados de atividade comercial formal e organizada que o preceda aquele que s existe na Internet e nunca existiu como um estabelecimento comercial nos moldes cl ssicos Como exemplo o site brasileiro Submarino com J o Estabelecimento Comercial Virtual Derivado aquele em que o empres rio que possui um estabelecimento comercial f sico utiliza o meio eletr nico para complementar ou aumentar suas atividades mercantis O site desse tipo de estabelecimento virtual na verdade uma extens o do estabelecimento f sico preexistente Um bom exemplo a Americanas com que
120. al existente o documento Fundamental como meio de prova muito importante que as partes da rela o jur dica cataloguem essa manifesta o volitiva atrav s de um documento e se poss vel que este seja registrado Por m a forma do contrato s deve ser requisito essencial do pacto quando estipulado por lei Assim a formalidade uma exce o conforme disp e o C digo Civil p trio artigo 107 pois nem todos os contratos para serem considerados v lidos necessitam de prova documental As partes podem expressar sua vontade de forma livre ou seja em nossa legisla o a regra a liberdade de forma sendo desnecess rias quaisquer solenidades que s s o aplic veis quando houver determina o legal 1 a i i a da sei Ea s o os requisitos para a validade dos neg cios jur dicos em geral a vontade exteriorizada pelas partes capacidade dos agentes objeto l cito poss vel e determinado A formalidade mera exce o a regra C digo civil art 104 III c c art 107 Para maior aprofundamento vide PEREIRA 2005 121 Todos esses requisitos s o essenciais para os contratos eletr nicos Todavia quando h a exig ncia de formalidade a legisla o brasileira d validade jur dica aos documentos tradicionais os que se utilizam do papel Embora n o exista impedimento para a contrata o eletr nica em geral h impedimento no caso dos contratos considerados solenes ou seja eles n o podem s
121. al personal identification number que consiste em uma combina o de d gitos que somente conhecida por seus titulares essa uma t cnica usada por alguns bancos confi vel para identificar as partes b Pela criptografia a t cnica que consiste em codificar o texto tornando o incompreens vel apenas a pessoa que tiver o c digo chave para decodificar o texto que poder torn lo compreens vel c Pelo reconhecimento de caracter sticas f sicas a longa dist ncia a partir de certas caracter sticas pessoais do emissor como ris sangue rosto etc tal Maria Eug nia Reis Aspectos Jur dicos do Com rcio Eletr nico Doutorado em Direito Comercial Faculdade de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2008 p 197 ana BASSO Maristela Contratos internacionais de com rcio negocia o conclus o e pr tica 2 edi o Porto Alegre Livraria do Advogado Editora 1998 p 96 129 sistema autentica as partes mas n o os textos bem como ainda n o totalmente operacional Marco Aur lio Greco aponta quatro sistemas diferentes de identifica o eficazes a Senhas de acesso e assinatura digital b Certifica o e autentica o c Criptografia e d Esteganografia que uma esp cie de criptografia acompanhada de marca d gua assim quando o documento decodificado parece um timbre ou desenho junto ao texto 4 1 3 d Partes Intermedi rias Os contratos eletr nicos
122. alquer tipo de muta o pois os meios eletr nicos o considera o como um novo documento 163 MIST RIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 Artigo 7 164 as mensagens eletr nicas s o na verdade bits a forma como os computadores geram e l em as informa es eletr nicas Quando um documento criado passa a ser um conjunto determinado de bits Qualquer altera o provoca uma nova leitura desses bits pelo computador e o documento passa a ser considerado ent o como um novo elemento gerado Ent o quando ocorre a certifica o de um documento a configura o do mesmo fica presa a essa certifica o preservando o documento da forma como foi criado inalterado com car ter de nico de original o que garante seguran a e preenche o requisito da autentica o convencional Caso necessite de altera es o respons vel pelo documento dever providenciar novas assinatura e certifica o 106 Assim se um documento eletr nico possuir certifica o de autenticidade bem como as partes possuidoras de assinatura digital forem as respons veis pela transa o eletr nica e esta certificada por uma entidade certificadora id nea o documento segundo o crit rio da equival ncia funcional pode ser v lido juridicamente tanto quanto um documento de papel Esse entendimento se d porque com base na Lei
123. anda venda e distribui o de produtos atrav s da telem tica Concluindo o com rcio que se realiza por meio dos computadores cujo principal meio de comunica o a Internet Segundo tais defini es o com rcio eletr nico mostra se bastante abrangente tanto quanto ou mais que o com rcio tradicional pois lida com mercadorias e servi os de forma geral Por m ele possui algumas peculiaridades dadas s caracter sticas da Internet que desafiam os operadores do Direito O com rcio eletr nico abriu novas oportunidades de neg cios ocasionando em uma maior competitividade nas rela es empresariais seja por proporcionar uma maior oferta de produtos e servi os seja por reduzir custos ou seja proporcionado pela celeridade nas transa es Como um todo s o motivos que devem presidir a organiza o e desenvolvimento de toda atividade empresarial e juntas essas caracter sticas acarretam no desenvolvimento dessas rela es comerciais 115 Do ingl s Electronic Data Interchange a transfer ncia eletr nica de computador para computador de informa es estruturadas de acordo com um padr o estabelecido para tal fim Defini o encontrada no Artigo 2 da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico MISTERIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 In lt http www dct mre gov
124. ariadas embora no Brasil se utilize o pallet denominado PBR Para maiores informa es vide lt http pessoal onda com br razzolini glolog html gt Acesso em 25 jul 2008 312 vide site lt www exporta sp gov br 2004 pages popPasso asp id 8 gt 183 bem O reconhecimento de B L como s mbolo de posse de bens que operasse atrav s de um terceiro durante um transporte mar timo se deu por meio do endosso pois os bens eram entregues simbolicamente atrav s de um B L Atualmente o conhecimento de embarque um dos documentos mais importantes do com rcio exterior sendo de emiss o da companhia respons vel pelo transporte da mercadoria O B L para uns um contrato de transporte recibo de entrega da carga e t tulo de cr dito Para a professora Eliane Maria Octaviano Martins o B L n o contrato de transporte e sim um instrumento que garante que um contrato de transporte existe uma vez que no B L n o prevalece autonomia da vontade das partes caracterizando se como um instrumento de ades o Ainda o B L n o assinado por ambas s partes por isso n o pode ser considerado contrato de transporte 5 5 2 b Tipos de conhecimento de embarque Quanto ao tipo de transporte e Porto a porto o bill of lading pode ser um documento porto a porto o que significa que ele cobre a carga apenas no trajeto mar timo desde o porto de embarque at o porto de destino Normalmente o documento emitido para embarque em
125. artigo 16 n o ser v lido nenhum documento impresso utilizado para efetivar quaisquer daqueles atos a menos que o uso de mensagens eletr nicas se haja interrompido e substitu do pelo uso de documentos impressos Todo documento impresso que se emita nestas circunst ncias deve conter uma declara o sobre tal substitui o A substitui o das mensagens eletr nicas por documentos impressos n o afeta os direitos e obriga es das partes envolvidas 6 As normas jur dicas que se apliquem compulsoriamente aos contratos de transporte de mercadorias que constem de um documento impresso n o deixam de ser aplic veis a um contrato de transporte de mercadorias que conste de uma ou mais mensagens eletr nicas pela simples raz o de que o contrato consta de uma tal mensagem ao inv s de um documento impresso In MISTERIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 In lt http www dct mre gov br e commerce seminario e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 190 internacional deve criar mecanismos normativos e preferencialmente harm nicos para reger essas situa es Por isso e pensando nestes casos a Lei Modelo defende a aplica o do princ pio da equival ncia funcional permitindo que v rios documentos de transporte em especial o B L eletr nico sejam endossados mesmo em sua forma eletr nica desde que preencham
126. as delas Assim sendo ter se ia uma pluralidade de direitos mercat rios das diferentes reas do com rcio internacional Sobre esse aspecto o professor Hermes Marcelo Huck faz cr ticas Um com rcio desvinculado das leis nacionais antes de representar uma supress o de fronteiras significa um com rcio sem barreiras pol ticas Os direitos nacionais imp em suas raz es de ordem jur dica s rela es comerciais internacionais Um imenso mercado mundial regulado apenas por regras autogeradas certamente h de ignorar qualquer raz o que n o seja de mercado A ado o generalizada de uma lex mercatoria representar a consagra o absoluta da lei do mercado despida de qualquer preocupa o ou restri o de car ter jur dico nacional ou principalmente pol tico Portanto a lex mercatoria n o pode ser considerada uma ordem jur dica posicionamento este que pode ser considerado mais acertado haja vista que ela carece de organiza o suficiente tendo em vista que a comunidade de comerciantes n o possui coes o social para cria o de uma nova ordem jur dica Al m disso n o existem contratos aut nomos de qualquer legisla o e sim pr ticas contratuais uniformes de mbito mundial no qual rg os como a C mara de Com rcio Internacional e a UNCITRAL possuem import ncia por criarem ou promoverem a harmoniza o de regras para o com rcio internacional Dentre as principais cria es para promo o de ha
127. as jur dicas da determina o do lugar e do tempo do recebimento da informa o para concretiza o do contrato Para isso ela usa um crit rio mais objetivo qual seja o estabelecimento principal das partes pois considera irrelevante a localiza o dos sistemas de informa o E tal crit rio tamb m consagrado pela Conven o das Na es Unidas sobre a Utiliza o das Comunica es Eletr nicas nos Contratos Internacionais Art culo 6 Ubicabi n de las partes 1 Para los fines de la presente Convenci n se presumir que el establecimiento de una parte est en el lugar por ella indicado salvo que otra parte demuestre que la parte que hizo esa indicaci n no tiene establecimiento alguno en ese lugar Ja Inclina o da legisla o brasileira fundada nos seguintes diplomas legais artigo 435 C digo Civil brasileiro e no par grafo segundo do art 9 da Lei de Introdu o ao C digo Civil Lei n 10 406 de 10 de janeiro de 2002 Se o Il Da Forma o dos Contratos Art 435 Reputar se celebrado o contrato no lugar em que foi proposto e Decreto lei n 4 657 de 4 de setembro de 1942 Lei de Introdu o ao C digo Civil Brasileiro Art 9 Para qualificar e reger as obriga es aplicar se a lei do pa s em que se constitu rem 2 A obriga o resultante do contrato reputa se constituida no lugar em que residir o proponente 122 Guia para a incorpora o ao direito int
128. atante In Convencion De Las Naciones Unidas Sobre Los Contratos De Compraventa Internacional de Mercaderias Dispon vel em lt http www uncitral org pdt spanish texts sales cisg CISG s pdf gt Acesso em 15 mai 2008 9 Art culo 6 Las partes podr n excluir la aplicaci n de la presente Convenci n o sin perjuicio de lo dispuesto en el art culo 12 establecer excepciones a cualquiera de sus disposiciones o modificar sus efectos In Convencion De Las Naciones Unidas Sobre Los Contratos De Compraventa Internacional De Mercaderias Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts sales cisg CISG s paf gt Acesso em 15 mai 2008 11 vis vel o prest gio dado aos usos e costumes dos contratantes como f rmula para consentir em uma flexibilidade s regras convencionais O Brasil n o signat rio da Conven o sobre Compra e Venda Internacional de Mercadorias A Argentina o Uruguai e o Paraguai ratificaram a Conven o respectivamente em 1983 1999 e 2006 e se encontra em vigor nesses pa ses Para um bom processo de integra o do MERCOSUL interessante seria a ratifica o desse documento internacional pelo Brasil Outra conven o que merece ser mencionada a Conven o Interamericana sobre y Ela Direito Aplic vel aos Contratos Internacionais Conven o do M xico 1994 inspirada na Conven o de Roma de 1980 e tem seu campo de aplica o nos contratos internacionais com u
129. atrapalha as rela es comerciais com o nosso pa s Ele ser abordado na presente disserta o nos cap tulos seguintes E para maiores informa es vide RODAS Jo o Grandino coord Contratos Internacionais 2 edi o S o Paulo Revista dos Tribunais 1995 ARAUJO N dia de Contratos Internacionais Autonomia da Vontade Mercosul e Conven es Internacionais 2 ed revista e ampliada com a jurisprud ncia brasileira Rio de Janeiro Renovar 2000 e Irineu Contratos Internacionais do Com rcio S o Paulo Revista dos Tribunais 1986 77 CAP TULO IlI COM RCIO ELETR NICO No presente cap tulo o com rcio eletr nico ser abordado levando se em considera o suas principais caracter sticas as mudan as por ele trazidas em mbito jur dico com novos conceitos importantes bem como os desafios de uma legisla o aplic vel 3 1 Conceito e Caracter sticas do Com rcio Eletr nico Com rcio pode ser definido como o interc mbio de mercadorias que pode se efetuar por meio de dois agentes com rcio bilateral ou por mais de dois agentes com rcio multilateral Desde sua forma primitiva o com rcio consiste na troca direta de produtos de valor reconhecido como diferente pelos dois parceiros e com o tempo ap s a inven o do dinheiro esse tipo de permuta deu lugar troca de produtos por dinheiro fazendo emergir os conceitos de compra e de venda A inven o do dinheiro e posteriormente do cr dit
130. atura de uma pessoa este requisito considerar se preenchido por uma mensagem eletr nica quando a For utilizado algum m todo para identificar a pessoa e indicar sua aprova o para a informa o contida na mensagem eletr nica e b Tal m todo seja t o confi vel quanto seja apropriado para os prop sitos para os quais a mensagem foi gerada ou comunicada levando se em considera o todas as circunst ncias do caso incluindo qualquer acordo das partes a respeito 41 O princ pio da equival ncia funcional por ser flex vel permite que qualquer tecnologia da comunica o existente ou ainda n o desenvolvida e que n o esteja amparada em ordenamentos jur dicos n o sofra nenhum tipo de discrimina o em rela o aos m todos tradicionais de comunica o que permitem as transa es comerciais Sem d vida um princ pio que um marco jur dico importante para o com rcio internacional No rol das fontes importantes encontram se tamb m os costumes e a lex mercatoria Costume pode ser definido como a pr tica de atos reiterados ou por comportamentos que se repetem caracterizando o uso o elemento material do costume e revelador da marca da uniformidade Al m disso no mbito do Direito Internacional fundamental que exista o reconhecimento pelos Estados do car ter obrigat rio da pr tica em quest o J sob o foco do Direito Internacional Privado sem d vida a pr tica comercial levou a que determina
131. bante dos documentos eletr nicos e a assinatura digital no territ rio brasileiro 79 Emenda Constitucional n 32 de 11 de setembro de 2001 Altera dispositivos dos arts 48 57 61 62 64 66 84 88 e 246 da Constitui o Federal e d outras provid ncias Dispon vel em lt gt Acesso em 28 jul 2008 so LAWAND Jorge Jos Teoria Geral dos Contratos Eletr nicos 1 edi o S o Paulo Editora Juarez de Oliveira 2008 p 62 59 b Com rcio Eletr nico T tulo Il disposi es gerais acerca do tema como a oferta da contrata o eletr nica da contrata o eletr nica em si dos intermedi rios fornecedores de servi o de conex o ou de transmiss o de informa es e de normas de defesa e prote o do consumidor c Documentos Eletr nicos T tulo 111 trata da efic cia jur dica dos documentos eletr nicos considerando original o documento eletr nico assinado pelo seu 181 autor mediante sistema criptogr fico de chave p blica bem como trata da falsidade de documentos eletr nicos d Certificados Eletr nicos T tulo IV define a certificac o eletr nica privada e delimita a certifica o eletr nica p blica desde a certifica o de autenticidade de chaves p blicas revoga o de certificados eletr nicos e da autentica o eletr nica e Autoridades Competentes T tulo V define as atribui es do Poder Judici rio como rg o respons vel por autorizar os tabeli e
132. bjetivos objeto do contrato deve ser l cito poss vel e determin vel Pela lei brasileira nos casos em que a formalidade essencial ao ato e h a exig ncia do documento de papel n o poss vel contratar eletronicamente Em outras palavras apenas contratos consensuais ou seja os que as partes exprimem sua vontade que podem ser v lidos se gerados por meios eletr nicos Nos casos dos contratos que exigem a formalidade como os contratos reais e os solenes s possuem validade jur dica se obedecerem aos requisitos prescritos em lei 211 Art 107 A validade da declara o de vontade n o depender de forma especial sen o quando a lei expressamente a exigir C digo Civil de 2002 212 Art 104 A validade do neg cio jur dico requer agente capaz Il objeto l cito poss vel determinado ou determin vel III forma prescrita ou n o defesa em lei C digo Civil de 2002 213 Maria Eug nia Reis Finkelstein explica e diferencia tais contratos da seguinte forma Alguns contratos t m sua validade condicionada solenidades estabelecidas em lei S o os contratos solenes e os contratos reais A solenidade de um contrato est relacionada forma prescrita em lei pela qual este deve ser realizado sob pena de ter sua nulidade decretada Um contrato solene exige a sua lavratura por tabeli o Um exemplo deste tipo de contrato o de compra e venda de bem im vel que dever ser realizada por
133. blema e isto for notado pelo transportador ele far anota o no conhecimento de embarque tornando o um documento sujo Este um procedimento e resguardo do armador j que no destino ele ser cobrado por isto 5 2 2 c Finalidades O conhecimento de embarque utilizado em tr s finalidades distintas a Indica a exist ncia de um contrato de transporte entre o transportador e o embarcador sendo emitido ap s o embarque da carga que representa comum que a reserva de pra a do espa o para utiliza o no navio seja realizada sem a assinatura de qualquer documento representando sempre um ato de confian a entre o transportador e o embarcador 185 b Recibo de entrega da mercadoria ao transportador ou a bordo do navio sendo a comprova o documental do armador de recebimento da carga para transporte c T tulo de cr dito o que significa que o documento de resgate da mercadoria junto ao transportador no destino final para o qual o transporte foi contratado Pode tamb m ser transferido a terceiros mediante endosso 5 2 2 d Endosso Um B L n o um t tulo que permite que seja trocado por bens mas representa o t tulo de posse dos bens Na pr tica comum que o receptor n o esteja na posse do B L quando o navio chega ao porto Ent o o portador entrega os bens ao receptor que reivindica um t tulo para lhe dar seguran a na negocia o A posse do B L considerada posse dos bens ent o o comprador
134. br e commerce seminario e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 118 MART NEZ NADAL Apol nia Comercio Electr nico Firma Digital y Autoridades de Certificaci n 3 edi o Madrid Civitas 2001 p 29 117 E soe E Tamb m conhecido pelo jarg o e commerce oriundo da express o inglesa eletronic commerce 118 Conforme definic o do dicion rio Aur lio telem tica a Ci ncia que trata da manipulac o e utiliza o da informa o atrav s do uso combinado de computador e meios de telecomunica o 113 LAWAND Jorge Jos Teoria Geral dos Contratos Eletr nicos 1 edi o S o Paulo Editora Juarez de Oliveira 2003 p 30 80 Embora essas vantagens sejam as propulsores para o desenvolvimento do com rcio eletr nico h algumas incertezas inerentes ao interc mbio eletr nico de dados ser a Internet um meio de comunica o que permite transa es seguras bem como as inseguran as jur dicas que cercam o tema tais como como a validade e efic cia jur dicas das transa es eletr nicas Diante de tantas vantagens e desvantagens v se que o com rcio eletr nico exige uma nova vis o de conceitos tradicionais importantes nas rela es contratuais como tempo territ rio domic lio estabelecimento documento assinatura dentre outros desafios frente realidade do e commerce Esse novo olhar sobre conceitos jur dicos consolidados fundamental pois o com rcio eletr nico depende da co
135. ca avan ada 8 3 N o ser o negados efeitos jur dicos assinatura eletr nica nem ser exclu da como meio de prova em virtude de se apresentar em forma eletr nica de n o estar baseada num certificado qualificado ou de n o ter sido gerada atrav s de dispositivo seguro de cria o de assinaturas desde que admitida pelas partes como v lida ou aceita pela pessoa a quem foi oposta Assim o PL n 7316 2002 complementa o PL n 4906 A 2001 e juntos trariam muitos benef cios para o com rcio eletr nico no pa s 2 3 Fontes de Direito Comparado Como visto ainda s o pequenas as manifesta es legislativas espec ficas do com rcio eletr nico e validade jur dica das mensagens eletr nicas tanto em mbito internacional quanto nacional Por m um tema importante e que n o pode ser ignorado pelos ordenamentos jur dicos 84 a lei que regulamenta o artigo 236 da Constitui o Federal brasileira dispondo sobre servi os notariais e de registro ES Projeto de Lei n 7316 Disciplina o uso de assinaturas eletr nicas e a presta o de servi os de certifica o Dispon vel em lt http www camara gov br sileg integras 451 124 pdf gt Acesso em 22 abr 2008 62 A import ncia do com rcio eletr nico evidente e normas nesse sentido devem ter o cond o de facilitar seu desenvolvimento pois quanto mais as pessoas confiam nos meios eletr nicos mais o com rcio tende a crescer dado um n mero maior de
136. cada companhia de navega o pode ter seu modelo de conhecimento de embarque a ser preenchido com os dados necess rios tais como nome do exportador nome e endere o da companhia de navega o nome do importador porto de embarque porto de destino nome de quem vai ser notificado quando da chegada da mercadoria total de volumes nome da mercadoria peso bruto e volume c bico forma de pagamento do frete prepaid ou collect valor do frete em algarismos e por extenso nome do agente da companhia transportadora no porto de embarque com o carimbo e a assinatura do respons vel e carimbo do local de estiva da mercadoria shipped on board 5 2 2 a Breve hist rico e natureza jur dica Primitivamente o B L era uma esp cie de recibo que indicava a natureza da carga e da quantidade Com o tempo incorporaram se ao B L dados sobre transporte e houve sua eleva o categoria de um t tulo ou seja possuir um B L era possuir um 311 Pallet uma unidade semelhante a um estrado em geral de madeira utilizado para unitiza o de cargas com peso de at 2000 Kg Tal estrado pode ser formado por dois planos separados por vigas ou uma base nica sustentada por p s cuja altura reduzida ao m nimo compat vel com seu manuseio por empilhadeiras paleteiras ou outros sistemas de movimenta o de cargas Pode ser constru do de madeira pl sticos metal papel o ou combina es desses materiais Pode ter dimens es v
137. cao notas htm gt Acesso em 10 jan 2008 COELHO F bio Ulhoa Curso de Direito Comercial 2 edi o S o Paulo Saraiva 2002 vol III p 7 18 transcendente aos limites impostos pela territorialidade estatal e a sua sujei o ao poder soberano dos Estados muito usual denominar a grande rede como um espa o cibern tico mundo virtual como se a mesma pudesse ser considerada um territ rio alheio diferente Ser a grande rede um territ rio que transcende aos territ rios naturais geogr ficos j estabelecidos Luciana Antonini Ribeiro chega a citar a express o metaterrit rio para indagar se a Internet ou n o um espa o novo merecedor de uma legisla o inovadora Para a Ag ncia Nacional de Telecomunica es ANATEL a Internet um nome gen rico que designa o conjunto de redes os meios de transmiss o e comuta o roteadores equipamentos e protocolos necess rios comunica o entre computadores bem como o software e os dados contidos nestes computadores O Minist rio da Ci ncia e Tecnologia a define como um conjunto de redes interligadas de abrang ncia mundial A Nota Conjunta divulgada pelo Minist rio das Comunica es e Minist rio de Ci ncia e da Tecnologia quando da cria o da CGI menciona alguns servi os que j estavam dispon veis desde ent o como correio eletr nico transfer ncia de arquivos acesso remoto a computadore
138. casos ao concluir um contrato o usu rio deve ter a seguran a de que est pactuando com a pessoa certa seguran a essa dada por meio da assinatura e 209 para maiores informa es vide artigo Problemas Jur dicos da Transferencia Electr nica de Dados EDI dispon vel em lt http vlex com vid 107359 gt Acesso em 06 mai 2008 em RIBEIRO Luciana Antonini Contratos Eletr nicos Disserta o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2003 p 94 95 127 certifica o eletr nicas ou de que sua vontade foi entendida pelo receptor seja ele uma pessoa f sica jur dica ou apenas um site inteligente Portanto o ideal que sua manifesta o de vontade seja expressa Isso porque na grande rede dif cil concluir que o sil ncio de uma parte deva ser interpretado pela outra como anu ncia N o combina com a seguran a que os contraentes buscam ao firmar qualquer acordo utilizando os meios eletr nicos pois um m nimo de requisitos de garantia supridos pelos meios de seguran a da rede j expostos devem existir para dar credibilidade ao ajuste e garantia s partes da validade jur dica do mesmo 4 1 3 b Forma Como a formalidade nos contratos consensuais mera exce o regra podem eles ser celebrado em meio eletr nico exigindo se para isso os mesmos requisitos exigidos aos contratos tradicionais como os subjetivos capacidade civil por exemplo e os o
139. cio Eletr nico em 1996 com o objetivo de regulamentar situa es que se originam na esfera comercial que se utilizam dos meios de comunica o cujo suporte n o seja o papel Sem o uso do papel a UNCITRAL percebeu que esse tipo de com rcio sofria preju zos jur dicos quanto validade dos contratos e mensagens de dados gerados por meios eletr nicos visto que muitas legisla es vigentes imp em que os documentos sejam impressos ou escritos em papel por meio das express es documentos originais manuscritos ou assinados Por meio de uma an lise das func es de um documento de papel a UNCITRAL atrav s da referida Lei Modelo reformulou conceitos tornando os mais abrangentes 152 Para maior aprofundamento vide GARCIA 2004 98 Assim esse rg o das Na es Unidas concluiu que as fun es do documento de papel tamb m podem ser satisfeitas por documentos eletr nicos uma vez que estes podem oferecer um grau de seguran a equivalente ou at melhor que a do papel se puder ser levado em considera o a seguran a proporcionada pela tecnologia usada em meios eletr nicos a criptografia e em consequ ncia maior confiabilidade e rapidez no tocante determina o da origem e do conte do de dados Ao defender a igualdade de tratamento de documentos eletr nicos em rela o aos documentos de papel por meio do crit rio da equival ncia funcional a UNCITRAL exp e que todo document
140. cional s o considerados sin nimos Al m disso normalmente s o formais ou seja a forma escrita a mais comum Os tratados possuem uma import ncia substancial por representarem o espelho fiel da vontade dos Estados o s mbolo concreto do entendimento alcan ado sobre quest es de interesse comum 31 Estatuto da Corte Internacional de Justi a artigo 38 ponto 2 Dispon vel em lt http www trf4 jus br trf4 upload arquivos ji cortes internacionais cij estat corte intern just pdf gt Acesso em 18 jul 2008 LESSA Luiz Fernando Voss Chagas A Internaliza o dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos e a Constitui o de 1988 Disserta o de Mestrado Programa de P s Gradua o em Teoria do Estado e Direito Constitucional da Pontif cia Universidade Cat lica do Rio de Janeiro Rio de Janeiro 2004 p 79 Dispon vel em lt http www maxwell lambda ele puc rio br cgi bin PRG 0599 EXE 5836 1 PDF NrOcoSis 15887 amp CdLinPrg pt gt Acesso em 18 jul 2008 3 Pela defini o de tratado na Conven o de Viena sobre Direito dos Tratados entre Estados e Organiza es Internacionais ou entre Organiza es Internacionais de 1986 em seu artigo 2 par grafo 1 inciso a reconhece a express o tratado como acordo internacional regido pelo direito internacional e celebrado por escrito i entre um ou v rios Estados e uma ou v rias organiza es internacionais ou ii entre organiza
141. contrata o eletr nica em que as partes ou o fornecedor e o consumidor est o em pa ses distintos a rela o contratual deve ser regida de forma diferente como se ver a seguir 4 1 7 Contratos internacionais Contrato internacional aquele que se encontra ligado a mais de uma lei nacional ou seja um contrato ser considerado internacional quando apresentar algum elemento que o conecte a dois ou mais ordenamentos jur dicos N dia de Ara jo explica que o que diferencia de fato um contrato nacional de um contrato internacional a possibilidade das partes escolherem a lei aplic vel no 266 E 4 E ips z 86 Art 432 Quando houver no contrato de ades o cl usulas amb guas ou contradit rias dever se adotar a interpreta o mais favor vel ao aderente Lei n 10 406 de 10 de janeiro de 2002 Institui o C digo Civil Dispon vel em lt http www planalto gov br ccivil 03 LEIS 2002 L10406 htm gt Acesso em jan 2008 267 Art 424 Nos contratos de ades o s o nulas as cl usulas que estipulem a ren ncia antecipada do aderente a direito resultante da natureza do neg cio Lei n 10 406 de 10 de janeiro de 2002 Institui o C digo Civil Dispon vel em lt http www planalto gov br ccivil_03 LEIS 2002 L10406 htm gt Acesso em jan 2008 157 caso dos internacionais Essa possibilidade por m n o recepcionada pelo ordenamento jur dico brasileiro Seguindo esse racioc nio o co
142. crescimento do com rcio eletr nico global 15 CAP TULO A INTERNET O presente cap tulo tratar da Internet buscando por meio de argumentos t cnicos e jur dicos explicar seu conceito e natureza jur dica passando pelo seu surgimento e funcionamento na pr tica com intuito de facilitar o entendimento do presente trabalho 1 1 A Internet Considerada um meio de comunica o importante nos dias de hoje dif cil imaginar o nosso cotidiano pessoal e profissional sem a Internet por meio dela que diversas rela es jur dicas ou n o s o manifestadas A comodidade de relacionar se com o mundo utilizando apenas um computador para transmiss o de dados em alta velocidade atrav s de cabos e at mesmo sem fios tornou a Internet uma excel ncia quando se trata de rela es jur dicas Mas o que a Internet 1 1 1 Hist ria da Internet A hist ria da internet come a no final dos anos 1960 poca em que os Estados Unidos em meio Guerra Fria e a corrida armamentista projetaram uma rede de computadores chamada ARPAnet Advanced Research Project Agency Network Com car ter militar essa rede era restrita ao uso somente pelos militares americanos do Departamento de Defesa e sua fun o era estabelecer um sistema de informa es descentralizado e independente da capital do pa s Washington A ARPAnet chamou a aten o de universidades e institui es de todo o mundo admiradas com as benesses trazidas p
143. da Comunidade Europ ia de 1999 quanto em pa ses europeus como a Alemanha It lia Espanha Portugal 197 Al m deles Estados Unidos Argentina e at mesmo o Brasil que tem Projetos de Lei em tramita o no Congresso Nacional espera de vota o mas claramente influenciados na Lei Modelo de 1996 Com as ferramentas criadas pela UNCITRAL a contrata o eletr nica pode se pautar em regras espec ficas no caso da seguran a na grande rede de computadores e se valer das mesmas regras j existentes para reger as obriga es advindas da Internet impulsionando assim o bom progresso do com rcio eletr nico A reconstru o de conceitos presente nos ideais da Lei Modelo importante para abarcar a nova realidade do com rcio eletr nico pois s assim ser poss vel usar as regras j existentes Conceitos como tempo estabelecimento virtual domic lio e documentos por exemplo tiveram de ser redefinidos para se adequar aos meios eletr nicos como apontado no cap tulo que trata do Com rcio Eletr nico Partindo desse ponto de vista os contratos eletr nicos possuem os mesmos requisitos dos contratos tradicionais e sob o escopo do princ pio do equivalente funcional n o h motivos para algum tratamento diferenciado e devem ser regidos pelas mesmas fontes de regulamentam os contratos tradicionais Ent o se as partes forem brasileiras n o h d vida de que a rela o jur dica ser re
144. da a prazo de bens m veis corporais b Empr stimo a prazo ou outra operac o de cr dito vinculada ao financiamento de venda de bens c Qualquer outro contrato que tenha por objeto a presta o de um servi o ou O fornecimento de objetos m veis corporais Vale ressaltar que s ser aplicada essa disposi o nos casos em que a celebra o do contrato haja sido precedida no Estado de domic lio do consumidor de uma proposta espec fica ou de uma publicidade suficientemente precisa e que este tivesse realizado nesse Estado os atos necess rios para a conclus o do contrato H a exclus o expressa das rela es de consumo derivadas de contratos de transportes artigo 1 par grafo 2 284 O Protocolo aplic vel no mbito espacial s rela es de consumo que vinculam os fornecedores e consumidores 281 O Brasil n o depositou a ratificac o Para maiores detalhes vide site do Minist rio da Justiga nos endereco eletr nicos lt http www mj gov br data Pages MJE8F1423DITEMIDFB 580559413E4D7BAA875E9CD20AFB7BPTBRIE htm gt e lt http www sagpya mecon gov ar new 0 O programas negociaciones mercosur legal decisiones 1996 D9610 php gt Acesso em 01 mai 2008 aBa Artigo 12 Protocolo de Santa Maria sobre Jurisdi o Internacional em Mat ria de Rela es de Consumo Dispon vel em lt http Awvww stf gov br arquivo cms forumCorteSupremaNorma forumCorteSupremaNorma AP 75315 pdf gt Acesso em 01 mai 2
145. de e suas consequ ncias isto da fun o social do contrato A for a obrigat ria do contrato est em que a palavra empenhada no acordo irrevers vel obrigando aos contratantes s cl usulas especificadas por eles mesmos durante a cria o daquele Temos aqui a pacta sunt servanda pois o contrato formado pelo consenso entre as partes e para elas tem for a obrigat ria tem de ser cumprido Portanto Henri 200 DE PAGE Henri Trait l mentaire de Droit Civil Belge 2 ed Bruxelles E Bruylant t ll n 462 p 425 citado por THEODORO JUNIOR Humberto O Contrato e seus Princ pios 2 ed Rio de Janeiro Aide 1999 p 14 201 PEREIRA 2003 p 13 202 PEREIRA 2003 p 14 THEODORO J NIOR 1999 p 20 203 PEREIRA 2003 p 19 128 de Page argumenta que o direito civil reconhece que os contratos desde sua forma o s o quanto a seu conte do definitivos tendo for a obrigat ria de lei decorre da que sem o consentimento m tuo das partes o contrato intang vel por meio desse consenso das partes do acordo que faz surgir juridicamente um ajuste entre elas que se pode definir o princ pio do consensualismo Com for a de lei os contratos assumem para as partes uma efic cia um efeito limitado somente a elas Perante terceiros n o aproveita nem prejudica Essa limita o o que se chama princ pio da relatividade dos contratos J a boa f objetiva diz respeito ao comporta
146. des seja efetuada permitindo que as informa es e comunica es sejam trocadas por meio de uma linguagem nica Portanto chamar a Internet de Rede das Redes faz todo sentido pois nela foram englobadas redes que antes funcionariam de forma independente e sem qualquer liga o entre si em um grande sistema de comunicac o Ela a plataforma m ltipla para o com rcio eletr nico Atualmente a Internet possui tr s aplica es principais a popular World Wide Web teia de escala mundial o Internet Relay Chat IRC e o correio eletr nico A famosa World Wide Web WWW composta por p ginas eletr nicas contendo as mais variadas informa es imagens sons jogos etc que quando conectadas umas s outras por meio de hyperlinks permitem ao usu rio navegar pela Internet 1950 protocolo n o uma linguagem de programac o propriamente dita mas um padr o de comunicac o utilizado pelos computadores para troca de dados ROHRMANN Carlos Alberto Curso de Direito Virtual Belo Horizonte 2005 p 3 11 Marcel Leonardi menciona uma defini o de Internet dada por Pedro Alberto de Miguel Asensio que compreende que a Internet constituye un entramado mundial de redes conectadas entre s de un modo que hace posible la comunicaci n casi instant nea desde cualquier ordenador de una de esas redes a otros situados en otra redes del conjunto por lo que se trata de um medio de comunicaci n g
147. do lugar da celebra o do pacto Esse posicionamento legal brasileiro afeta em demasia as rela es privadas internacionais que possuem regras modernas em especial a aplica o da autonomia da vontade na escolha da lei aplic vel ao contrato internacional conforme disposto no cap tulo anterior que tratou das fontes 3 4 Considera es importantes O com rcio eletr nico uma realidade que trouxe muitas benesses para a sociedade global e cresce a cada dia Com ele houve uma nova forma de comerciar de contratar de car ter pr tico que marcou definitivamente a sociedade global Esse com rcio tende s a crescer as facilidades do com rcio eletr nico em especial a contrata o eletr nica s o sua caracter stica mais marcante Por m a praticidade trazida com o com rcio eletr nico veio acompanhada de d vidas no tocante a essas novas formas de contrata o Da a import ncia das novas formas de defini o de conceitos antigos como o estabelecimento comercial virtual e o documento eletr nico eles s o bons exemplos de que aos juristas as d vidas eram tantas que foi inevit vel um movimento acerca de se criar ou n o um novo ramo jur dico acerca do com rcio eletr nico 185 Esse tema ser tratado no t pico Contratos Internacionais no cap tulo Contratos Eletr nicos a seguir 188 Com rcio eletr nico cresce 45 no semestre e fatura R 3 8 bi no Brasil Folha online 19 de agosto de 2008 Dispon vel em
148. dos fornecidos Em seguida o arquivo ser enviado pela Internet Secretaria da Fazenda vinculada empresa emissora mbito estadual que ter a fun o de verificar o arquivo e emitir uma autoriza o de uso da NF e Sem essa autoriza o n o h como fazer o transporte da mercadoria A NF e ser ent o encaminhada Receita Federal n vel nacional que tem a fun o de centralizar todas as NF e emitidas no pa s al m da Secretaria do Estado de destino no caso de transporte interestadual Somente aqueles que possu rem a 305 De acordo com Emerson Amorin XML a abrevia o de EXtensible Markup Language Linguagem extens vel de formata o Trata se de uma linguagem que considerada uma grande evolu o na internet Por m para quem n o programador ou n o trabalha com o uso de linguagens e ferramentas para a Web quase impercept vel as vantagens do XML Este artigo se disp e a tornar isso mais claro O XML uma especifica o t cnica desenvolvida pela W3C World Wide Web Consortium entidade respons vel pela defini o da rea gr fica da internet para superar as limita es do HTML que o padr o das p ginas da Web A linguagem XML definida como o formato universal para dados estruturados na Web Esses dados consistem em tabelas desenhos par metros de configura o etc A linguagem ent o trata de definir regras que permitem escrever esses documentos de forma que sejam adequadamente vis
149. dos usos e costumes se transformassem em verdadeiras regras de mbito internacional A lex mercatoria um bom exemplo 2 Aplica se o par grafo 1 tanto se o requisito nele mencionado esteja expresso na forma de uma obriga o quanto se a Lei simplesmente preveja consequ ncias para a aus ncia de assinatura 3 As disposi es deste artigo n o se aplicam ao que segue Artigo 8 Original 1 Quando a Lei requeira que certa informa o seja apresentada ou conservada na sua forma original este requisito se considerar preenchido por uma mensagem eletr nica quando a Existir garantia fidedigna de que se preservou a integridade da informa o desde o momento da sua gera o em sua forma final como uma mensagem eletr nica ou de outra forma e b Esta informa o for acess vel pessoa qual ela deva ser apresentada caso se requeira a sua apresenta o 2 Aplica se o par grafo 1 tanto se o requisito nele mencionado esteja expresso na forma de uma obriga o quanto se a Lei simplesmente preveja consequ ncias para o caso de que a informa o n o seja apresentada ou conservada em sua forma original 3 Para os prop sitos da al nea a do par grafo 1 a Presume se ntegra a informa o que houver permanecido completa e inalterada salvo a adi o de qualquer endosso das partes ou outra mudan a que ocorra no curso normal da comunica o armazenamento e exposi o b O grau de confiabilidade requerido ser
150. e 2007 Lei n 8 078 de 11 de Setembro de 1990 Disp e sobre a prote o do consumidor e d outras provid ncias Dispon vel em lt http www planalto gov br ccivil_03 Leis L8078 htm gt Acesso em 15 mai 2008 Lei n 9 432 de 8 de janeiro de 1997 Disp e sobre a ordena o do transporte aquavi rio e d outras provid ncias Dispon vel em lt http www lei adv br 9432 97 htm gt Acesso em 22 mai 2008 Lei n 9472 de 16 de julho de 1997 Disp e sobre a organiza o dos servi os de telecomunica es a cria o e funcionamento de um rg o regulador e outros aspectos institucionais nos termos da Emenda Constitucional n 8 de 1995 Lei Geral das Telecomunica es Dispon vel em lt http www planalto gov br CCIVIL leis L9472 htm gt Acesso em 05 mai 2008 Lei n 10 406 de 10 de janeiro de 2002 Institui o C digo Civil Dispon vel em lt http www planalto gov br ccivil_03 LEIS 2002 L10406 htm gt Acesso em jan 2008 Ley Modelo sobre Comercio Electr nico de la Comisi n de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional Dispon vel em lt http daccessdds un org doc UNDOC GEN N97 763 60 PDF N9776360 paf OpenEl ement gt Acesso em 18 fev 2008 210 Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Firmas Electr nicas 2001 Dispon vel em lt http www uncitral org pdaf spanish texts electcom ml elecsig s pdf gt Acesso em 18 jan 2008 Medida Provis ria n 2200 2 de 24 de agosto de 2001
151. e boa f intimamente ligado ao autor do mesmo Essa autenticidade expressa atrav s da assinatura aposta no papel por seu respons vel que o autor do documento e assim assegura a express o volitiva do mesmo em rela o ao que se encontra escrito no papel Segundo Luiz Guilherme Marinoni e S rgio Cruz Arenhart Diz se aut ntico o documento em que se tem como certa a sua autoria Com efeito o valor que se pode emprestar a um documento depende em grande medida da idoneidade da fonte de onde oriundo No caso dos documentos eletr nicos poss vel ligar o autor e documento criado por ele Embora sejam muito vol teis os documentos do meio eletr nico podem eles sofrer uma autentica o que os impe a de serem reproduzidos bem como de serem alterados garantindo a credibilidade e autenticidade do mesmo Isso poss vel gra as a assinatura digital que tranca o documento eletr nico impedindo o de sofrer qualquer tipo de muta o Ainda poss vel que o documento receba uma certifica o digital garantidora de maior credibilidade do mesmo Tais assuntos ser o tratados oportunamente 3 2 5 d Original e c pia A palavra original pode ser definida como algo que novo que nunca existiu ou seja in dito nico No caso dos documentos eletr nicos formados por bits s o pass veis de reprodu o de modo que qualquer tra o de distin o sejam verificados tornando sem sent
152. e certificados y la conservaci n de registros d la disponibilidad de informaci n para los firmantes nombrados en el certificado y para las partes que conf en en ste e la periodicidad y el alcance de la auditor a realizada por un rgano independiente f la existencia de una declaraci n del Estado de un rgano de acreditaci n o del prestador de servicios de certificaci n respecto del cumplimiento o la existencia de los factores que anteceden o 9 cualesquiera otros factores pertinentes Art culo 11 Proceder de la parte que conf a en el certificado Ser n de cargo de la parte que conf a en el certificado las consecuencias jur dicas que entra e el hecho de que no haya tomado medidas razonables para a verificar la fiabilidad de la firma electr nica o b cuando la firma electr nica est refrendada por un certificado i verificar la validez suspensi n o revocaci n del certificado y li tener en cuenta cualquier limitaci n en relaci n con el certificado In Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Firmas Electr nicas 2001 Dispon vel em lt http www uncitral org paf spanish texts electcom ml elecsig s pdf gt Acesso em 18 jan 2008 73 Art culo 12 Reconocimiento de certificados extranjeros y de firmas electr nicas extranjeras 1 Al determinar si un certificado o una firma electr nica producen efectos jur dicos o en qu medida los producen no se tomar en consideraci n 55 A Lei Modelo sobre F
153. e confunde novas utilidades relacionadas ao acesso armazenamento apresenta o movimenta o ou recupera o de informa es 1 Servi o de valor adicionado n o constitui servico de telecomunica es classificando se seu provedor como usu rio do servi o de telecomunica es que lhe d suporte com os direitos e deveres inerentes a essa condi o 8 2 E assegurado aos interessados o uso das redes de servicos de telecomunica es para presta o de servi os de valor adicionado cabendo Ag ncia para assegurar esse direito regular os condicionamentos assim como o relacionamento entre aqueles e as prestadoras de servi o de telecomunica es Assim a telefonia um servi o de comunica o enquanto a Internet um servi o de valor adicionado tendo suporte do servi o de telefonia mas sem se confundir com ele Para maiores informa es vide Lei n 9 472 de 16 de julho de 1997 Disp e sobre a organiza o dos servi os de telecomunica es a cria o e funcionamento de um rg o regulador e outros aspectos institucionais nos termos da Emenda Constitucional n 8 de 1995 Lei Geral das Telecomunica es Dispon vel em lt http www planalto gov br CCIVIL leis L9472 htm gt Acesso em 05 mai 2008 223 Rafael Mateu de Ros entende que qualquer contratac o oriunda da grande rede deve ser considerada entre presentes Para maiores informa es vide MATEU DE ROS Rafael El Consentimiento y el Proceso de
154. e fac s mile por assinatura perfurada por carimbo por um s mbolo ou por qualquer m todo mec nico ou eletr nico de autentica o Em 1994 foi editada a vers o RUU 500 ou em ingl s Uniform Commercial Practices UCP 500 Neste documento j constavam duas refer ncias a aspectos tecnol gicos a primeira a possibilidade de transmiss o eletr nica dos cr ditos document rios entre bancos sem necessidade de confirma o por correio Atualmente existe a UCP 600 que entrou em vigor em 1 julho de 2007 que trouxe algumas modifica es em rela o a sua antecessora a UCP 500 quais sejam a O importador que antes era chamado de Tomador passou a ser chamado de Requerente b O Banco Negociador passou a ser chamado Banco Designado este banco aquele que paga ao exportador a pedido do Banco Emitente sendo posteriormente reembolsado por este e c Todas as cartas de cr dito que funcionarem sob as regras da UCP 600 s o consideradas irrevog veis Sob as regras da UCP 500 as cartas poderiam ser definidas como revog veis ou irrevog veis No tocante ao com rcio eletr nico propriamente dito existe a eUCP Na verdade uma esp cie de suplemento da UCP 500 que cuida especialmente da apresenta o eletr nica de documentos Por isso essas regras devem ser lidas em conjunto com a UCP 500 bem como com a UCP 600 Para 45 as transa es privadas na Internet em mbito internacional e os eTerms Tanto o GUIDEC como os
155. e nela acontece provoca efeito no mundo real Da a import ncia e a necessidade de se cuidar de forma objetiva e harm nica das regras espec ficas em rela o Internet por m no tocante s suas peculiaridades como explanado pela Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico de 1996 o marco legislativo internacional nesse sentido Neste cap tulo tratar se das fontes internacionais nacionais e de direito comparado da Internet do com rcio eletr nico e dos documentos eletr nicos que nesse caso trata se de regras especiais sobre assinatura e certifica o digitais 2 1 Fontes internacionais As grandes fontes de Direito Internacional Privado do com rcio internacional s o os tratados e as convenc es Segundo a Convenc o de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969 tratado significa um acordo internacional conclu do por escrito entre Estados e regido pelo Direito Internacional quer conste de um instrumento nico quer de dois ou mais instrumentos conexos qualquer que seja sua denominac o espec fica Assim um tratado pode ser entendido como um concurso de vontades entre as partes concordantes que devem ser sujeitos de direito internacional e cria compromissos jur dicos para os acordantes com car ter obrigat rio Luiz Fernando Voss Chagas Lessa explica que o par grafo primeiro do artigo 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justi a ao listar as fontes de direito internacional 23 Conve
156. e o fundamento que nel RIBEIRO Luciana Antonini Contratos Eletr nicos Disserta o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2003 p 25 e ss es RIBEIRO Luciana Antonini Contratos Eletr nicos Disserta o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2008 p 26 82 lhe d sustenta o caiu por terra frente quele meio de comunica o que acarretou na cria o de um novo conceito de tempo o tempo virtual Em uma das defini es do Novo Dicion rio Aur lio tempo momento ou ocasi o apropriada ou dispon vel para que uma coisa se realize A preocupa o com tempo sempre teve sua import ncia haja vista que nas palavras de Caio M rio ponto relevante na doutrina da forma o das aven as o que se refere a precisar em que momento se deve considerar formado o contrato entre ausentes dos quais s o exemplo os por correspond ncia epistolar ou telegr fica e os celebrados via e mail quando o oblato n o manifesta incontinenti a sua aceita o Como visto a preocupa o em rela o ao tempo fez com que os contratos fossem distinguidos entre presentes e ausentes classifica o esta atribu da ao C digo Civil p trio Essa classifica o existe porque em um contrato entre ausentes lhe atribu do um momento em que o mesmo torna se perfeito qual seja o da aceita o da oferta pelo 125 oblato que deve se
157. e para a determina o da legisla o aplic vel que pode ser tanto de car ter nacional quanto internacional 24S Art culo 18 1 Toda declaraci n u otro acto del destinatario que indique asentimiento a una oferta constituir aceptaci n El silencio o la inacci n por s solos no constituir n aceptaci n 2 La aceptaci n de la oferta surtir efecto en el momento en que la indicaci n de asentimiento llegue al oferente La aceptaci n no surtir efecto si la indicaci n de asentimiento no llega al oferente dentro del plazo que ste haya fijado o si no se ha fijado plazo dentro de un plazo razonable habida cuenta de las circunstancias de la transacci n y en particular de la rapidez de los medios de comunicaci n empleados por el oferente La aceptaci n de las ofertas verbales tendr que ser inmediata a menos que de las circunstancias resulte otra cosa 3 No obstante si en virtud de la oferta de pr cticas que las partes hayan establecido entre ellas o de los usos el destinatario puede indicar su asentimiento ejecutando un acto relativo por ejemplo a la expedici n de las mercader as o al pago del precio sin comunicaci n al oferente la aceptaci n surtir efecto en el momento en que se ejecute ese acto siempre que esa ejecuci n tenga lugar dentro del plazo establecido en el p rrafo precedente Convenci n De Las Naciones Unidas Sobre Los Contratos De Compraventa Internacional De Mercader as Viena 1980 T
158. e passo rumo ao reconhecimento jur dico dos documentos eletr nicos garantindo por meio dessa medida legislativa a autenticidade e a integridade dos documentos eletr nicos atrav s da sistem tica da criptografia assim trica Foi no referido ano que foi institu da a Infra Estrutura de Chaves P blicas Brasileira tamb m conhecida como ICP Brasil que nada mais que um conjunto de entidades padr es t cnicos e regulamentos elaborados para suportar um sistema criptogr fico com base em certificados digitais A ICP Brasil define certificado digital como documento eletr nico assinado digitalmente por uma terceira parte confi vel que associa uma entidade pessoa processo servidor a uma chave p blica Um certificado digital cont m os dados de seu titular tais como nome e mail CPF chave p blica nome e assinatura da Autoridade Certificadora que o emitiu Assim o nosso pa s iniciou um processo legislativo de prote o e regulamenta o sobre a movimenta o de dados por meio eletr nico em especial o com rcio eletr nico nacional ou internacional para garantir maior seguran a em transa es desta natureza A cria o foi importante para proporcionar jur dica e tecnicamente maior seguran a nas transa es eletr nicas e incentivar a utiliza o da Internet como meio para a realiza o de neg cios A MP 2200 2 regulamenta os rg os governamentais e empresas privadas que atuam na certifica o Par
159. e pode ser jur dica ou natural compromete se a transportar pelas vias mar timas coisa ou pessoa de um lugar para outro mediante pagamento de um determinado pre o Esse tipo de contrato comum no com rcio internacional em especial no tocante transa es oriundas da Internet e sem d vida um dos mais comuns da vida comercial tendo em vista que a circula o das mercadorias uma das caracter sticas do com rcio E igualmente um contrato que dia ap s dia vai ampliando o seu campo de a o em virtude principalmente do progresso dos elementos utilizados para transportar mercadorias ou coisas Em geral podem se classificar os contratos mar timos internacionais da seguinte forma contrato de fretamento e contrato de transporte propriamente dito Tamb m denominado de Carta de Partida no contrato de fretamento as partes s o o fretador que pode ser o dono do navio que d o navio a frete para o afretador pode ser uma ag ncia de navega o ou uma empresa de transporte que freta navios para transportar carga de terceiros E um contrato que segue um modelo padr o bem como h autonomia da vontade das partes que celebram um acordo que tem como objeto a utiliza o do navio pelo afretador O afretador pode utilizar o navio para transportar carga pr pria ou de terceiros e respons vel pela embarca o Lei n 9 432 97 artigo 2 I e II Nos contratos de transporte mar timo propriamente dito o afretado
160. e segue esse princ pio deve ser considerada tecnologicamente neutra ou seja deve reconhecer a validade jur dica das tecnologias atuais quanto as que surgir o evitando assim que norma reguladora do com rcio eletr nico n o se transforme em obsoleta O princ pio da inalterabilidade do direito existente sobre obriga es e contratos determina que as normas jur dicas introduzidas para disciplinar o com rcio eletr nico n o implicar o em modifica o substancial do direito vigente em rela o as obriga es e contratos independentemente do mbito seja nacional seja internacional 207 AWAND 2003 p 44 49 125 Levando em considera o que a Internet n o cria um espa o novo alheio ao Direito e sim atrelado a ele uma vez que se trata de um meio de comunica o que permite a realiza o de atos jur dicos eletr nicos de uma forma ampla est o estes atos sujeitos aos preceitos do C digo Civil brasileiro Al m desses princ pios existe o princ pio da equival ncia funcional j exposto no cap tulo Il Fontes e que tem grande import ncia tamb m para os contratos eletr nicos haja vista que eles prescindem muitas vezes de documenta o eletr nica 4 1 2 Modalidades de contrata o eletr nica A contrata o eletr nica pode ocorrer de tr s tormas a Contrata o interpessoal quando o usu rio pode expressar sua vontade por meio de uma elabora o de oferta ou aceita o
161. eTerms s o frutos de estudos da C mara de Com rcio maiores informa es vide lt http www clavelink com bolero php idioma pt gt Acesso em 28 mai 2008 LUZ Rodrigo UCP 600 Dispon vel em lt http Awww pontodosconcursos com br professor asp menu professores amp busca amp prof 76 amp art 340 2 amp idpag 1 gt Acesso em 09 jul 2008 Banco Comercial Portugu s Como funciona o cr dito document rio Dispon vel em lt http www millenniumbcp com ppt Creditodocument ppt gt Acesso em 08 jul 2008 e Rede CICEX Centros de Informa es de Com rcio Exterior Gloss rio Dispon vel em lt http www cicex desenvolvimento gov br sitio glossario LETRA C gt Acesso em 08 jul 2008 57 O com rcio eletr nico pode encontrar alguns obst culos dentre eles a A confian a das partes em rela o s normas aceitas em um lugar que podem n o ser aceitas em outros locais e b Quest es de seguran a na grande rede fazem toda a diferen a para quem quer ter garantia de que contrata com a pessoa que acredita ser sem fraudes o que no caso da internet torna se dif cil determinar a honestidade e integridade de um parceiro de neg cios Por tais raz es a C mara de Com rcio Internacional desenvolveu em 1995 a primeira vers o do GUIDEC General Usage for International Digitally Ensured Commerce que s o verdadeiras orienta es espec ficas para garantir a idoneidade das transa es digitais oriundas da grande rede de compu
162. eal em um determinado territ rio f sico sujeito uma determinada soberania Ent o interessante dizer que a desterritorializa o na verdade a grande dificuldade em estabelecer a que na o aquele contrato mais afeto dado ao enorme leque de elementos de estraneidade que comp em aquela rela o obrigacional celebrada na Internet E nesse aspecto levando em considera o as rela es jur dicas oriundas por meio de telefone tanto este quanto a Internet soam bem parecidos Al m disso a Internet um ve culo de comunica o que engloba uma s rie de outros meios de comunica o j existentes tais como o telefone a televis o o r dio e os correios Tamb m uma caracter stica que revela sua verdadeira natureza jur dica A grande rede fruto da extinta ARPANet que fora criada para ser um meio seguro de comunica o militar Embora o ciberespa o n o seja um territ rio o fen meno da Internet traz uma internacionaliza o desterritorializac o das mais variadas formas de rela es jur dicas e isso abala determinados conceitos jur dicos tradicionais que precisam sofrer ajustes de forma a conglomerar as inova es trazidas por essa nova forma de contratar Portanto a Internet uma rede aberta interativa capaz de criar suas pr prias regras transnacional desterritorializada que n o passa de uma estrutura l gica que viabiliza a comunica o entre redes de computadores e entre estas e
163. eca entre o com rcio eletr nico internacional e os contratos internacionais eletr nicos apresentados no presente trabalho coloca os na mesma situa o no tocante legisla o aplic vel o que importante para se compreender qual lei internacional aplicar pois suas fontes s o bem semelhantes Um primeiro ponto a ser considerado a conscientiza o das partes em considerar v lido um contrato eletr nico ou seja partes n o podem impugnar a validade de qualquer comunica o ou acordo entre eles unicamente com o fundamento da utiliza o dos meios eletr nicos Esse um fundamento que levou cria o dos eTerms pela C mara de Com rcio Internacional Al m disso o conflito de ordenamento uma possibilidade Por isso a necessidade de uma boa defini o de contrato internacional e os desafios que o mesmo sucinta Nas palavras de Niarardi e Saleme O que o contrato internacional caracteriza a gera o de conflito de leis no espa o criando a possibilidade de aplica o de mais de 271 n E 3 Conforme exposto anteriormente a import ncia dos eTerms substancial Eles s o formados por dois artigos com alguns t picos que expressam os valores da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico de 1996 qual seja a n o discrimina o de documentos eletr nicos e d validade jur dica s transa es por meios eletr nicos O artigo 1 denominado Acordo de E commerce exp e que as pa
164. ectos do contrato Isto decorre da limita o da autonomia da vontade que rege os contratos internacionais que implica ent o na decomposi o do contrato em seus v rios elementos para a aplica o em cada uma de suas partes da lei pertinente BRASIL Angela Bittencourt Contratos Internacionais Virtuais Universo Jur dico Dispon vel em lt http www uj com br publicacoes doutrinas default asp action doutrinagiddoutrina 860 gt Acesso em 23 jul 2008 73 sendo um conjunto de princ pios gerais do com rcio internacional aceito pelos organismos internacionais Segundo o artigo 9 da Conven o do M xico O tribunal levar em considera o todos os elementos objetivos e subjetivos que se depreendam do contrato para determinar o direito do Estado com o qual mant m os v nculos mais estreitos Levar se o tamb m em conta os princ pios gerais do direito comercial internacional aceitos por organismos internacionais N o obstante se uma parte do contrato for separ vel do restante do contrato e mantiver conex o mais estreita com outro Estado poder se aplicar a esta parte do contrato a t tulo excepcional a lei desse outro Estado A autonomia da vontade limitada apenas pelo princ pio da ordem p blica e o das leis imperativas O Brasil n o a ratificou pois os princ pios ali expostos v o de encontro ao disposto na Lei de Introdu o ao C digo Civil em especial o artigo 9 desta Ratificar
165. ectr nica atendidas todas las circunstancias del caso inclusive todo acuerdo aplicable o ii Se ha demostrado en la pr ctica que por s solo o con el respaldo de otras pruebas dicho m todo ha cumplido las funciones enunciadas en el apartado a supra 4 Cuando la ley requiera que una comunicaci n o un contrato se proporcione o conserve en su forma original o prevea consecuencias en el caso de que eso no se cumpla ese requisito se tendr por cumplido respecto de una comunicaci n electr nica a Si existe alguna garant a fiable de la integridad de la informaci n que contiene a partir del momento en que se gener por primera vez en su forma definitiva en cuanto comunicaci n electr nica o de otra ndole y b Si en los casos en que se exija proporcionar la informaci n que contiene sta puede exhibirse a la persona a la que se ha de proporcionar 5 Para los fines del apartado a del p rrafo 4 a Los criterios para evaluar la integridad de la informaci n consistir n en determinar si se ha mantenido completa y sin alteraciones que no sean la adici n de alg n endoso o alg n cambio sobrevenido en el curso normal de su transmisi n archivo o presentaci n y b El grado de fiabilidad requerido se determinar teniendo en cuenta la finalidad para la que se gener la informaci n as como todas las circunstancias del caso In Convenci n de las Naciones Unidas sobre la Utilizaci n de las Comunicaciones Electr nicas en l
166. eios eletr nicos Esse um passo inicial O segundo passo a harmoniza o da legisla o espec fica do com rcio eletr nico em geral que possui grande import ncia para um bom desenvolvimento do com rcio eletr nico internacional Um bom exemplo de harmoniza o a ser citado e sem ser fonte espec fica do com rcio eletr nico a Conven o de Roma sobre a Lei Aplic vel as Obriga es Contratuais de 1980 Tamb m conhecida como Conven o de Roma um tratado para os pa ses membros da Uni o Europ ia Embora seja de uso apenas dos pa ses da Uni o Europ ia a Conven o de Roma considerada um marco normativo pois substituiu as regras internas que tratavam dos contratos internacionais e as leis aplic veis de cada pa s contratante Dessa forma serviu de base para reforma de v rias regras de Direito Internacional Privado dentro do bloco europeu harmonizando as 2i RIBEIRO Luciana Antonini Contratos Eletr nicos Disserta o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2003 p 60 de Segundo N dia de Ara jo a jurisdi o do Tribunal de Justi a das Comunidades Europ ias para interpret las depende do consentimento expresso dos Estados membros In ARA JO N dia de Contratos Internacionais Autonomia da Vontade Mercosul e Conven es Internacionais 2 ed revista e ampliada com a jurisprud ncia brasileira Rio de Janeiro Renovar 2000 p 134 68
167. eiro Forense 2003 vol IIl p 32 e ss 218 Art 106 A impossibilidade inicial do objeto n o invalida o neg cio jur dico se for relativa ou se cessar antes de realizada a condi o a que ela estiver subordinado C digo Civil brasileiro 131 morte de algu m impossibilidade jur dica ou a entrega de um bem destru do impossibilidade material Tais impossibilidades do objeto acarretam na invalida o do contrato eletr nico a menos que de alguma forma possam ser superadas como o caso da impossibilidade material relativa Ent o s o aplic veis aos contratos eletr nicos as mesmas condi es impostas nos artigos 106 e 426 do C digo Civil brasileiro sem preju zo previs o do artigo 104 do mesmo diploma legal no qual fixa que a validade do neg cio jur dico est condicionada licitude de seu objeto 4 1 4 Forma o do Contrato Eletr nico Os contratos segundo a doutrina possuem algumas etapas para a sua conclus o negocia es preliminares proposta e aceita o Na forma o do contrato interessante lembrar a fase das negocia es preliminares Elas s o conversas pr vias sondagens debates etc no qual as partes apontam seus interesses tendo em vista um contrato futuro Tais conversa es preliminares n o vinculam as pessoas ou seja n o obrigam ent o n o existe contrato Em se tratando de contrata o em meios eletr nicos o usu rio pode manifestar sua vontade tan
168. ela interliga o dos computadores de E GARCIA Fl vio Cardinelle Oliveira Da validade jur dica dos contratos eletr nicos Jus Navigandi Teresina ano 8 n 264 28 mar 2004 Dispon vel em lt http jus2 uol com br doutrina texto asp id 4992 gt Acesso em 03 jan 2008 16 diversos lugares permitindo o compartilhamento das informa es e a rapidez na comunica o Em 1974 foi criado o e mail eletronic mail nosso conhecido correio eletr nico o que possibilitou a massifica o da rede de computadores j que permitiu a qualquer pessoa possuir um meio de identifica o na rede Uma d cada depois a ARPAnet deixou de ser utilizada por seus criadores que resolveram substitu la por outra rede voltada exclusivamente para a troca de informa es militares Nos anos 80 j marcados pela perda do cunho militar da ARPAnet a rede acabou ganhando espa o nas comunidades cient fica e acad mica Na d cada de 1990 a ARPAnet deixou de existir como instrumento militar sendo em seu lugar institu da a Internet A partir de ent o a rede foi liberada para uso comercial nos EUA e consequentemente foi disseminada para o resto do planeta O grande boom da internet foi visto na d cada de 1990 marcada pela dissemina o em larga escala dos computadores dom sticos e da comunica o pela rede Esse meio de comunica o permitiu que diversas transa es que antes demandavam tempo e dinheiro para se concretizar quand
169. ele pa s j legislaram sobre a firma eletr nica e o com rcio eletr nico Luciana Antonini Ribeiro explica que a legisla o do Estado de Utah pioneira e a mais completa sobre o assunto Isso se deve ao fato de que a regulamenta o do Estado de Utah claramente propulsora do com rcio eletr nico Assim s para ficar nesses pa ses a preocupa o com o com rcio eletr nico seja de forma espec fica ou por meio de regulamenta o acerca da firma digital demonstra o qu o o nosso pa s ainda se mant m aqu m em rela o a outros Estados A nica medida legislativa vigente a MP 2200 2 de 2001 que reconhece a import ncia da certifica o digital reconhece da validade jur dica do documento mas n o possui previs o abrangente sobre o com rcio eletr nico Por isso n o existe nenhuma regra nacional que trate de forma abrangente o tema do com rcio eletr nico ge RIBEIRO Luciana Antonini Contratos Eletr nicos Dissertac o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2003 p 55 66 Mesmo com a cria o da ICP Brasil existe um desarranjo entre a legisla o nacional e as demais leis internacionais que envolvem os neg cios jur dicos em geral Em nenhum ponto do C digo Civil brasileiro por exemplo poss vel encontrar algo que abranja os meios tecnol gicos que n o os ali previstos Dessa forma h uma in rcia legislativa no que se refere validade jur dica dos docume
170. em lt http Awww uncitral org pdf spanish texts electcom 06 57455 Ebook pdf gt Acesso em 18 jan 2008 Conven o Interamericana sobre Direito Aplic vel aos Contratos Internacionais 1994 Dispon vel em lt http www oas org juridico portuguese treaties B 56 htm gt Acesso em 01 mai 2008 Conven o Sobre a Lei Aplic vel s Obriga es Contratuais aberta Assinatura em Roma em 19 de Junho de 1980 Conven o de Roma Dispon vel em lt http www apat org guia L DIP croma htm gt Acesso em 23 jul 2008 Conven o de Viena sobre o Direito dos Tratados 1969 Dispon vel em lt http Awww2 mre gov br dai dtrat htm gt Acesso em 18 jul 2008 Conven o de Viena sobre Direito dos Tratados entre Estados e Organiza es Internacionais ou entre Organiza es Internacionais Dispon vel em lt http www cedin com br 050trata pdf pdf tratados3 Conven E7 E30 20de 20Vi ena 20sobre 200 20Direito 20dos 20Tratados 20entre 20Estados 20e 20 OrganizawE7Y F5es 20Internacionais 200Uu 20entre 200rganiza E 7YF5Des 2 Olnternacionais pdf gt Acesso em 18 jul 2008 Conven o Interamericana sobre Direito Aplic vel aos Contratos Internacionais CIDIP V Cidade do M xico 1994 Texto dispon vel em lt http www oas org juridico portuguese treaties B 56 htm gt Acesso em 01 mai 2008 Conven o de Roma de 1980 Dispon vel em portugu s em lt http www apat org guia L DIP croma htm gt Acesso em 01 mai 2008
171. em 22 abr 2008 168 Apol nia Martinez Nadal d uma import ncia substancial ao certificado digital Em suas palavras el comercio electr nico se articula en torno a un elemento objetivo el certificado MARTINEZ NADAL 2001 p 145 197 Projeto de Lei n 7316 Disciplina o uso de assinaturas eletr nicas e a presta o de servi os de certifica o Dispon vel em lt http www camara gov br sileg integras 451124 pdf gt Acesso em 22 abr 2008 170 FINKELSTEIN 2003 p 181 108 3 2 8 Autoridade certificadora A autoridade certificadora uma entidade que presta servi os de certificac o ou seja uma certificadora dedicada a emitir certificados que vinculam um par de chaves com uma determinada pessoa de forma segura Podem elas ser p blicas ou privadas Suas fun es b sicas s o a Administrar as chaves p blica e privada b Emitir certificados digitais e envi los aos usu rios c Verificar a vig ncia e validade dos certificados e d Publicar os procedimentos usados para a identifica o do usu rio uma entidade fundamental para a confian a que deve existir no com rcio eletr nico Sem sua atua o n o seria poss vel identificar quem ap s em documento eletr nico a assinatura digital Al m disso imprescind vel que a autoridade certificadora preste suas fun es de forma segura pois quanto maior a credibilidade da Autoridade Certificadora maior a credibilidade do
172. em 28 jul 2008 58 as revogue explicitamente ou at deliberac o definitiva do Congresso Nacional Assim sendo a MP 2 200 2 2001 encontra se em vigor sem a necessidade de convers o em lei e segue como sendo a nica medida legislativa nacional sobre o tema do com rcio eletr nico sem nada dispor ainda sobre a assinatura digital e a validade jur dica dos documentos eletr nicos 2 2 2 Projeto de Lei n 4906 A de 2001 Considerado o principal projeto de lei que espera tramita o no Senado sua fonte inspiradora a Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico de 1996 Ele disp e sobre o valor probante do documento eletr nico e da assinatura digital regula a certifica o digital e institui normas para as transa es de com rcio eletr nico Anteriormente a ele outros projetos foram alvos de tramita o pelo nosso legislativo O PL n 1483 1999 pretendeu instituir a fatura eletr nica e a assinatura digital nas transa es de com rcio eletr nico proposta Em seguida surgiu o PL n 1589 1999 que tamb m trata do com rcio eletr nico com aten o especial para a validade jur dica do documento eletr nico e da assinatura digital Ambos foram de iniciativa da C mara dos Deputados e todos apensados ao PL n 4906 A 2001 que sistematizado em nove t tulos da seguinte forma a Disposi es Gerais T tulo limita seu mbito de aplica o qual seja o com rcio eletr nico o valor pro
173. em que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu conte do Lei n 8 078 de 11 de Setembro de 1990 Disp e sobre a prote o do consumidor e d outras provid ncias Dispon vel em lt http www planalto gov br ccivil 03 Leis L8078 htm gt Acesso em 15 mai 2008 264 PEREIRA Caio M rio da Silva Institui es de Direito Civil Contratos 113 edi o Rio de Janeiro Forense 2003 vol III p 73 265 PEREIRA Caio M rio da Silva Institui es de Direito Civil Contratos 113 edi o Rio de Janeiro Forense 2003 vol III p 74 156 Esses tipos de contratos s o comuns nas rela es de consumo inclusive nas oriundas da Internet Portanto tais contratos quando caracterizam tais rela es s o regidos pelo C digo de Prote o e Defesa do Consumidor Lei n 8 078 90 Ainda o C digo Civil brasileiro dedicou os artigos 423 e 424 ao tema Assim nos casos em que existirem cl usulas amb guas ou contradit rias a z interpreta o a ser adotada a mais favor vel ao aderente que no caso das rela es de consumo o consumidor Ainda s o consideradas nulas as cl usulas que estipulem a ren ncia antecipada do aderente a direito resultante da natureza do neg cio S o regras que protegem o consumidor na rela o de consumo que se d mediante a esse tipo de contrato E os contratos da Internet tamb m s o regidos por esses dispositivos legais No caso de
174. ento de tais documentos j demonstra 172 uma vantagem enorme se comparada ao similar em papel sendo pelo fato de n o ocupar espa os f sicos seja pelo fato de ser din mico Por isso a import ncia de elaborar regras que permitam n o s a validade jur dica dos documentos eletr nicos mas sim a viabilidade jur dica das contrata es eletr nicas e o bom desenvolvimento do com rcio eletr nico em geral Essa uma preocupa o mundial pois a Internet um fen meno global e suas consequ ncias tamb m por isso que desde os anos 80 do s culo passado a UNCITRAL tem se preocupado com o fen meno das comunica es eletr nicas com o com rcio eletr nico e com a qualidade e validade jur dica de transa es oriundas da grande rede de computadores Um dos pontos mais importantes apontados pela UNCITRAL a elabora o de regras harm nicas no sentido de buscar uma uniformiza o internacional sobre o tema com aten o especial aos documentos eletr nicos Isso pode ser encontrado na Lei Modelo sobre Com rcio Eletr nico de 1996 Nela poss vel constatar que n o s a harmoniza o dos ordenamentos jur dicos do mundo todo acarretaria em um bom desenvolvimento desse com rcio eletr nico em mbito internacional mas tamb m acarretaria em coopera o internacional no sentido de se elaborar regras que propiciem ambiente seguro na grande rede 295 A UNCITRAL lan ou j em 1985 uma Recomenda o s
175. eocupa o em expandir o com rcio entre os pa ses do bloco pois por meio dele foi poss vel consagrar as normas e princ pios para o com rcio de servi os entre os Estados Partes do MERCOSUL com vistas expans o do com rcio em condi es de transpar ncia equil brio e liberaliza o progressiva Essa expans o se daria por meio de aplica o do tratamento da na o mais favorecida do acesso aos mercados o tratamento nacional bem como h o eso Artigo 2 do Protocolo de Montevid u de 1997 In MERCOSUL CMC DEC N 13 97 Protocolo de Montevid u sobre O Com rcio de Servi os do MERCOSUL Dispon vel em lt http www sice oas org Trade MRCSR montevideo pmontevideo_p asp gt Acesso em 25 jul 2008 286 Pre mbulo do Protocolo de Montevid u In MERCOSUL CMC DEC N 13 97 Protocolo de Montevid u sobre O Com rcio de Servi os do MERCOSUL Dispon vel em lt http www sice oas org Trade MRCSR montevideo pmontevideo_p asp gt Acesso em 25 jul 2008 287 Conforme disp e na Parte Il OBRIGA ES E DISCIPLINAS GERAIS Artigo III Tratamento da na o mais favorecida 1 Com rela o s medidas compreendidas pelo presente Protocolo cada Estado Parte outorgar imediata e incondicionalmente aos servi os e aos prestadores de servi os de qualquer outro Estado Parte um tratamento n o menos favor vel que o que conceda aos servi os similares e aos 167 compromisso de regulamenta o
176. er celebrados eletronicamente Isso acontece porque os documentos eletr nicos n o s o considerados juridicamente equiparados aos tradicionais tanto em nosso pa s quanto em muitos outros que n o adequaram sua legisla o a respeito da contrata o eletr nica de forma abrangente N o existe em nosso ordenamento qualquer dispositivo legislativo que garanta validade jur dica plena aos documentos eletr nicos em geral O pr prio C digo Civil silente nesse sentido No caso dos contratos eletr nicos al m dos j expostos h alguns requisitos espec ficos a Identifica o para que o contrato seja plenamente v lido fundamental que as partes estejam devidamente identificadas de maneira que o aceitante tenha certeza de quem o proponente e este de quem o aceitante b Autentica o as assinaturas digitais devem ser autenticadas por Autoridade Certificadora com a finalidade de identificar as partes contratantes c Impedimento de Rejei o n o poss vel s partes alegarem invalidade do contrato simplesmente por ele ter sido formado por meio eletr nico d Verifica o os contratos e demais documentos eletr nicos devem ficar armazenados em meio eletr nico para possibilitar qualquer consulta futura Assim a prova do contrato deve ser preservada e 199 Maria Eug nia Reis Finkelstein aponta esses requisitos como sendo princ pios b sicos Para maiores detalhes vide FINKELSTEIN Maria E
177. erante o ordenamento brasileiro Por meio das t cnicas criptogr ficas existem v rios documentos que podem ser equivalentes funcionais dos seus similares impressos e j s o amplamente utilizados Os documentos expostos a seguir s o a nota fiscal eletr nica NF e de origem nacional e por ter previs o na Lei Modelo da UNCITRAL de 1996 o B L eletr nico de forma mais sucinta 5 2 1 Nota fiscal eletr nica NF e A Nota Fiscal Eletr nica NF e pode ser definida como um documento eletr nico de exist ncia apenas digital por ser emitido e armazenado eletronicamente 29 Uma importante explicac o sobre o tema no site da ICP OAB SP Os certificados eletr nicos consistem assim em uma declarac o de um ente certificante acerca da titularidade das chaves de uma outra pessoa que est sendo certificada Esse ente tamb m conhecido como terceiro de confian a porque sua declara o deve ser tendente a gerar para o destinat rio da informa o que nele confie a certeza quanto sua autoria Um certificado eletr nico cont m a chave p blica da pessoa certificada os dados pessoais que a identificam que devem ter sido conferidos pelo ente certificante ao expedir o certificado e a assinatura digital do ente certificante Para maiores detalhes vide lt http cert oabsp org br info01 html gt acesso em 05 nov 2008 175 Esse documento eletr nico tem o intuito de documentar para fins fiscais uma opera
178. ere sua vontade do proponente tornando se aceitante transformando a proposta do policitante em contrato que substancia o encontro das vontades das partes Exceto nos contratos formais n o h requisito especial para a aceita o Ela pode ser a Expressa quando o aceitante declara a sua anu ncia b T cita ou presumida se uma atitude desde que inequ voca permita concluir pela integra o de sua vontade na declara o exposta na proposta como no caso em que o oblato envia sem dito expresso ao policitante a mercadoria por ele solicitada 236 E 9 mesmo entendimento da Conven o das Na es Unidas sobre os Contratos de Compra e Venda Internacional de Mercadorias 1980 Art culo 15 1 La oferta surtir efecto cuando llegue al destinatario 2 La oferta aun cuando sea irrevocable podr ser retirada si su retiro llega al destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta Convenci n De Las Naciones Unidas Sobre Los Contratos De Compraventa Internacional De Mercader as Viena 1980 Texto em espanhol Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts sales cisg CISG s pdf gt Acesso em 15 mai 2008 140 Para que o contrato se efetive a aceita o deve ser oportuna pois incorre em n o encontrar a proposta firme Se feita fora do prazo ou contendo modifica es ou restri es aos termos da proposta n o gera contrato mas se torna uma nova 237 proposta no qual o primitivo
179. ernet para se relacionar com os outros usu rios da rede Esse relacionamento pode ser interativo como em sites que permitem a efetiva conversa o entre as partes ainda que eletr nica ou unilateral no qual o Federativa do Brasil de 1988 Dispon vel em lt http www planalto gov br ccivil_03 Constituicao Constituiv C3 A7ao htm gt Acesso em mai 2008 132 Artigo 70 da Lei n 10406 2002 Institui o C digo Civil 183 PONTES DE MIRANDA Francisco Cavalcante Tratado de Direito Privado Rio de Janeiro Borsoi 1962 v p 248 194 PONTES DE MIRANDA Francisco Cavalcante Tratado de Direito Privado Rio de Janeiro Borsoi 1962 v p 251 88 usu rio encontrar conte dos previamente dispostos pelo seu titular n o possibilitando a comunicac o efetiva entre as partes b Caixa de correio eletr nico o usu rio pode manter um espa o virtual para recebimento de correspond ncias eletr nicas e mails c Computador o instrumento pelo qual permite acesso do usu rio grande rede Somente usando computador poss vel ao usu rio enviar mensagens fazer compras assistir ao programa de r dio ou de televis o dentre outras atividades existentes na Internet Importante n o esquecer que a Internet uma estrutura l gica de comunica o e o computador a liga o entre o usu rio e o mundo virtual pois somente a partir do uso desse instrumento que o acesso Internet se torna poss vel desde que
180. erno da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico Il Observa es artigo por artigo par grafo n 100 MIST RIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 In lt http Awww dct mre gov br e commerce seminario_e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 86 2 Si una parte no ha indicado un establecimiento y tiene m s de un establecimiento su establecimiento a efectos de la presente Convenci n ser el que tenga m s estrecha con el contrato pertinente habida cuenta de las circunstancias conocidas o previstas por las partes en cualquier momento antes de la celebraci n del contrato o al concluirse ste 3 Siuna persona f sica no tiene establecimiento se tendr en cuenta su lugar de residencia habitual 4 Un lugar no constituye un establecimiento por el mero hecho de que sea el lugar a donde est n ubicados el equipo y la tecnolog a que sirvan de soporte para el sistema de informaci n utilizado por una de las partes para la formaci n de un contrato b donde otras partes puedan obtener acceso a dicho sistema de informaci n 5 El mero hecho de que una parte haga uso de un nombre de dominio o de una direcci n de correo electr nico vinculados a cierto pa s no crea la E Ed f 130 presunci n de que su establecimiento se encuentra en dicho pa s O crit rio usado pela Conven o privilegia a autono
181. es Rosa O Documento Eletr nico como meio de prova Revista de Direito Imobili rio n 47 ano 22 p 74 jul dez 1999 IN FINKELSTEIN Maria Eug nia Aspectos Jur dicos do Com rcio Eletr nico Doutorado em Direito Comercial Faculdade de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2003 p 160 97 Pode tamb m ser definido como aquele que necessita de um programa de computador para que possa revelar a informa o nele contida N o um instituto que se possa pegar como os impressos em papel por m s o respons veis por conter determinados dados acerca de assunto que pode refletir uma realidade Com as rela es jur dicas vindas dos meios eletr nicos as tradicionais transa es que envolviam o papel requisito fundamental em diversas legisla es do mundo para dar validade ao ato jur dico ou a um fato impresso que sempre servira de meio de prova agora s o apenas uma sequ ncia encadeada e l gica de bits que prescinde de um programa de computador para representar um fato ou transmitir uma informa o Essa inova o na forma de transmitir um dado ou informa o por meio eletr nico trouxe marcantes inseguran as n o s pelo meio eletr nico mas tamb m pela credibilidade na seguran a do mesmo e ainda as complica es advindas de legisla es t o diferentes quando o contrato ocorre entre agentes que se encontram em pa ses distintos Em decorr ncia a UNCITRAL elaborou a Lei Modelo sobre Com r
182. es internacionais quer este acordo conste de um instrumento nico ou de dois ou mais instrumentos conexos e qualquer que seja a sua denomina o particular In Conven o de Viena sobre Direito dos Tratados entre Estados e Organiza es Internacionais ou entre Organiza es Internacionais Dispon vel em http www cedin com br 050trata pdf pdf _ tratados3 Conven E7 E30 20de 20Viena 20sobre 2 00 20Direito 20dos 20Tratados 20entre 20Estados 20e 200rganizavE7 F5es 20Internaci onais 200u 20entre 200rganizavE7 F5es 20Internacionais paf gt Acesso em 18 jul 2008 34 AMARAL J NIOR Alberto do Introdu o ao direito internacional p blico S o Paulo Atlas 2008 p 47 33 Embora as conven es sejam alvo de estudo do Direito Internacional P blico por meio delas que os Estados se comprometem a adotar regras incorporando as em sua legisla o interna seja pela elabora o de normas coerentes com os tratados por eles assinados seja pela inser o do texto da conven o em seu ordenamento Por isso elas s o muito importantes para o com rcio e o contrato internacionais pois por meio desses mecanismos legislativos internacionais que muitas vezes regras tomam amplitude universal o que favorece a rela es comerciais privadas menos conflitantes As conven es no mbito do com rcio eletr nico ainda s o em n mero muito modesto existindo apenas uma por m importante a Conven o das Na es Unidas sobre
183. esse sentido UNCITRAL por exemplo a exist ncia de um movimento internacional no sentido de se atingir sen o uma uniformiza o ao menos uma harmoniza o sobre o tema 4 3 Considera es importantes A contrata o oriunda dos meios eletr nicos possui a comodidade de ser r pida e segura se existir mecanismos tecnol gicos que assegurem a privacidade das partes e do contrato ali pactuado bem como interativa uma forma irrevers vel de contrata o Na grande rede de computadores os contratos de ades o s o muito comuns Na maioria das vezes representam uma rela o de consumo e por isso se as partes Es Artigo 7 Conven o Interamericana sobre Direito Aplic vel aos Contratos Internacionais CIDIP V Texto dispon vel em lt http www oas org juridico portuguese treaties B 56 htm gt Acesso em 01 mai 2008 294 Artigo 9 Conven o Interamericana sobre Direito Aplic vel aos Contratos Internacionais CIDIP V Texto dispon vel em lt http www oas org juridico portuguese treaties B 56 htm gt Acesso em 01 mai 2008 169 forem nacionais ser o regidos pelo C digo de Defesa do Consumidor e mesmo assim isso ocorre por meio da analogia dada a in rcia da legisla o p tria sobre o tema Um ponto importante a ser conclu do que os contratos eletr nicos devem ser regidos pelas mesmas fontes de regulamentam os contratos convencionais No tocante sua concretiza o s t m for a obri
184. essita de apoio de v rias fontes jur dicas O mais interessante o desafio que o Brasil tem para a regulamenta o do tema do com rcio eletr nico s possui uma nica norma vigente atualmente a MP 2200 2 de 2001 que trata apenas da certifica o digital no pa s Ent o nosso ordenamento ainda n o possui norma interna referente aos documentos e aos contratos eletr nicos o que impossibilita aos usu rios da grande rede a garantia jur dica de suas transa es Al m disso o fato de n o ser signat rio da Conven o das Na es Unidas sobre a Utiliza o das Comunica es Eletr nicas nos Contratos Internacionais bem como possuir regras de DIPr incompat veis com a maioria das regras internacionais que se baseiam na autonomia da vontade tornam claro que o assunto n o de car ter emergencial para os legisladores p trios e por isso a demora na transforma o dos referidos projetos de lei em Lei propriamente dita o que uma infelicidade para quem tem neg cios internacionais com o Brasil 76 O desafio brasileiro come a com a inser o da autonomia da vontade princ pio consagrado em muitas na es do mundo Para isso deve ser modificado o ordenamento de direito internacional privado em especial a LICC e a re elabora o do disposto no artigo 9 que disp e que o lugar do contrato seu lugar de celebra o Outro ponto a ratifica o de v rias conven es sobre com rcio internacional o
185. eve ser tratado de forma an loga ao domic lio convencional 3 2 4 Estabelecimento virtual O estabelecimento comercial com o advento da Internet tamb m tomou novos moldes Em sua forma cl ssica o estabelecimento comercial segundo Oscar Barreto Filho o complexo de bens materiais e imateriais que constituem o instrumento utilizado pelo comerciante para a explora o de determinada atividade mercantil Para chegar a tais conclus es o ilustre autor avaliou alguns crit rios quais sejam 1 um complexo de bens corp reos e incorp reos que constituem os instrumentos de trabalho do comerciante no exerc cio de sua atividade produtiva 2 N o se configura como o complexo de rela es jur dicas do comerciante no exerc cio do com rcio e portanto n o constitui um patrim nio comercial distinto do patrim nio civil 3 formado por bens econ micos ou seja por elementos 136 Um cookie um grupo de dados trocados entre o navegador e o servidor de p ginas colocado num arquivo ficheiro de texto criado no computador do utilizador A sua fun o principal a de manter a persist ncia de sess es HTTP A utiliza o e implementa o de cookies foi um adendo ao HTTP e muito debatida na altura em que surgiu o conceito introduzido pela Netscape devido s consequ ncias de guardar informa es confidenciais num computador j que por vezes pode n o ser devidamente seguro como o uso costumeir
186. exto em espanhol Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts sales cisg CISG s pdf gt Acesso em 15 mai 2008 249 Art culo 23 El contrato se perfeccionar en el momento de surtir efecto la aceptaci n de la oferta conforme a lo dispuesto en la presente Convenci n Convenci n De Las Naciones Unidas Sobre Los Contratos De Compraventa Internacional De Mercader as Viena 1980 Texto em espanhol Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts sales cisg CISG s paf gt Acesso em 15 mai 2008 145 O m rito de se ter conhecimento do territ rio e do momento em que se deu o ajuste procura determinar qual ser a lei aplic vel em caso de conflito entre as partes Aos contratos eletr nicos esse tema fundamental tendo em vista que os acordos surgem em ambiente virtual muitas vezes n o h gera o de papel Al m disso comum nas rela es eletr nicas que o consumidor nem mesmo saiba o local do estabelecimento do fornecedor Diante do exposto o primeiro obst culo que envolve os contratos eletr nicos no tocante localiza o do proponente pois nem sempre f cil identificar onde este se situa Todavia opera es de log stica asseguram a sua localizac o A localiza o do proponente importante pois em se tratando de regras de Direito Internacional Privado existem alguns crit rios que estabelecem por meio dessa localiza o qual ser a regra que ir rege
187. fabricantes de cigarros distribuidores de cigarros produtores formuladores e importadores de combust veis l quidos assim definidos e autorizados por rg o federal competente distribuidores de combust veis l quidos assim definidos e autorizados por rg o federal competente e transportadores e revendedores retalhistas TRR assim definidos e autorizados por rg o federal competente s o obrigados a emitir a NF e J os fabricantes de autom veis camionetes utilit rios caminh es nibus e motocicletas fabricantes de cimento fabricantes distribuidores e comerciante atacadista de medicamentos alop ticos para uso humano frigor ficos e atacadistas que promoverem as sa das de carnes frescas refrigeradas ou congeladas das esp cies bovinas su nas bufalinas e av cola fabricantes de bebidas alco licas inclusive cervejas e chopes fabricantes de refrigerantes agentes que assumem o papel de fornecedores de energia el trica no mbito da C mara de Comercializa o de Energia El trica CCEE fabricantes de semi acabados laminados planos ou 300 Conforme Protocolo ICMS 30 07 de 06 07 2007 Dispon vel em lt http www nfe fazenda gov br portal docs Protocolo 2030_2007 doc gt Acesso em 05 nov 2008 177 longos relaminados trefilados e perfilados de a o e fabricantes de ferro gusa tiveram a obrigatoriedade de emitir a NF e a partir de setembro do corrente ano Os demais contribuintes pessoas
188. gat ria ap s o policitante receber a aceita o do oblato Assim a forma o do pacto eletr nico segue as mesmas diretrizes das contrata es convencionais sejam elas nacionais ou internacionais interessante frisar o m rito do movimento internacional no sentido de promover s partes a vincula o por meio eletr nico incentivando as a n o negar efeitos jur dicos ou considerar inv lido um contrato pelo simples fato de ser o mesmo oriundo dos meios eletr nicos o posicionamento dos eTerms da C mara de Com rcio Internacional por exemplo Como exposto h um grande descompasso entre a legisla o nacional sobre o contrato eletr nico bem como em sua modalidade internacional A concep o cl ssica do ordenamento jur dico brasileiro no que tange adequa o com os demais pa ses do mundo em especial a nega o do princ pio da autonomia da vontade j coloca toda a regulamenta o brasileira em total desajuste em rela o ao posicionamento internacional de regras de Direito Internacional Privado Al m disso o desafio dos nossos legisladores est na elabora o de regras espec ficas que garantam a validade jur dica dos registros eletr nicos em equival ncia aos tradicionais Como se n o bastasse at entre seus parceiros de MERCOSUL h desarmonia normativa seja pela in rcia em que se encontra o Protocolo de Santa Maria seja pelo fato de pouco se falar do Protocolo de Montevid u Juntos garanti
189. gida pelo C digo de Defesa do Consumidor Mas nos casos de rela o de consumo que se conecta a mais de um ordenamento cabe s regras de DIPr dirimirem o problema Assim sendo o contrato eletr nico se concretiza ap s o proponente remetente receber a aceita o do oblato destinat rio seguindo a teoria da recep o a mais adequada na contrata o eletr nica Assim a forma o do pacto eletr nico segue as mesmas diretrizes das contrata es comuns tradicionais sejam elas nacionais ou internacionais Todavia h uma desarmonia entre a legisla o nacional e a internacional sobre o contrato eletr nico A concep o cl ssica do ordenamento jur dico brasileiro silenciosamente inerte na aceita o do princ pio da autonomia da vontade quando 198 se trata de contratos que se conectam a varias leis nacionais disp e que a contrata o entre ausentes celebrada no local de resid ncia do proponente Tal regra impede s partes de escolher qual lei ir reger o contrato em discord ncia com as regras modernas e usuais de Direito Internacional Privado Existe tamb m o desafio dos nossos legisladores para a elabora o de regras espec ficas que garantam a validade jur dica dos registros eletr nicos em equival ncia aos tradicionais Sem esse cuidado normativo n o h como garantir a confiabilidade na contrata o na Internet e por conseguinte do com rcio eletr nico propriamente dito Todavia j e
190. gindo o n vel global Os contratos eletr nicos ent o passaram a ser corriqueiros Segundo Regis Magalh es Soares de Queiroz esses contratos podem ser divididos em tr s categorias ou tipos de contrata o principais a o fornecimento de produtos ou a presta o de servi os na pr pria Internet como o servi o de corretagem de venda de programas etc b o fornecimento de produtos ou presta o de servi os que s o entregues ou prestados fora da rede e c as transfer ncias de valores Mas como esses contratos s o formados 192 PEREIRA Caio M rio da Silva Institui es de Direito Civil Contratos 11 edi o Rio de Janeiro Forense 2003 vol III p 11 193 Os atos jur dicos s o aquelas declarac es com intuito de finalidade h beis a produzir efeitos jur dicos queridos pela lei ou pelo agente Para maior aprofundamento vide PEREIRA 2005 p 476 194 COELHO F bio Ulhoa Curso de Direito Comercial 2 edi o S o Paulo Saraiva 2002 vol III p 37 193 QUEIROZ Regis Magalh es Soares de Assinatura digital e o tabeli o virtual p 374 In LUCCA Newton de SIMAO FILHO Adalberto coords Direito e Internet aspectos jur dicos relevantes 1 ed S o Paulo Bauru Edipro 200 p 371 418 Citado por LAWAND 2003 p 30 119 4 1 1 Teoria geral dos contratos eletr nicos O contrato o melhor exemplo de neg cio jur dico bilateral que exige o consentimento dos envolvidos
191. go 17 Documentos de transporte 1 Com reserva do disposto no par grafo 3 quando a Lei requeira que qualquer dos atos enunciados no artigo 16 se realize por escrito ou por meio de um documento impresso este requisito satisfeito se o ato se realiza por meio de uma ou mais mensagens eletr nicas 2 Aplica se o par grafo 1 tanto se o requisito nele previsto esteja expresso em forma de uma obriga o quanto se a Lei simplesmente preveja consequ ncias para quando o ato n o se realize por escrito ou por meio de um documento impresso 3 Quando se conceda algum direito a uma pessoa determinada e a nenhuma outra ou quando esta adquira alguma obriga o e a Lei requeira que para que o ato surta efeito o direito ou a obriga o tenham de transferir se a essa pessoa mediante o envio ou a utiliza o de um documento impresso este requisito ficar satisfeito se o direito ou obriga o se transfere pelo uso de uma ou mais mensagens eletr nicas sempre que se empregue um m todo confi vel para garantir a singularidade das ditas mensagens eletr nicas 4 Para os fins do par grafo 3 o grau de confiabilidade requerido ser determinado luz dos fins para os quais os direitos ou obriga es foram transferidos e levando se em considera o todas as circunst ncias do caso inclusive qualquer acordo relevante 5 Quando uma ou mais mensagens eletr nicas forem utilizadas para efetuar qualquer um dos atos enunciados nas al neas f e g do
192. guai Rep blica Centro Africana Cor ia do Sul Rep blica da Cor ia Senegal Serra Leoa Singapura Sirilanka Para maiores detalhes vide lt http www uncitral org uncitral es uncitral_texts electronic_commerce 2005Convention_status html gt Acesso em outubro de 2008 42 AMARAL J NIOR Alberto do Introdu o ao Direito Internacional P blico S o Paulo Atlas 2008 p 121 an CUNHA S rgio S rvulo Dicion rio Compacto do Direito 5 edi o S o Paulo Saraiva 2007 p 220 37 Assim pode se compreender que princ pio abrange um conceito que une valores que fundamentam regras e normas jur dicas Para Kolb os princ pios s o verdadeiras proposi es jur dicas gerais No caso espec fico do com rcio eletr nico foi a elabora o de um princ pio jur dico contido na Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 que passou a fundamentar toda uma s rie de estudos de elabora o de conven es e outras medidas internacionais com o intuito de fomentar a harmoniza o jur dica sobre o tema fornecendo mecanismo que possam dar validade jur dica s transa es via Internet trata se do princ pio da equival ncia funcional O crit rio da equival ncia funcional como tamb m conhecido deu base para a elabora o da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico de 1996 Ele 44 Citado por MELLO Celso D A Curso de Direito Internacional P blico 15 edi o Rio de Janeir
193. havidos em determinada legisla o que a tornam aplic vel ao contrato Nos casos em que as partes n o escolham a lei aplic vel a Conven o de Roma disp e que a lei designada ser aquela que apresentar conex o mais estreita com o 277 contrato ou seja ser aplicada a lei do pa s no qual a parte que deve realizar a obriga o caracter stica do contrato tem seu principal estabelecimento aa Conven o de Roma de 1980 Dispon vel em portugu s em lt http www apdt org guia L DIP croma htm gt Acesso em 01 mai 2008 275 Conforme expresso em seu Artigo 1 n 1 Conven o de Roma de 1980 Dispon vel em portugu s em lt http www apat org guia L DIP croma htm gt Acesso em 01 mai 2008 276 nu E Artigo 3 Liberdade de escolha 1 O contrato rege se pela lei escolhida pelas Partes Esta escolha deve ser expressa ou resultar de modo inequ voco das disposi es do contrato ou das circunst ncias da causa Mediante esta escolha as Partes podem designar a lei aplic vel totalidade ou apenas a uma parte do contrato 2 Em qualquer momento as Partes podem acordar em sujeitar o contrato a uma lei diferente da que antecedentemente o regulava quer por for a de uma escolha anterior nos termos do presente artigo quer por for a de outras disposi es da presente Conven o Qualquer modifica o quanto determina o da lei aplic vel ocorrida posteriormente celebra o do contrato
194. i os neles ou atrav s deles oferecidos sendo neste caso os sites funcionarem como uma esp cie de caixa de correspond ncia c Inteligentes que s o aqueles que recebem os pedidos ou correspond ncia dos interessados al m de possu rem condi es de realizar opera es mais complexas que permitem uma intera o com o internauta chegando ao ponto de responderem ao interessado confirmam o recebimento do pedido verificam a disponibilidade do fornecimento da mercadoria emitem a ordem de entrega informam o prazo previsto para a entrega recebem o pagamento mediante o uso de cart o de cr dito ou emitem documento banc rio para pagamento etc ou ainda nos casos de bens virtuais como softwares banco de dados etc o site j cont m facilidades que permitem o seu respectivo download ou acesso ao usu rio Dessa forma o site inteligente atua na forma o do contrato Ainda segundo Greco as atividades que os mesmos desempenham em muito se assemelham s fun es caracter sticas do estabelecimento comercial tradicional por ser composto por uma s rie de elementos necess rios ao desenvolvimento do empreendimento a que se prop e o empres rio Essas similitudes de fun o s lojas tradicionais permitem ao jurista concluir que o site inteligente juridicamente um estabelecimento empresarial o que parece bastante l gico e adequado a GRECO Marco Aur lio Estabelecimento Tribut rio e Sites na Interne
195. iana Ribeiro tais regras 2 0 abril 1996 Documento n RNP RPU 0013D C digo CI 005 p 27 Dispon vel em lt http www rnp br arquivo documentos rpu0013d pdf gt Acesso em 18 mar 2008 17 Caracter sticas apontadas por Luciana Ribeiro Para maior aprofundamento vide RIBEIRO Luciana Antonini Contratos Eletr nicos Disserta o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2003 p 17 22 se encontram em constante muta o Entretanto as regras criadas desorganizadamente pela Internet referem se apenas e t o somente ao funcionamento t cnico da rede e n o decorrem de um meio l gico previamente estabelecido mas surgido na medida em que a Internet se desenvolve regulando a pr pria navega o na rede A Internet transnacional porque a comunica o nela gerada n o conhece fronteiras Uma parte consider vel das rela es jur dicas formalizadas na grande rede tem como partes pessoas f sicas e ou jur dicas n o residentes em um mesmo pa s execut veis em pa s distinto e intermediadas por meio de provedores de acesso armazenagem etc por empresas sediadas em outros pa ses Logo v rios elementos oriundos de diversificados pontos do planeta s o verificados ao mesmo tempo Considerando que o territ rio a base geogr fica do Estado sobre a qual exerce ele a sua soberania e que abrange o solo rios lagos mares interiores guas adjacentes golfos ba as e portos
196. ico 94 3 2 6 Assinatura eletr nica e assinatura digital 102 de Certificado Digital usina 107 3 2 8 Autoridade certificadora oia 108 3 2 9 Criptografia a seguran a dos meios eletr nicos 109 3 3 A necessidade de legisla o pr pria a 112 3 4 Considera es importantes ienes 114 CAP TULO IV CONTRATOS ELETR NICOS ires 117 4 1 Dos Contratos tradicionais aos contratos eletr nicos 117 4 1 1 Teoria geral dos contratos eletr nicos 119 4 1 2 Modalidades de contrata o eletr nica ii 125 4 1 3 Particularidades dos Contratos Eletr nicos 126 4 1 4 Forma o do Contrato Eletr nico l 131 4 1 5 Contratos t picos do mundo eletr nico site 152 4 1 6 Contratos de Ades o os mais usuais dos meios eletr nicos 155 4 1 7 Contratos internacionais ss esse esses ec eeceeceereeeeeeecenenaaaaanaa 156 4 2 Da legisla o aplic vel austria aida 159 43 Considera es importantes aaa 168 CAP TULO V OS IDEAIS DA LEI MODELO DA UNCITRAL SOBRE COM RCIO ELETR NICO NA PR TICA cccccccncncnonoconononononononononenonnnannnannnannnannnnos 171 5 1 Documentos eletr nicos como equivalentes funcionais dos documentos TACI N AS ii A A AA
197. ido os termos original e c pia no meio eletr nico Na Lei Modelo h no artigo 8 a preocupa o com este aspecto peculiar do meio eletr nico No contexto do referido artigo a Lei Modelo busca outra forma de tratar 157 MARINONI Luiz Guilherme ARENHART S rgio Cruz Coment rios ao C digo de Processo Civil S o Paulo Revista dos Tribunais 2000 p 28 101 da originalidade Primeiro o artigo em quest o pertinente a documentos para os quais a especificidade de um original seja particularmente importante como por exemplo os documentos de titularidade e os t tulos negoci veis Quando se trata de originalidade normalmente aquele documento que sofreu determinadas autentica es assinaturas ou afins previstos em lei que garantem que o registro n o sofreu qualquer altera o Em c pias n o se pode garantir que n o tenha ocorrido alguma modifica o no escrito Para o com rcio internacional composto pelos mais variados tipos de transa es comerciais existem documentos n o negoci veis e que n o s o utilizados para transferir direitos por m necessitam que sejam transmitidos sem altera es ou seja originais para que as demais partes do com rcio internacional possam ter confian a em seu conte do Como exemplo de documentos dessa ndole cabe mencionar certificados de peso certificados agr colas certificados de qualidade ou quantidade relat rios de inspe o certificados de seguros de
198. iliza a para manifestar sua vontade O homem um ser que pode expressar sua vontade de v rios modos e a forma eletr nica apenas mais uma dessas formas e n o um consentimento em si N o existe vontade eletr nica e sim uma vontade humana manifestada por meio eletr nico 4 1 4 f Pagamento Eletr nico O pagamento eletr nico outro assunto que preocupa a doutrina devido s fraudes que envolvem o pagamento via digital Muito se tem feito por meio de desenvolvimento de tecnologias para diminuir tais fraudes Nas compras originadas pela internet o cart o de cr dito o mais usado para efetivar tais transa es Tamb m o mais suscet vel a fraudes Por isso outros meios pr ticos de pagamento eletr nico foram criados para garantir maior seguran a 258 em tais pagamentos s o eles e money smart cards e autoriza o de d bito on line no momento da aquisi o 259 Finkelstein cita como refer ncia dessa doutrina italiana J T G Balic La conclusi n de contratos por medios inform ticos Inform tica y Derecho n 8 M rida Universidad Nacionall de Educaci n a Distancia 1995 p 80 296 Doutrina defendida por M A M Navarrete Contratos Eletr nicos Barcelona Marcial Povos 1999 p 35 citada por FINKELSTEIN 2003 p 223 257 Dinheiro eletr nico tradu o livre 258 Cart es inteligentes tradu o livre 150 O consumidor poder pagar pelos bens ou servi os adquirido
199. inada pessoa uma vez que a correspond ncia dirigida ao correio postal eletr nico de uma pessoa espec fica No caso dos contratos eletr nicos importante analisar se o site composto por uma s rie de elementos indispens veis e m nimos o bastante para constituir uma oferta Se positivo uma oferta ao p blico gerando uma obriga o se for um contrato de consumo que se assenta no momento em que o usu rio transmite a declara o de aceita o Se negativo o que se tem um convite a ser oferecido nestes casos o site voltado ao com rcio eletr nico quem oferece e o contrato se completa a partir do momento em que ele recebe a aceitac o Nos moldes do artigo 428 do C digo Civil p trio a proposta deixa de ser obrigat ria se feita sem prazo a pessoa presente n o foi imediatamente aceita Considera se tamb m presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunica o semelhante Il se feita sem prazo a pessoa ausente tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente IIl se feita a pessoa ausente n o tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado 235 Nesse sentido a Conven o das Na es Unidas sobre a Utiliza o das Comunica es Eletr nicas nos Contratos Internacionais disp e Art culo 11 Invitaciones para presentar ofertas Toda propuesta de celebrar un contrato presentada por medio de una o m s comunicaci
200. ion html gt 178 A entra o requisito seguran a As partes os usu rios da grande rede devem acreditar que est o de fato em um ambiente seguro que podem acessar os servi os de Internet banking com tranquilidade que podem contratar pela rede pois h a garantia de que est o contratando com a pessoa certa que o documento resultante de todas as transa es efetuadas na infovia plenamente v lido como os documentos tradicionais Atualmente a criptografia assim trica a amplamente usada para propiciar essa seguran a por meio dela tamb m que os documentos podem satisfazer os requisitos impostos pela Lei Modelo de 1996 para serem equivalentes funcionais dos documentos escritos e impressos O primeiro requisito o escrito imposto pelo artigo 6 do referido documento internacional Um documento deve ser escrito porque deve estar dispon vel para consulta posterior Se um documento eletr nico for bem armazenado e em ambiente seguro e dispon vel para as partes a primeira condi o foi satisfeita O segundo crit rio que o documento eletr nico deve possuir para ser equivalente funcional a assinatura Com os m todos de criptografia assim trica j apresentada no Cap tulo Ill poss vel atrelar um documento eletr nico ao s seu s autor es Assim o requisito do artigo 7 da Lei Modelo cumprido E por fim h o requisito original do artigo 8 do referido instrumento internacional Para
201. ional da firma tradicional foi uma id ia da UNCITRAL disposta na Lei Modelo sobre Com rcio Eletr nico de 1996 Por meio do artigo 7 da Lei Modelo a UNCITRAL baseou se no reconhecimento das fun es que uma assinatura manuscrita possui identificar uma pessoa e dar certeza a participa o dessa pessoa no ato jur dico conforme exposto e associar essa pessoa com o conte do a mensagem de um documento Al m da assinatura existem outros procedimentos que junto com a firma tradicional tamb m proporcionam distintos graus de certeza ao documento como s o os casos do carimbo ou de perfura es feitas no papel Ent o a UNCITRAL identificou a necessidade de se criar equivalentes funcionais para os distintos tipos e n veis de assinaturas exigidas S assim o n vel de certeza quanto ao grau de reconhecimento legal dos documentos eletr nicos seria aumentado Para tanto a cria o de tipos de autentica o substitutivos da assinatura em papel seria importante para as transa es comerciais pois permitiria grande grau de credibilidade de tais documentos e cumpriria as exig ncias legais de formalidade Como a no o de assinatura est intimamente ligada ao emprego do papel o artigo 7 da Lei Modelo oferece uma f rmula abrangente de condi es gerais que uma vez cumpridas autenticariam uma mensagem de dados com suficiente credibilidade de 105 forma a satisfazer os requisitos de firma que normalmente obstacula
202. irmas Eletr nicas baseia se no princ pio da equival ncia funcional da Lei Modelo de 1996 conforme expressa o artigo 6 Art culo 6 Cumplimiento del requisito de firma 1 Cuando la ley exija la firma de una persona ese requisito quedar cumplido en relaci n con un mensaje de datos si se utiliza una firma electr nica que a la luz de todas las circunstancias del caso incluido cualquier acuerdo aplicable sea fiable y resulte igualmente apropiada para los fines con los cuales se gener o comunic ese mensaje Por isso o princ pio da equival ncia funcional essencial para interpretar essas Leis Modelo bem como pode ser considerado um conceito basilar para o entendimento da validade jur dica dos contratos eletr nicos 2 2 Fontes Nacionais Nosso pa s embora reconhe a a validade jur dica dos documentos eletr nicos medida essa que se deu por meio da MP 2200 2 2001 que o instrumento legislativo mais importante at o presente momento tem um longo caminho a percorrer para legitimar as transa es eletr nicas e a for a probante dos documentos eletr nicos a el lugar en que se haya expedido el certificado o en que se haya creado o utilizado la firma electr nica ni b el lugar en que se encuentre el establecimiento del expedidor o del firmante 2 Todo certificado expedido fuera del Estado promulgante producir los mismos efectos jur dicos en el Estado promulgante que todo certificado expedido en el Estado p
203. is em especial as conven es e no caso espec fico dos contratos eletr nicos as leis modelo da UNCITRAL 268 ARA JO N dia de Contratos Internacionais Autonomia da Vontade Mercosul e Conven es Internacionais 2 ed revista e ampliada com a jurisprud ncia brasileira Rio de Janeiro Renovar 2000 p 19 289 STRENGER Irineu Direito do Com rcio Internacional e Lex Mercatoria S o Paulo Ltr 1996 p 109 158 Se antes do advento dos meios de comunica o eletr nicos j existiam d vidas e tentativas de solu es de controv rsias al m de propostas para harmoniza o legislativa a partir da realidade da Internet os estudos dessas entidades internacionais sobre o tema s o de extrema import ncia Em raz o de tantos motivos bem como pela pr tica dos comerciantes no mbito internacional que surgiram v rias f rmulas contratuais que cuidam da transfer ncia de mercadorias dentre elas os INCOTERMS que s o verdadeiros contratos tipo extremamente usuais e os eTerms que s o formas nas quais permite as partes se vincularem juridicamente a um contrato eletr nico Ainda tanto os INCOTERMS quanto os eTerms s o frutos de estudos da C mara de Com rcio Internacional como j dito anteriormente no cap tulo II A Prof Maria Luiza Granziera explica que o contrato de compra e venda que o mais t pico instrumento jur dico do com rcio e elemento b sico para a criac o de uma infinidade de outr
204. ita com um outro pa s a essa parte poder aplicar se a t tulo excepcional a lei desse outro pa s Eden 93 Conven o Sobre a Lei Aplic vel s Obriga es Contratuais aberta Assinatura em Roma em 19 de Junho de 1980 Conven o de Roma artigo 3 par grafo 1 Dispon vel em lt http www apdt org guia L DIP croma htm gt Acesso em 23 jul 2008 A Conven o Sobre a Lei Aplic vel s Obriga es Contratuais aberta Assinatura em Roma em 19 de Junho de 1980 Conven o de Roma artigo 3 par grafo 2 Dispon vel em lt http www apot org guia L DIP croma htm gt Acesso em 23 jul 2008 93 Conven o Sobre a Lei Aplic vel s Obriga es Contratuais aberta Assinatura em Roma em 19 de Junho de 1980 Conven o de Roma Dispon vel em lt http www apat org guia L DIP croma htm gt Acesso em 23 jul 2008 69 Como a regra do v nculo mais estreito um princ pio de dif cil emprego N dia de Ara jo explica que a Conven o de Roma adotou algumas presun es com base na teoria da prestac o caracter stica pela qual o contrato mais proximamente conectado com a lei do pa s onde dever ser prestada a parcela da obrigac o mais caracter stica daquele contrato O artigo 10 lista de forma n o taxativa quais assuntos devem ser tratados pela lei aplic vel como a interpreta o do contrato e o cumprimento das obriga es dele decorrentes A limita o da autonomia da vontade
205. jur dicas Assim a NF e aplica se em todas as hip teses previstas na legisla o como Nota Fiscal de entrada opera es de importa o opera es de exporta o opera es interestaduais ou ainda opera es de simples remessa 297 o E AD ne 97 Sistema Integrado de Informa es Econ mico Fiscais 298 Ajuste SINIEF 07 05 Cl usula 12 8 1 Dispon vel em lt http www fazenda gov br confaz confaz ajustes 2005 AJ_007_05 htm gt Acesso em 02 nov 2008 229 para maiores informa es vide Portal da Nota Fiscal Eletr nica lt http www nfe fazenda gov br portal gt Acesso em 05 nov 2008 176 A NF e n o aplic vel aos outros modelos de documentos fiscais existentes na legisla o como por exemplo a Nota Fiscal a Consumidor modelo 2 ou o Cupom Fiscal H por m a previs o de estender a substitui o a outros modelos de notas fiscais A NF e tem sua origem em um projeto de parceria entre o ENCAT Encontro Nacional dos Administradores e Coordenadores Tribut rios Estaduais que atualmente coordena o projeto e a Receita Federal do Brasil Tem como finalidade a altera o da sistem tica atual de emiss o da nota fiscal em papel por nota fiscal eletr nica com validade jur dica para todos os fins bem como visa facilitar a arrecada o fiscal As unidades federadas do pa s podem estabelecer a obrigatoriedade da emiss o da nota fiscal eletr nica Desde 2007 os contribuintes
206. l prestador de servicios de certificaci n v si existe un medio para que el firmante d aviso de que los datos de creaci n de la firma est n en entredicho conforme a lo dispuesto en el apartado b del p rrafo 1 del art culo 8 de la presente Ley vi si se ofrece un servicio para revocar oportunamente el certificado e cuando se ofrezcan servicios conforme al inciso v del apartado d proporcionar un medio para que el firmante d aviso conforme al apartado b del p rrafo 1 del art culo 8 de la presente Ley y cuando se ofrezcan servicios en virtud del inciso vi del apartado d cerciorarse de que existe un servicio para revocar oportunamente el certificado f utilizar al prestar sus servicios sistemas procedimientos y recursos humanos fiables 2 Ser n de cargo del prestador de servicios de certificaci n las consecuencias jur dicas que entra e el hecho de no haber cumplido los requisitos enunciados en el p rrafo 1 Art culo 10 Fiabilidad A los efectos del apartado f del p rrafo 1 del art culo 9 para determinar si los sistemas procedimientos o recursos humanos utilizados por un prestador de servicios de certificaci n son fiables y en qu medida lo son podr n tenerse en cuenta los factores siguientes a los recursos humanos y financieros incluida la existencia de activos b la calidad de los sistemas de equipo y programas inform ticos c los procedimientos para la tramitaci n del certificado y las solicitudes d
207. lmente seguro Um bom exemplo a Medida Provis ria n 2200 2 de 2001 ela criou a Infra Estrutura de Chaves P blicas do Brasil a ICP Brasil para garantir a certifica o eletr nica segura no pa s Medidas nesse sentido que proporcionar o qualidade para o com rcio eletr nico bem como validade jur dica ao mesmo 30 CAP TULO Il FONTES A Internet como abordado anteriormente um meio de comunicac o interativo e em massa Quanto mais se populariza o acesso das pessoas grande rede de computadores mais se v o movimento do com rcio eletr nico alargar se Com o advento e popularizac o do com rcio eletr nico que ser tratado no cap tulo seguinte novos desafios aos legisladores e doutrinadores de todo o mundo surgiram como criar regras para a Internet ou especificamente para o com rcio eletr nico j que as fronteiras territoriais foram vencidas sem d vida um novo desafio para o Direito Internacional Privado Mas um ponto fundamental qualquer regra que for criada sobre o tema s vai ser eficaz se tiver car ter uniforme no qual todos os pa ses devem seguir em sentido harm nico para que haja de forma abrangente tamb m cooperac o no tocante as relac es advindas da grande rede Assim quando se trata de com rcio eletr nico uma dos grandes desafios proporcionar s pessoas que interagem na Internet a garantia a certeza de que est o pactuando com as pessoas cer
208. lobal In LEONARDI Marcel A Responsabilidade Civil dos Provedores de Servi os de Internet Disserta o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2004 nota de rodap n 5 p 2 12 MARQUES Cl udia Lima Confian a no Com rcio Eletr nico e a Prote o do Consumidor S o Paulo Revista dos Tribunais 2004 13 Defini o da Rede Nacional de Pesquisa a WWW um servi o baseado em hipertextos que permite ao usu rio buscar e recuperar informa es distribu das por diversos computadores da rede A sele o de informa es feita com base no conceito de hipertexto um texto cujas palavras cont m liga es subjacentes com outros textos o que torna poss vel leituras diversas n o lineares O usu rio pode selecionar uma das palavras que aparece assinalada na tela Ao fazer isso ele ter acesso ao documento associado ao termo escolhido Esse processo pode se repetir com o usu rio selecionando novamente um termo assinalado de seu interesse no documento recuperado Ou seja o acesso s informa es dispon veis no WWW obtido na medida em que o usu rio assinala em um dado documento termos relevantes para a sua busca Guia do Usu rio Internet Brasil vers o 2 0 20 A Web na realidade uma gama incont vel de documentos e dados armazenados em diferentes computadores ao redor do mundo Alguns s o apenas documentos simples que cont m informa es mas existem tamb m os mais c
209. m tica n o deve ser confundida com a contrata o por meios eletr nicos Esta aquela que para se concretizar exige algum elemento eletr nico A contrata o inform tica mais complexa e comporta diferentes correntes sendo a mais aceita a que pressup e a aplica o da Teoria Geral dos Contratos Todavia existem caracter sticas e circunst ncias que a diferem dos demais como o desequil brio entre as partes e maior probabilidade de ocorr ncia de abusos na celebra o dos contratos No Brasil a legisla o hesitante no tocante aos contratos inform ticos desde a natureza jur dica a sua classifica o como contrato t pico ou at pico b Contratos de Hardware O objeto de tais contratos s o os dispositivos e elementos mec nicos magn ticos el tricos e eletr nicos de uma instala o ou de uma rede de processamento de dados 262 Conforme M C A Santos Contratos Inform ticos Estudo Dispon vel no site lt www teiajuridica com br gt em 07 de maio de 2002 e citado por FINKELSTEIN Maria Eug nia Reis 154 O contrato de hardware apresenta se de tr s tipos e Compra e venda e Aluguel e Arrendamento mercantil e Leasing O tipo mais comum o contrato de compra e venda na qual o vendedor tem como obriga es a presta o de informa es a entrega da coisa o oferecimento de garantias indeniza o em mat rias de patentes capacita o e reposi o que podem ser observados em
210. m car ter uniformizador A Conven o do M xico possui uma defini o de contrato internacional baseado em dois crit rios a o geogr fico quando as partes tiverem sua resid ncia habitual ou estabelecimento sediado em diferentes Estados partes ou b quando o contrato tiver vincula o objetiva com mais de um Estado membro para maiores informa es vide ARA JO N dia de Contratos Internacionais Autonomia da Vontade Mercosul e Conven es Internacionais 2 ed revista e ampliada com a jurisprud ncia brasileira Rio de Janeiro Renovar 2000 100 para maiores informa es sobre a Conven o sobre a Compra e Venda Internacional de Mercadorias vide s tio eletr nico da UNCITRAL referente mesma lt http www uncitral org uncitral es uncitral_texts sale_goods 1980CISG html gt 101 Os estudos sobre uniformizac o do Direito Internacional Privado no mbito do continente americano tiveram impulso por meio da Comiss o Jur dica Interamericana da Organiza o dos Estados Americanos OEA Em 1971 a Assembl ia Geral da OEA convocou uma Confer ncia Interamericana Especializada sobre Direito Internacional Privado CIDIP At hoje ocorreram seis confer ncias CIDIP 1975 Panam CIDIP II Montevid u Uruguai 1979 CIDIP III La Paz Bol via 1984 CIDIP IV Montevid u Uruguai 1989 CIDIP V Cidade do M xico M xico 1994 e CIDIP VI Sede da OEA em Washington D C Estados Unidos 2002 the
211. ma juridicamente eficaz Nas palavras do referido jurista brasileiro a lex mercatoria um sistema jur dico entendimento este contestado por muitos autores Esses autores dentre eles Henri Batiffol e Loussouarn e no Brasil Hermes Marcelo Huck v em de uma forma geral a lex mercatoria como um conjunto de princ pios gerais e regras costumeiras referidas espontaneamente ou criadas dentro da estrutura do com rcio internacional sem refer ncia a um sistema jur dico nacional em particular Em resumo consideram que o que existe na verdade s o pr ticas contratuais internacionalmente uniformes na qual devem ser submetidas s regras nacionais Elas s ganham forma se determinado ordenamento permitir que isso aconteca Na pr tica o que se v a localizac o de um contrato internacional a alguma legislac o nacional na qual um juiz deduzir a lei aplic vel Localizar um contrato precisamente relacion lo a um ordenamento jur dico 52 Para maiores informa es vide AMARAL Ana Paula Martins Fontes do Direito do com rcio internacional Jus Navigandi Teresina ano 9 n 582 9 fev 2005 Dispon vel em lt http jus2 uol com br doutrina texto asp id 6261 gt Acesso em 08 jul 2008 A STRENGER Irineu Direito do Com rcio Internacional e Lex Mercatoria S o Paulo Ltr 1996 p 78 43 Al m disso n o existe uma pr tica uniforme mas v rias bem como n o h uma sociedade organizada de mercadores mas v ri
212. mento do agente em determinada rela o jur dica ou seja aquela cria deveres para que as partes cumpram o contrato conforme previsto e para que ambas obtenham o proveito desejado Nos dias de hoje o direito n o exige formas sacramentais para a declara o de vontade nos neg cios jur dicos e consequentemente para os contratos salvo quando a lei considerar que a solenidade deve ser considerada para a efic cia do mesmo haja vista que se pressup e que todos os contratos s o de boa f A realidade criada pela Internet desafiou os juristas a estudar e a criar alternativas diante da aus ncia de normas espec ficas para os contratos eletr nicos Afinal at que ponto s o v lidos ou n o os contratos advindos das comunica es eletr nicas D vida essa que acarreta em obst culos para o com rcio como um todo Por isso imprescind vel a cria o de bases que justifiquem os novos conceitos que s o os princ pios muito teis aos magistrados no momento de resolver os lit gios que lhe s o apresentados Os contratos eletr nicos possuem muitas caracter sticas semelhantes aos contratos tradicionais A diferen a mais marcante sem d vida o meio usado para a rela o 204 DE PAGE Henri Trait l mentaire de Droit Civil Belge 2 ed Bruxelles E Bruylant t ll n 466 p 434 citado por THEODORO JUNIOR 1999 p 21 205 THEODORO J NIOR 1999 p 30 206 THEODORO J NIOR 1999 p 31 32 124 jur
213. mia da vontade dos contratantes afrontando as atuais concep es da legisla o brasileira em se tratando de contratos internacionais Isso porque esta tem inclina o para que a localiza o do contrato seja em seu local de celebra o e em caso de contratos entre ausentes considera se o local do proponente O Brasil n o signat rio de tal conven o e ainda n o adotou crit rios da Lei Modelo em sua legisla o Mas existem manifesta es legislativas nesse sentido como s o os casos do Projeto de Lei n 4906 A de 2001 que trata do com rcio eletr nico ou o Projeto de Lei n 7316 de 2002 que disciplina o uso de assinaturas eletr nicas e a presta o de servi os de certifica o dentre outros que j foram oportunamente abordados 3 2 3 Domic lio eletr nico O domic lio o lugar de abrigo do indiv duo no qual lhe resguardada a privacidade 130 i ACE SEES fa Convenci n de las Naciones Unidas sobre la Utilizaci n de las Comunicaciones Electr nicas en los Contratos Internacionales aprobada por la Asamblea General Resoluci n 60 21 em dezembro de 2005 Texto em espanhol Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts elecicom 06 57455 Ebook pdf gt Acesso em 18 jan 2008 131 Constitui o Federal Artigo 5 inciso XI XI a casa asilo inviol vel do indiv duo ningu m nela podendo penetrar sem consentimento do morador salvo em caso de flagrante delito ou desas
214. minario_e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 84 Artigo 2 do Cap tulo 1 da Lei Modelo da UNCITRAL Idem 51 eletr nica ou preste outros servi os com rela o a esta mensagem pode ser por exemplo a entidade certificadora 6 Sistema de informa o um sistema para gera o envio recep o armazenamento ou outra forma de processamento de mensagens eletr nicas podem ser os servidores de acesso Internet Por cuidar do com rcio internacional o princ pio da autonomia da vontade fundamental para o direito contratual encontra se presente Artigo 4 Altera o mediante acordo 1 Salvo disposi o em contr rio nas rela es entre as partes que gerem enviem recebam armazene ou de qualquer outro modo processem mensagens eletr nicas as disposi es do Cap tulo 111 poder o ser alteradas mediante comum acordo 2 o par grafo 1 n o afeta nenhum direito de que gozem as partes para modificar mediante comum acordo qualquer das regras jur dicas quais se fa a refer ncia nas disposi es contidas no cap tulo Il A Lei Modelo de car ter internacional e por isso importante lembrar que em se tratando de contratos internacionais a legisla o brasileira n o permite s partes escolher qual legisla o dever reger o contrato celebrado pois ela imp e que o contrato deve ser regido pela legisla o do local da celebra o do contrato Al m do princ pio da autonomia
215. ms em resposta aos desafios e oportunidades atrav s das novas tecnologias que d o forma pr tica empresarial A concepc o deles tamb m teve o intuito de reforcar a seguranca jur dica dos contratos efetuados por via eletr nica Quando as partes estipulam em seus contratos os eTerms 2004 elas tornam claro para os rbitros e ju zes devidamente estipulados no contrato que a disputa n o tem subs dio nos meios t cnicos em que foi contra do qual seja o eletr nico Os eTerms s o formados por dois artigos com alguns t picos que expressam os valores da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico de 1996 qual seja a n o discriminac o de documentos eletr nicos e d validade jur dica s transa es por meios eletr nicos O artigo 1 denominado Acordo de E commerce exp e que as partes do acordo concordam a Que o uso de mensagens eletr nicas v lido e execut rio bem como cria direitos e obriga es entre eles b Na medida do permitido nos termos da legisla o aplic vel as mensagens eletr nicas devem ser admitidas como meio de prova desde que tais mensagens eletr nicas sejam enviadas para em endere os e em formatos designados expressa ou tacitamente pelo destinat rio e c As partes n o podem impugnar a validade de qualquer comunica o ou acordo entre eles unicamente com o fundamento da utiliza o dos meios eletr nicos O artigo 2 mais t cnico exp e as regras de expedi o e recep o da mensagem
216. n o de Viena sobre o Direito dos Tratados 1969 Dispon vel em lt http www2 mre gov br dai dtrat htm gt Acesso em 18 jul 2008 30 para maior aprofundamento vide DINH Nguyen Quoc DAILLIER Patrick e PELLET Alain Direito Internacional P blico 2 ed Lisboa Funda o Calouste Gulbenkian 2003 p 120 e ss 32 d prefer ncia a um termo mais gen rico conven es internacionais sejam gerais ou particulares que estabele am regras expressamente reconhecidas pelos Estados 31 litigantes em vez de usar o termo tratados Para o referido autor isso pode ser explicado pelo aumento constante das rela es internacionais entre os diversos integrantes da sociedade internacional gerou um incremento das situa es carente de regula o Disso resulta uma multiplicidade de acordos internacionais destinados a regular as mais diversas mat rias fato que tornou os tratados internacionais atualmente na principal fonte de direito internacional Por essa mesma raz o n o existe no direito internacional uma defini o inequ voca do que sejam tratados Do mesmo modo a doutrina un nime em reconhecer que a express o tratado utilizada genericamente de modo a englobar um sem n mero de acordos internacionais podendo um tratado ser denominado como pacto conven o carta declara o protocolo acordo dentre outras nomenclaturas Assim conven o e tratado no mbito do Direito Interna
217. n o afecta a validade formal do contrato na acep o do disposto no artigo 9 nem prejudica os direitos de terceiros Conven o de Roma de 1980 Dispon vel em portugu s em lt http www apdt org guia L DIP croma htm gt Acesso em 01 mai 2008 77 Artigo 4 Lei aplic vel na falta de escolha 163 Em relac o a Internet por m a ltima disposic o n o parece adequada dado que muitos contratos n o s o executados no mundo real apenas na Internet bem como muitas vezes os estabelecimentos nem sempre existem fisicamente Nesse sentido Luciana Antonini Ribeiro explica que mesmo se tais estabelecimentos sejam constitu dos esse fato pode se tornar irrelevante j que fornecedores imbu dos de m f podem constituir estabelecimentos em pa ses cuja legisla o lhes pare am mais atraente Sob esse enfoque a autora considera que a op o adotada pelo MERCOSUL na aus ncia de uma padroniza o das regras internacionais sobre o com rcio eletr nico seja mais adequada Para os Estados membros do MERCOSUL ficou aprovado que at que se d uma harmoniza o prevalecer a legisla o vigente no pa s de destino dos bens e servicos que circular o no Mercado Comum do Sul Logo pode se afirmar que nas rela es comerciais oriundas dos meios eletr nicos entre residentes dos pa ses do bloco econ mico ser aplicada a legisla o vigente no pa s do destino dos bens ou servi os 1 Quando
218. nana nancnnnnns 15 1 1 AMM 0 RO a AR a Dos GRSA E A RR EA EaD RR RR cc RD 15 1 1 1 Hist ria da Internet rara 15 1 2 Natureza jur dica da tortura ii iia 17 1 2 1 Funcionamento da Internet aa 24 1 3 Considera es importantes aaa 29 CAPUCHA de ad 30 2 1 Fontes internacionais narrar 31 2 1 1 Convenc o das Nac es Unidas sobre a Utilizac o das Comunicac es Eletr nicas nos Contratos Internacionais de 2005 ls 33 2 1 2 A lei modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico de 1996 47 2 1 3 A Lei Modelo da UNCITRAL sobre as Firmas Eletr nicas de 2001 52 22 Fontes NacionalS certain tarta 55 2 2 1 A Medida Provis ria n 2200 2 de 2007 ooooocccccninccncncoconoconnnnnnnnnnnnnnnnns 56 2 2 2 Projeto de Lei n 4906 A de 2001 58 2 2 3 Projeto de Lei n 7316 de 2002 60 23 Fontes de Direito Comparado sa sisi sa sis ioaa dd dias 61 2 4 Considera es importantes its a la 75 CAP TULO II COM RCIO ELETR NICO 77 3 1 Conceito e Caracter sticas do Com rcio Eletr nico ooooomnniccccccnnnnniccnnnn 77 3 2 Um olhar diferente sobre antigos conceitos oooooooccccccnccccconccanancccnnnncnnnnnnnns 80 3 2 1 Sn RR ND RREO RR nn 81 322s A dd a a e iee Eea 84 3 2 3 Domicilio ele troncal RP AR POR RAR REAR 86 3 2 4 Estabelecimento Vi Wald 89 3 2 5 Documento Tradicional e Documento Eletr n
219. nascia a sociedade da informa o Sob o enfoque jur dico embora bastante presente no dia a dia das pessoas o tema ainda considerado uma novidade para a ci ncia do Direito o que demanda um trabalho de pesquisa cauteloso o que pode ser notado pela pequena quantidade de fontes normativas espec ficas que o regulamentam O Direito como uma ci ncia social tem como fun o o acompanhamento das mudan as a an lise de novos valores e atribuir legisla o todo o pensamento predominante da sociedade impor condutas e elucidar quaisquer lit gios que afrontem a moral e os bons costumes Cumprir essa fun o por m n o tem sido f cil quando se trata de com rcio eletr nico O desafio come a pela origem ou seja na pr pria defini o da Internet Ser um mundo novo sem territ rio virtual ou apenas um meio de comunica o diferente dos demais 1 Alvin Tofler citado por PECK Patr cia Direito Digital S o Paulo Saraiva 2002 p 5 6 11 A d vida plaus vel na medida em que a Internet a cada dia mais popular e tem sido palco de in meros neg cios e rela es jur dicos ou n o situando a como um instrumento importante da sociedade global E quanto mais pessoas se valem da Internet mais o com rcio eletr nico obt m for a e destaque Exatamente por isso que a Internet paulatinamente tem colocado prova a ci ncia jur dica Desde sua cria o e in cio de sua populariza o h impa
220. nfiabilidade das partes quando efetuarem as negocia es por meio da grande rede Analisar as altera es sofridas nos conceitos jur dicos faz se necess rio para que seja avaliada a hip tese de tratamento anal gico das normas jur dicas ou n o bem como se alguns desses conceitos podem ser readequados desde que com algumas adapta es ao mundo virtual Al m disso h modelos na rede que se apresentam de forma t o diferenciada de seu similar no mundo real que o ideal a cria o de regras pr prias para regul los pois nestes casos o uso da analogia estaria subestimando um fen meno que deve ser examinado com devido cuidado 3 2 Um olhar diferente sobre antigos conceitos A Internet um meio de comunica o que se tornou imprescind vel um meio de comunica o que trouxe um leque maravilhoso de op es comerciais que se viu diante de uma realidade diferente as rela es que antes se davam por pessoas que se viam fisicamente agora se d o por meio de m quinas Por isso os cientistas jur dicos se viram diante de um novo desafio analisar essa nova realidade e contextualiz la no ambiente jur dico como forma de regular as 12 3 eS Pan A A F 0 Mart nez Nadal defende que o desenvolvimento do com rcio eletr nico s ser poss vel a partir da cria o de mecanismos de seguran a que sejam confi veis a todos os envolvidos nas transa es Para maior aprofundamento vide MARTINEZ
221. nfirma o do carregamento da mercadoria b i Notifica o dos termos e condi es do contrato ii Fornecimento de instru es ao transportador c i Reclama o da entrega da mercadoria ii Autoriza o para proceder entrega da mercadoria iii Notifica o de avaria ou perda da mercadoria d Fornecimento de qualquer outra informa o relativa ao cumprimento do contrato 189 transporte n o negoci veis quanto transfer ncia de direitos sobre mercadorias por meio do conhecimento de embarque negoci vel ou transfer vel Os princ pios enunciados nesses artigos s o aplic veis ao transporte de mercadorias pelos mais diversos meios como os transportes a reo rodovi rio ferrovi rio e mar timo Em se tratando de documentos de transporte a informa o neles aposta n o basta haja vista que em alguns casos como o B L possuem uma natureza de t tulo de cr dito Portanto executar o que consta no t tulo fundamental Validar apenas os documentos eletr nicos de transporte n o suficiente mas permitir que tais documentos possam ser executados fundamental A legisla o e Promessa de efetuar a entrega da mercadoria pessoa designada ou pessoa autorizada a reclamar a entrega f Concess o aquisi o desist ncia restitui o transfer ncia ou negocia o de direitos sobre a mercadoria 9 Aquisi o ou transfer ncia de direitos e obriga es derivados do contrato Arti
222. ntas garantias para as duas partes da transa o muito usado no com rcio internacional E por isso h mais de 60 anos a C mara de Com rcio Internacional regula a mat ria O normativo Regras e Usos Uniformes sobre Cr ditos Document rios RUU consiste no conjunto de regras que sistematiza os usos e costumes universalmente adotados no com rcio internacional com o objetivo padronizar o funcionamento do cr dito document rio Tais regras padronizaram em mbito mundial entre outras coisas a Um prazo m ximo para entrega dos documentos pelo exportador ao banco b O que fazer quando houver alguma discrep ncia c Um prazo m ximo para que o exportador receba o valor acordado d A quem o exportador deve entregar os documentos e de que forma e Que a carta de cr dito irrevog vel ou n o conforme as novas regras da UCP 600 f Que a carta de cr dito pode ser enviada ao exportador pelo pr prio banco que a emitiu Banco Emitente ou por um banco intermedi rio chamado Banco Avisador g Que o Banco Avisador n o se responsabiliza com pagamento de qualquer esp cie sendo sua nica obriga o repassar a carta de cr dito para o exportador depois de verificar sua aparente autenticidade e h Que o exportador tem o direito de pedir um avalista para a carta de cr dito caso se sinta mais seguro com isso E o nome do avalista Banco Confirmador Os cr ditos document rios podem ser assinados a m o por assinatura atrav s d
223. nto fisicamente inacess vel o consumidor ou adquirente devem manifestar a aceita o por meio de transmiss o eletr nica de dados o estabelecimento virtual 5 Para o referido autor existem tr s tipos de estabelecimentos virtuais a B2B que deriva da express o em ingl s business to business em que os internautas compradores s o tamb m empres rios e se destinam a negociar 14 COELHO F bio Ulhoa Curso de Direito Comercial S o Paulo Saraiva 2002 p 33 Vol III laio COELHO F bio Ulhoa Manual de Direito Comercial 15 edi o S o Paulo Saraiva 2004 94 insumos e os contratos celebrados em tais sites regem se pelas normas do regime contratual c vel b B2C business to consumer em que os internautas s o consumidores na acep o legal do termo conforme artigo 2 do C digo de Defesa do Consumidor brasileiro e portanto regem se nos moldes do referido diploma c C2C consumer to consumer em que os neg cios s o feitos entre os internautas consumidores cumprindo o empres rio titular do site apenas a fun o de intermedia o como nos casos dos leil es virtuais nesses casos as rela es entre o empres rio titular do estabelecimento virtual e os internautas s o regidas pelo direito do consumidor e os contratos celebrados entre esses ltimos est o sujeitos ao regime contratual c vel O estabelecimento virtual identificado na grande rede atrav s de seu endere o elet
224. ntos eletr nicos e a sua real equipara o aos documentos impressos ou escritos Assim nas contrata es solenes imposs vel em nosso pa s utilizar se de documenta o eletr nica A forma do documento nessas transa es ainda considerada necess ria e sua inobserv ncia acarreta em nulidade do pacto Ent o numa rela o de consumo oriunda da Internet por exemplo um usu rio que compra um produto em um site n o tem nenhuma lei que o ampare mesmo que se trate de um site brasileiro e o usu rio um nacional Usa se o C digo de Defesa do Consumidor por analogia por m sozinho n o d amparo algum para um internauta que consome na grande rede Ainda para aumentar as incertezas do consumidor internauta brasileiro existem algumas fontes internacionais que s o amplamente utilizadas mas n o s o v lidas no ordenamento jur dico brasileiro mesmo antes do advento da Internet Se essas normas fossem incorporadas ao corpo legislativo brasileiro seria um grande passo rumo harmoniza o em rela o legisla o dos demais pa ses Isso porque o com rcio internacional sempre foi uma realidade e com a Internet esse com rcio alavancou seu crescimento Da a import ncia de n o se olvidar acerca de demais fontes legislativas para ajustar o ordenamento jur dico brasileiro em rela o aos contratos internacionais vide artigo 108 do referido diploma legal N o dispondo a lei em contr rio a e
225. ntrato internacional pode ser conceituado como um neg cio jur dico bilateral oriundo de emiss es volitivas dos obrigados os quais t m o poder de escolher determinado regime jur dico para dirimir qualquer conflito Os contratos internacionais s o os instrumentos jur dicos mais presentes nas rela es internacionais de com rcio Nas palavras do professor Irineu Strenger os contratos internacionais s o o motor no sentido estrito do com rcio internacional e no sentido amplo das rela es internacionais em todos os seus matizes Com o advento da Internet essa presen a passou a ser mais forte pois permitiu que as contrata es n o sofressem limita o territorial Assim sendo os contratos advindos da grande rede muitas vezes se conectam a dois ou mais ordenamentos jur dicos N o podemos esquecer a quantidade de Estados e suas diferen as peculiaridades como l ngua tradi o legisla o interna bem como est gio de desenvolvimento e de riqueza e consequentemente de domina o ou de submiss o perante os demais H tamb m que se levar em conta que comum que as partes possuam qualquer conhecimento preciso das pr ticas comerciais utilizadas no pa s de seu contratante Os contratos internacionais como instituto de estudo do direito internacional privado s o alvo de estudos de v rios rg os como a C mara de Com rcio Internacional a UNCITRAL o UNIDROIT e de muitos documentos internaciona
226. ntre outros Se um determinado documento puder ser preservado da forma como foi criado sem sofrer qualquer tipo de altera o pode ser considerado como sendo um original No caso dos documentos escritos quando se requer uma c pia que seja equivalente ao original basta que uma entidade certifique a referida c pia e esta estar refletindo o que consta no original mediante uma autentica o Com as t cnicas de programa o eletr nica existentes poss vel criar mecanismos semelhantes estas autentica es s o as certifica es digitais que garantem com elevado grau de certeza que o documento eletr nico reflete exatamente o seu original Dessa forma ao ser autenticado por t cnicas espec ficas de seguran a dos meios eletr nicos o documento pode ser considerado original podendo receber o mesmo tratamento dado s c pias autenticadas em documentos convencionais j que teve seu conte do preservado ntegro novamente uma aplica o do crit rio da equival ncia funcional Artigo 8 Original 102 1 Quando a Lei requeira que certa informa o seja apresentada ou conservada na sua forma original este requisito se considerar preenchido por uma mensagem eletr nica quando a Existir garantia fidedigna de que se preservou a integridade da informa o desde o momento da sua gera o em sua forma final como uma mensagem eletr nica ou de outra forma e b Esta informa o for aces
227. o Renovar 2004 vol 45 A UNCITRAL United Nations Commission Trade of Law uma comiss o que foi estabelecida pela Assembl ia Geral das Na es Unidas em 1966 que reconheceu a exist ncia de disparidades entre as leis nacionais que tratam do com rcio internacional e que criavam verdadeiros obst culos para esse com rcio e considerou que por meio da Comiss o ora criada as Na es Unidas poderiam desempenhar um papel mais ativo para reduzir ou eliminar esses obst culos Assim a Comiss o das Na es Unidas para o Direito Comercial Internacional surgiu com o intuito de fomentar a harmoniza o e unifica o progressivas do direito comercial internacional E desde sua cria o a UNCITRAL o rg o jur dico central do sistema das Na es Unidas no mbito do direito comercial internacional A Comiss o composta por sessenta Estados membros eleitos pela Assembl ia Geral Seus membros representam as mais diversas regi es geogr ficas e os principais sistemas econ micos e jur dicos e s o eleitos por seis anos e o mandato da metade deles expira em tr s anos O labor da Comiss o se d por meio de sess es anuais que ocorrem em anos alternados na Sede das Na es Unidas em Nova lorque e o Centro Internacional em Viena Austria Todos os Estados tanto os membros como os que n o a comp em bem como as organiza es internacionais interessadas s o convidadas a assistir como observadores as sess es da Comiss o e de
228. o A teoria da recep o pode ser considerada variante do sistema da cogni o uma vez que a lei presuma a recep o no momento em que a declara o chega ao destinat rio Portanto caso o policitante n o receba ou ocorra a demora da resposta do oblato cabe ao primeiro comunicar ao segundo o ocorrido sob pena de responder por perdas e danos nos moldes do artigo 430 do C digo Civil p trio E nos contratos em que o usu rio interage com um site inteligente por exemplo em busca de um produto ou servi o o ajuste conclu do ap s o momento em que esse usu rio clica com o uso do mouse em uma tecla virtual com dizeres como aceito ou concordo com as disposi es oferecidas pelo site O respons vel por este ent o s toma conhecimento da vontade do usu rio a partir do instante em que a mesma foi expressamente manifestada o que n o poderia ocorrer de forma diferente nos meios eletr nicos Diante do exposto pode se concluir que a aplica o da teoria da recep o a mais adequada para os usu rios da grande rede A Conven o das Na es Unidas sobre os Contratos de Compra e Venda Internacional de Mercadorias de 1980 adotou a teoria da recep o para a concretiza o contratual Embora considere o sil ncio e a ina o como formas 247 v lidas de aceitac o ela consigna que a aceita o da oferta ter efeito no momento em que a indicac o do assentimento chegar ao pro
229. o papel moeda e dinheiro n o f sico contribuiu consideravelmente para a simplifica o das permutas e promo o do desenvolvimento do com rcio A partir de ent o o progresso social acarretado pelo com rcio moldou costumes e valores sociais que se tornaram padr es e estes por sua vez estruturaram toda uma sociedade E essa perspectiva ainda perdura O com rcio foi e ainda um dos respons veis por in meras transforma es sociais ao longo da hist ria do homem 111 p a di l 5 E dui Uma indica o de leitura para melhor compreens o sobre a evolu o do com rcio e as mudan as sociais proporcionadas por ele o livro de Leo Huberman A Hist ria da Riqueza do Homem que possui v rias edi es em diferentes editoras 112 O com rcio foi o propulsor do surgimento definitivo das cidades o que acarretou o fim da poca feudal O advento do com rcio nas cidades permitiu que os camponeses sa ssem dos feudos e passassem a ver o com rcio como uma nova fonte de sobreviv ncia e liberdade conceitos extremamente diferentes daqueles que antes lhe eram inerentes ao feudo e obedi ncia ao senhor feudal Os mercadores revolucionaram por meio de suas atividades comerciais os valores e costumes da era feudal para os valores que representaram a poca moderna 78 Esses valores que evoluem com o tempo t m no Direito como a ci ncia para regrar as mais diferentes situa es sociais haja vista que a vida
230. o dependiam do papel e da efici ncia das empresas de correios ganhassem em agilidade seguran a e economia para as partes A regulamenta o da Internet no Brasil s foi poss vel em 1995 Por meio de nota conjunta o Minist rio das Comunica es e o Minist rio da Ci ncia e Tecnologia declararam que para efetivar a participa o de toda a sociedade nas decis es envolvendo a implanta o a administra o e o uso da internet era fundamental a cria o de um Comit Gestor da Internet CGI 3 Para maior aprofundamento acerca da hist ria da internet vide MARTINS Jo o Um precursor desconhecido a NSFNET e as redes pregressas a Internet E Comp s Belo Horizonte edic o 9 agosto de 2007 Dispon vel em lt http www compos org br files 32ecompos09 JoaoMartins pdf gt Acesso em 09 jan 2008 17 O CGI foi criado pela Portaria Interministerial n 147 de 31 de maio de 1995 e contaria com a participa o dos dois minist rios bem como de entidades operadoras e gestoras de espinhas dorsais de representantes de provedores de acesso ou de informa es de representantes de usu rios e da comunidade acad mica A partir de ent o pode se dizer que a Internet passou a ser de cunho aberto a toda a sociedade brasileira Por ser um ve culo de comunica o de alcance universal milh es de pessoas se re nem em torno de id ias em lugares virtuais e oportunidades e concretiza o de neg cios surgem a cada momento
231. o eletr nico A Lei Modelo da UNCITRAL de 1996 foi o primeiro documento internacional elaborado para tratar do com rcio eletr nico Por isso o marco hist rico mundial para a regulamenta o do com rcio eletr nico Seu m rito est na reconstru o de valores ent o existentes no sentido de abarcar a realidade das transa es eletr nicas como a n o discrimina o das mensagens eletr nicas em rela o s tradicionais artigo 5 de documento probante para documento eletr nico artigo 12 de assinatura f sica para assinatura digital artigo 7 de forma escrita para mensagem de dados v lida para a oferta e aceita o artigo 11 dentre outros novos conceitos sempre levando em considera o o princ pio da equival ncia funcional 196 Ela foi elaborada com o intuito de proporcionar aos legisladores de todo o mundo par metros para cria o de regras que pudessem assegurar a credibilidade dos registros eletr nicos e consequentemente para que eles pudessem elaborar normas em seus ordenamentos que garantissem a validade jur dica dos documentos eletr nicos e o tratamento igualit rio em rela o aos documentos em papel Para viabilizar a t o sonhada seguran a nos documentos eletr nicos deve se assegurar a privacidade das partes a imutabilidade e insuscetibilidade de fraudes dos mesmos Adv m da a import ncia de uma regulamenta o sobre a seguran a dos registros eletr nicos em especial a elabora
232. o eletr nico deve receber o tratamento dado ao documento tradicional nas rela es jur dicas desde que cumpra certos requisitos que assegurem a autenticidade e a originalidade do mesmo 3 2 5 b Documento Eletr nico P blico e Privado Os documentos em papel s o classificados em p blicos e privados Para Pontes de Miranda Documentos p blicos s o os que procedem de autoridades p blicas ou de pessoa com f p blica dentro dos limites das respectivas compet ncias e atribui es Documentos particulares s o aqueles que n o t m tal proced ncia Os documentos em que se reconheceram a letra e as firmas assinaturas dos figurantes ou s as firmas s o documentos particulares pois o reconhecimento da firma a apenas objeto de atesta o e n o de certid o do oficial p blico 3 Artigo 5 Reconhecimento jur dico das mensagens de dados N o se negar o efeitos jur dicos validade ou efic cia informa o apenas porque esteja na forma de mensagem eletr nica Artigo 6 Escrito 1 Quando a Lei requeira que certa informa o conste por escrito este requisito considerar se preenchido por uma mensagem eletr nica se a informa o nela contida seja acess vel para consulta posterior 2 Aplica se o par grafo 1 tanto se o requisito nele mencionado esteja expresso na forma de uma obriga o quanto se Lei preveja simplesmente consequ ncias para quando a informa o n o conste por escrito In Ley Modelo
233. o em terminais p blicos Um exemplo aquele cookie que um site cria para que voc n o precise digitar sua senha novamente quando for ao site outra vez Outros sites podem utiliz los para guardar as prefer ncias do usu rio por exemplo quando o s tio lhe permite escolher uma cor de fundo para suas p ginas In Wikip dia a enciclop dia livre Dispon vel em lt http pt wikipedia org wiki Cookies gt Acesso em mai 2008 137 s o as correspond ncias indesejadas aos correios eletr nicos dos internautas S o mensagens eletr nicas n o solicitadas enviadas em massa Na sua forma mais popular um spam consiste numa mensagem de correio eletr nico com fins publicit rios 138 LORENZETTI Ricardo L Comercio Electr nico Buenos Aires Abeledo Perrot 2001 p 16 193 Para maiores detalhes vide LORENZETTI Ricardo L Comercio Electr nico Buenos Aires Abeledo Perrot 2001 140 BARRETO FILHO Oscar Teoria do Estabelecimento Comercial 2 edi o S o Paulo Saraiva 1988 p 75 90 patrimoniais sendo duvidoso se compreende elementos pessoais 4 uma reuni o de bens ligados por uma destina o unit ria que lhe dada pela vontade do comerciante 5 apresenta um car ter instrumental em rela o atividade econ mica exercida pelo comerciante A uni o de bens corp reos e bens incorp reos denominada de estabelecimento comercial operado pelo empres rio considerada bastante consolidada na dout
234. o explicar essas peculiaridades em nossos diplomas legais critica a forma adotada pelo C digo Civil que acaba admitindo tamb m e em parte as teorias da recep o e a da informa o caracterizando em uma verdadeira imprecis o doutrin ria na fixa o do conceito o que perturba a boa aplica o dos princ pios Entretanto aos contratos eletr nicos a aplica o da teoria da recep o parece ser a mais apropriada aperfei oando se o contrato a partir do momento em que a aceita o da proposta recebida pelo policitante o que garante maior seguran a e credibilidade do neg cio s partes Al m disso uma teoria contemplada no C digo Civil brasileiro em seu artigo 434 nas exce es teoria da expedi o Tamb m a teoria adotada pela Lei Modelo da UNCITRAL de 1996 em seu artigo 15 1 que pode ser usado para efeitos de contratos eletr nicos que se originam em partes que estejam em pa ses distintos Outro ponto importante o fato de que n o basta a aceita o ser expedida pois enquanto ela n o chegar ao poder do destinat rio n o produz efeitos embora seja v lida Somente ap s a conhecimento do destinat rio que ocorrer a uni o das vontades O Professor Orlando Gomes tem argumentos interessantes que combinam com o ambiente eletr nico Pela teoria da expedi o considera se formado o contrato quando a aceita o enviada Torna se perfeito no momento em que o oblato expede a respos
235. o grau de confiabilidade aos seus similares impressos e assim a garantia de ter validade jur dica plena O Cap tulo IV trata dos Contratos Eletr nicos apresentando uma teoria geral dos contratos tradicionais e dos contratos eletr nicos desde a forma o princ pios gerais e espec ficos H a exposi o de novas formas de se contratar com base nos meios eletr nicos bem como uma an lise em rela o elabora o de uma legisla o aplic vel ao assunto tanto em mbito nacional quanto internacional E por fim como forma de unir todo o conjunto apresentado ao longo da disserta o o Cap tulo V tem o intento de demonstrar a import ncia da Lei Modelo de 1996 por meio do uso pr tico de documenta o eletr nica Assim Os Ideais da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico na Pr tica trata dos documentos eletr nicos passando pelo seu conceito seu mbito de aplica o e como ocorre na pr tica a validade jur dica dos mesmos Os documentos escolhidos foram a Nota 14 Fiscal Eletr nica NF e um documento nacional de validade jur dica ampla e reconhecida e o B L eletr nico um documento eletr nico de cunho internacional Al m disso h uma exposi o sobre os desafios de se regulamentar sobre o tema ao longo de todo o trabalho em especial nos cap tulos referentes ao com rcio e contratos eletr nicos bem como a falta de regras sobre a mat ria atrapalha um bom desenvolvimento e
236. o princ pio da autonomia da vontade e o princ pio da equival ncia funcional distintos Estados In Convenci n de las Naciones Unidas sobre la Utilizaci n de las Comunicaciones Electr nicas en los Contratos Internacionales aprobada por la Asamblea General Resoluci n 60 21 Dezembro de 2005 Texto em espanhol Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts electicom 06 57455_Ebook pdf gt Acesso em 18 jan 2008 36 na A Art culo 2 Exclusiones 1 La presente Convenci n no ser aplicable a las comunicaciones electr nicas relacionadas con a Contratos concluidos con fines personales familiares o dom sticos b i Operaciones en un mercado de valores reglamentado ii operacionesde cambio de divisas iii sistemas de pago interbancarios acuerdos de pago interbancarios o sistemas de compensaci n y de liquidaci n relacionados con valores burs tiles u otros t tulos o activos financieros iv la transferencia de garant as reales constituidas sobre valores burs tiles u otros t tulos o activos financieros que obren en poder de un intermediario y que puedan ser objeto de un acuerdo de venta de pr stamo de tenencia o de recompra 2 La presente Convenci n no ser aplicable a las letras de cambio pagar s cartas de porte conocimientos de embarque o resguardos de almac n ni a ning n documento o t tulo transferible que faculte a su portador o beneficiario para reclamar la entrega de las mercanc as o el pago
237. o que est financiando uma opera o de carta de cr dito e que para se resguardar enquanto n o recebe o valor da mercadoria para pagar ao exportador pede a consigna o sua ordem Tamb m dever sofrer endosso pela sua pr pria caracter stica de consigna o T tulo consignado a algu m a terceira forma O B L ser nominativo a algu m normalmente o importador Isto significa que nem sempre ele ser endossado a um terceiro 5 2 2 Regime Jur dico Os conhecimentos de embarque s o regulamentados pela Conven o de Haia de 1924 International Convention for Unification of Certain Rules Related to Bill of Ladings no qual estabelece regras para a sua utiliza o Ela foi assinada em Bruxelas e emendada por protocolo assinado na mesma cidade em 1968 o denominado protocolo de Haia Visby Por isso um documento do com rcio internacional por excel ncia O Brasil n o ratificou tais conven es internacionais e por tal motivo elas n o fazem parte de nossa ordem jur dica 187 Nos Estados Unidos as contrata es s o baseadas no Carriage of Goods by Sea Act de abril de 1936 Eduardo de Avelar Lamy explica que esse instrumento jur dico uma lei ben fica aos interesses dos armadores daquele pa s e que juntamente com as cl usulas de foro estipulando os Estados Unidos ou o Canad como competentes para dirimir eventuais conflitos prejudica os importadores e os exportadores que
238. obre o Valor Jur dico dos Registros Computadorizados Nesse documento pedia aos governos e s organiza es internacionais que quando assim convenha adotem medidas de conformidade com a recomenda o da Comiss o a fim de garantira seguran a jur dica no contexto da utiliza o mais ampla poss vel do processamento autom tico de dados no com rcio internacional Por m pouco progresso foi visto nesse sentido em especial na elimina o da obrigatoriedade legal do papel e da assinatura escrita O Comit Noruegu s sobre Procedimentos Comerciais NORPRO sugeriu em uma carta ao Secretariado que a UNCITRAL trata da necessidade de uma atualiza o jur dica sobre o tema mas n o fornece nenhuma indica o de como efetu la A partir de ent o a UNCITRAL assumiu a posi o de criar medidas para dar seguimento Recomenda o de 1985 que pode ser considerada o cerne da Lei Modelo de 1996 Para maiores informa es vide Hist ria e Antecedentes da Lei Modelo presente no Guia para a Incorpora o ao direito interno dispon vel em MISTERIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 In lt http www dct mre gov br e commerce seminario_e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 e site da UNCITRAL pelo endere o eletr nico lt http www uncitral org uncitral es uncitral texts electronic commerce 1985Recommendat
239. odutos ou valores mercado neg cio tr fico E poss vel imaginar esse conceito sem atrel lo aos contratos 189 PEREIRA Caio M rio da Silva Institui es de Direito Civil Contratos 113 edi o Rio de Janeiro Forense 2008 vol III p 11 199 Idem 191 THEODORO J NIOR Humterto O Contrato e seus Princ pios 2 ed Rio de Janeiro Aide 1999 p 11 118 Assim um contrato que possui car ter bilateral um acordo de vontades com intuito de produzir efeitos jur dicos Essa defini o assemelha se muito com a do ato jur dico manifesta o mais gen rica da express o volitiva de um indiv duo que busca uma determinada finalidade jur dica Portanto pode se afirmar que se aplicam aos contratos as mesmas regras de validade do ato jur dico para que sejam efetivos A supremacia da vontade nas rela es contratuais t pica da teoria voluntarista J o contrato eletr nico com as mesmas atribui es do contrato convencional e obediente s regras dos atos jur dicos aquele celebrado por meio de transmiss o eletr nica de dados A caracter stica marcante que as partes manifestam sua vontade sem a presen a f sica n o h acerto oral nem escrito mas apenas um registro em meio virtual independentemente de onde estejam geograficamente Os contratos eletr nicos tornaram se muito importantes pelo fato de que a Internet possibilitou uma gama de possibilidades de contrata o jamais vista atin
240. om a proposta por exemplo Os contratos tanto os convencionais quanto os eletr nicos s o regidos por princ pios al m de possu rem requisitos essenciais que ser o analisados a seguir 19 PEREIRA Caio M rio da Silva Institui es de Direito Civil Contratos 11 edi o Rio de Janeiro Forense 2003 vol III p 7 197 ae tel ras a a 3 Art 111 O sil ncio importa anu ncia quando as circunst ncias ou os usos o autorizarem e n o for necess ria a declara o de vontade expressa C digo Civil brasileiro de 2002 120 4 1 1 a Requisitos de validade dos contratos tradicionais e dos contratos eletr nicos Os contratos eletr nicos seguem as mesmas diretrizes que estipulam a validade dos neg cios jur dicos tradicionais mas t m a peculiaridade de se concretizarem atrav s dos meios eletr nicos Os requisitos subjetivos dizem respeito pr pria natureza do contrato Sendo unilateral ou bilateral fundamental a exist ncia de duas ou mais pessoas que estas sejam aptas a contratar e que entre elas haja o consentimento para isso A capacidade civil essencial para a exist ncia do ato que quando n o observado poder acarretar na nulidade do ajuste Quanto ao objeto do contrato ele deve ser l cito poss vel e determin vel de acordo com as condi es impostas aos atos jur dicos O mundo jur dico usa para produ o de efeitos um meio de prova na qual o contrato seja considerado re
241. omplexos os chamados web sites com diversas p ginas cada uma contendo seu pr prio n mero de endere o eletr nico que possibilita tanto a consulta dos dados ali presentes como permite a intera o do usu rio dos servi os com o web site A WWW amplamente utilizada pelos usu rios sendo considerada a respons vel pela expans o da Internet ap s meados da d cada de 1990 Assim quando um usu rio quer localizar uma p gina eletr nica que pode ser mantida por usu rios pessoa f sica ou jur dica na verdade ele procura encontrar o endere o virtual o dom nio de uma determinada p gina com o conte do esperado A Internet Relay Chat IRC representa o que comumente chamamos de salas de bate papo ou seja s o espa os virtuais que permitem o contato virtual e interativo de diversas pessoas ao mesmo tempo E por fim o correio eletr nico e mail eletronic mail que pode ser considerado a aplica o mais importante da rede por meio do correio eletr nico que os usu rios abril 1996 Documento n RNP RPU 0013D C digo ClI 005 p 37 Dispon vel em lt http www rnp br _arquivo documentos rpudO13d pdf gt Acesso em 18 mar 2008 14 Luciana Ribeiro explica que foi a possibilidade de navegac o na www que garantiu a franca expans o da Internet Baseado na obra MARQUES Garcia MARTINS Louren o Direito da Inform tica Coimbra Almedina 2000 p 54 In RIBEIRO Luciana Antonini
242. ones electr nicas que no vaya dirigida a una o varias partes determinadas sino que sea generalmente accesible para toda parte que haga uso de sistemas de informaci n as como toda propuesta que haga uso de aplicaciones interactivas para hacer pedidos a trav s de dichos sistemas se considerar una invitaci n a presentar ofertas salvo que indique claramente la intenci n de la parte que presenta la propuesta de quedar obligada por su oferta en caso de que sea aceptada In Convenci n de las Naciones Unidas sobre la Utilizaci n de las Comunicaciones Electr nicas en los Contratos Internacionales aprobada por la Asamblea General Resoluci n 60 21 Dezembro de 2005 Texto em espanhol Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts elecicom 06 57455 Ebook pdf gt Acesso em 18 jan 2008 139 IV se antes dela ou simultaneamente chegar ao conhecimento da outra parte a retrata o do proponente Dessa forma as ofertas efetivadas pela Internet s poder o deixar de ser cumpridas em situa es expressamente previstas em lei que no caso tratado pelo artigo supra citado A proposta declina quando h falecimento ou incapacidade do proponente antes da aceita o Todavia caso ocorra aceita o da proposta fora do prazo estipulado pelo policitante esta aceita o ser tida como nova proposta com todos os efeitos dela decorrentes 4 1 4 c Aceita o A aceita o o momento em que o oblato ad
243. os Contratos Internacionales aprobada por la Asamblea General Resoluci n 60 21 Dezembro de 2005 Texto em espanhol Dispon vel em lt http www uncitral org odf spanish texts electicom 06 57455_Ebook pdf gt Acesso em 18 jan 2008 39 Art culo 6 Ubicaci n de las partes 1 Para los fines de la presente Convenci n se presumir que el establecimiento de una parte est en el lugar por ella indicado salvo que otra parte demuestre que la parte que hizo esa indicaci n no tiene establecimiento alguno en ese lugar 2 Si una parte no ha indicado un establecimiento y tiene m s de un establecimiento su establecimiento a efectos de la presente Convenci n ser el que tenga la relaci n m s estrecha con el contrato pertinente habida cuenta de las circunstancias conocidas o previstas por las partes en cualquier momento antes de la celebraci n del contrato o al concluirse ste 3 Si una persona f sica no tiene establecimiento se tendr encuenta su lugar de residencia habitual 4 Un lugar no constituye un establecimiento por el mero hecho de que sea el lugar a donde esi n ubicados el equipo y la tecnolog a que sirvan de soporte para el sistema de informaci n utilizado por una de las partes para la formaci n de un contrato o b donde otras partes puedan obtener acceso a dicho sistema de informaci n 5 El mero hecho de que una parte haga uso de un nombre de dominio o de una direcci n de correo electr nico vinculados a cierto p
244. os contratos estabelece obriga es para no m nimo duas partes o vendedor que tem por principal dever a entrega da coisa vendida e o comprador que deve pagar o preco de sua aquisic o Mas ainda h outras obrigac es Existem outros detalhes a serem estabelecidos no contrato e nem sempre f cil prever todas as poss veis quest es decorrentes das d vidas de interpretac o em um ato de com rcio especialmente se as partes possu rem nacionalidades diferentes ou a execuc o do contrato ocorrer em mais de um Estado ou ainda se o mesmo tiver qualquer elemento que se relacione com o ordenamento jur dico de mais de um Estado constituindo se em um contrato internacional Da a import ncia da harmonizac o das normas de Direito Internacional Privado em especial a lei brasileira para se adequar a essa nova sociedade global 270 Para maior aprofundamento sobre o tema vide GRANZIERA Maria Luiza Machado INCOTERMS In RODAS Jo o Grandino coord Contratos Internacionais 22 edi o S o Paulo Revista dos Tribunais 1995 159 4 2 Da legisla o aplic vel A Internet um meio de comunica o internacional por excel ncia marca da globaliza o e propicia a qualquer pessoa contratar com outras ou terceiros residentes e ou sediados em outros pa ses de forma f cil r pida e a baixos custos Portanto uma discuss o sobre a legisla o aplic vel em tais casos de extrema import ncia A uni o intr ns
245. os por um determinado territ rio s o os chamados POP point of presence Tais pontos de presen a s o na verdade a localiza o dos equipamentos inform ticos que possibilitam a conex o de usu rios a outras redes Nenhuma rede controla as demais ou todos os pontos de presen a O que ocorre a conex o de v rias redes atrav s de pontos de acesso rede conhecidas como NAPs networking acess point que possui como tarefa possibilitar a comunica o entre computadores que n o fazem parte da mesma rede Esses pontos de presen a s o conectados pelo provedor de acesso por meio de cabos de fibra ptica ou cabos de telefone de um provedor de backbone que no caso brasileiro o principal provedor de backbone a Embratel Os backbones nacionais s o conectados entre si e aos backbones internacionais que comp em a rede mundial a partir dessa conex o dos pontos de presen a de um provedor de backbone que cria uma enorme rede de computadores que todos os usu rios desse provedor podem comunicar se Na Internet existem in meros provedores conectados a pontos de acesso rede em diversas cidades com enorme quantidade de dados trafegando em tais pontos pelas 22 A Internet organizada na forma de espinhas dorsais backbones que s o estruturas de rede capazes de manipular grandes volumes de informa es constitu das basicamente por roteadores de tr fego interligados por circuitos de alta velocidade N
246. os requisitos de escrito original e assinatura j tratados anteriormente Todavia nada impede s partes de transformar o B L eletr nico em documento escrito em papel 3 Quando se conceda algum direito a uma pessoa determinada e a nenhuma outra ou quando esta adquira alguma obriga o e a Lei requeira que para que o ato surta efeito o direito ou a obriga o tenham de transferir se a essa pessoa mediante o envio ou a utiliza o de um documento impresso este requisito ficar satisfeito se o direito ou obriga o se transfere pelo uso de uma ou mais mensagens eletr nicas sempre que se empregue um m todo confi vel para garantir a singularidade das ditas mensagens eletr nicas Ainda nada impede ao B L eletr nico ser regido pelas regras de Haia Visby pois em func o do princ pio da equival ncia funcional 6 As normas jur dicas que se apliquem compulsoriamente aos contratos de transporte de mercadorias que constem de um documento impresso n o deixam de ser aplic veis a um contrato de transporte de mercadorias que conste de uma ou mais mensagens eletr nicas pela simples raz o de que o contrato consta de uma tal mensagem ao inv s de um documento impresso A Lei Modelo preocupou se em estabelecer aos documentos de transporte um equivalente funcional da informa o escrita relativa aos atos prescritos no artigo 16 319 Artigo 17 item 3 In MIST RIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UN
247. ota conjunta de maio de 1995 divulgada pelo Minist rio das Comunica es e Minist rio de Ci ncia e da Tecnologia item 2 2 ES BLUM Rita Peixoto Ferreira Direito do Consumidor na Internet 1 edi o S o Paulo Quartier Latin 2002 p 30 31 PECK Patr cia Direito Digital S o Paulo Saraiva 2002 p 14 26 redes Exatamente por isso a Internet considerada um verdadeiro complexo composto de redes de computador que se comunicam por meio de pontos de acesso e juntos permitem que cada computador na rede se conecte a qualquer outro nela conectado As diversas redes que comp em a Internet dependem ent o de pontos de acesso backbones e roteadores para que ocorra um bom tr fego de dados e informa es pela rede de computadores Atualmente v rias companhias operam seus pr prios backbones todos conectados a pontos de acesso ao redor do mundo esse mecanismo que permite a todos os usu rios da Internet a comunica o entre si sendo suas localiza es geogr ficas totalmente indiferentes podendo ser desprezadas O tr fego de informa es controlado pelos roteadores S o eles os respons veis por determinar para onde enviar as informa es e de que forma isso ser feito Assim asseguram que a informa o chegue ao destino e garantem que a mesma n o ir trafegar por onde n o deve o que impede que dados desnecess rios atrapalhem as conex es de usu rios que n o as solicitaram Os roteadores s o
248. outra Embora os contraentes n o discutam cada um dos termos do acordo considerado contrato haja vista que quando h a aceita o das cl usulas n o se pode negar a exist ncia do acordo de vontades que resulta da an lise do ato negocial pois houve a ades o da vontade de um oblato indeterminado proposta permanente do policitante ostensivo O oblato pode manifestar sua vontade de forma expressa quando o aceitante declara verbalmente ou atrav s de aposi o de sua assinatura em algum formul rio ou t cita nos casos em que o consumidor assume um comportamento congruente com a ado o das cl usulas contratuais pr estabelecidas Nos casos da Internet a vontade deve ser manifestada de forma expressa por meio de um click em aceitar ou concordo Nos contratos de ades o v se de um lado uma oferta permanente aberta a qualquer pessoa que deseja os servi os do policitante As cl usulas e condi es desses contratos devem constar nas propostas e s podem ser alteradas pelo ofertante mediante ampla divulga o ou aprova o das autoridades nos casos em que estas controlam tais contratos como s o os casos de tarifas de transporte de servi os de luz ou telefone ou de fornecimento de g s etc 263 Art 54 Contrato de ades o aquele cujas cl usulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servi os s
249. para estudar mecanismos que acarretassem solu es jur dicas para as transa es oriundas dos meios eletr nicos At o momento existem duas que foram criadas pela UNCITRAL a Lei Modelo sobre Com rcio Eletr nico de 1996 e a Lei Modelo sobre Firmas Eletr nicas de 2001 Em ambas s o vis veis o sentido de buscar a elabora o de regras harm nicas e de f cil inser o nas legisla es nacionais Juntas s o verdadeiros marcos jur dicos internacionais sobre o tema do com rcio eletr nico 2 1 2 A lei modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico de 1996 Os princ pios que a fundamentam tamb m s o importantes para que os Estados seus legisladores e os usu rios do com rcio eletr nico possam encontrar solu es contratuais adequadas para superar determinados obst culos jur dicos que porventura apare am E seus objetivos em resumo s o a Facilitar o com rcio eletr nico no interior e al m das fronteiras nacionais b Convalidar as opera es efetuadas por meio das novas tecnologias da informa o c Fomentar e estimular a aplica o de novas tecnologias da informa o e Em especial os princ pios s o os de direito comercial como o princ pio da autonomia da vontade al m de princ pios novos como o princ pio da equival ncia funcional base jur dica da Lei Modelo da UNCITRAL de 1996 861 Guia Para a Incorpora o ao Direito Interno da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr
250. ponente Essa aceitac o segundo o mencionado documento internacional qualquer manifestac o de vontade que chega ao destinat rio que pode ser verbal ou are GOMES Orlando Contratos 22 edi o Rio de Janeiro Forense 2000 p 69 247 z Aora l s o o P Importante colocar a n o concord ncia com essa disposi o pois a mesma n o compat vel com o meio eletr nico no qual a manifesta o da vontade das partes deve ocorrer de forma expressa para garantir seguran a e credibilidade conforme j exposto 144 entregue por uso de qualquer meio ao destinat rio ou em seu estabelecimento ou dire o postal ou ainda em sua resid ncia habitual Somente ap s a aceita o e a devida certifica o desta pelo policitante temos um 249 contrato perfeito pois nesse momento em que as vontades formam um v nculo com for a obrigat ria entre as partes que as manifestaram 4 1 4 d Lugar da forma o do contrato eletr nico O contrato eletr nico aquele que se origina por meios eletr nicos Conforme tratado anteriormente a Internet um meio eletr nico de comunica o e portanto torna poss vel que seus usu rios firmem acordos independentemente do lugar do planeta em que se encontram Assim sendo a proposta e a aceita o podem perfeitamente surgir de regi es distintas em pa ses diferentes cada um com seu ordenamento Por isso estudar o lugar da forma o do contrato important
251. populariza maior alcance o com rcio eletr nico possui E sabido que ela chegou a todos os cantos do planeta ali s sequer alcan ou todos os lugares do territ rio brasileiro Assim quanto mais usu rios e consumidores navegarem nela alavancando o com rcio eletr nico maior ser a press o por mecanismos jur dicos que d em validade jur dica s transa es eletr nicas Por isso a import ncia de se cuidar desse tema o quanto antes Sem a confian a mais uma vez as pessoas n o contratam n o compram o que afeta o desenvolvimento do com rcio eletr nico 187 Direito real Para ter ciberdireito preciso uma ciberconstitui o Consultor Jur dico Entrevista com Amaro Moraes e Silva Neto Dispon vel em lt http www conjur com br static text 68839 1 gt Acesso em 15 ago 2008 116 Da a import ncia de se compreender como os conceitos antigos ainda persistem por m de forma remodelada e assim permitir o uso de uma legisla o que muitos afirmam ser caduca para a nova realidade N o necess rio criar leis novas para o mundo eletr nico apenas no que se refere suas peculiaridades e ademais pode se usar a lei em vigor com adapta es para abranger a realidade virtual da Internet 117 CAP TULO IV CONTRATOS ELETR NICOS dif cil imaginar com rcio sem contrato H entre eles uma rela o muito ntima Caio M rio da Silva Pereira tem uma express o interessante que mostra
252. prazos de validade e origem entre outros dados bem como sobre os riscos que apresentam sa de e seguran a dos consumidores 137 a Exigir o cumprimento for ado da obriga o nos termos da oferta apresenta o ou publicidade b Aceitar outro produto ou presta o de servi o equivalente e c Rescindir o contrato com direito restitui o de quantia eventualmente antecipada monetariamente atualizada e a perdas e danos Assim para que a proposta seja revogada deve a revoga o chegar ao oblato antes ou simultaneamente proposta sob pena de incorrer o policitante em perdas e danos Nos casos de contrata o eletr nica ap s o recebimento da proposta esta passa a ser irretrat vel pois muitas vezes esse tipo de negocia o ocorre com as partes on line ou em chats de conversa o em tempo real Assim sendo caso o proponente n o queira manter os termos e as condi es da proposta ter de indenizar o oblato em raz o da responsabilidade pr contratual E nos casos em que o ofertante queira revogar uma proposta j aceita h a forma o do v nculo contratual e consequentemente a responsabilidade do policitante O autor da oferta pode ser uma pessoa f sica ou jur dica diretamente interessada na concretiza o do ajuste podendo ser tamb m um representante legal do interessado na realiza o do contrato Art 32 Os fabricantes e importadores dever o assegurar a oferta de componentes e pe
253. primer objetivo que ha de conseguirse para el desarrollo del comercio electr nico es generar confianza es preciso que tanto los consumidores como las empresas tengan confianza en que sus transacciones no ser n interceptadas ni modificadas el comprador y el vendedor son los que dicen que son y los mecanismos de la transacci n son accesibles legales y seguros In MARTINEZ NADAL Apol nia Comercio Electr nico Firma Digital y Autoridades de Certificaci n 3 edic o Madrid Civitas 2001 p 36 Se RIBEIRO Luciana Antonini Contratos Eletr nicos Dissertac o apresentada ao curso de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2003 p 49 e ss 63 Um bom exemplo a Argentina que normatizou o tema atrav s de uma Lei sobre Firmas Digitais em novembro de 2001 Essa lei segue as diretrizes da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Firmas Eletr nicas que por sua vez tem base no artigo 7 da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico de 1996 Segundo essa lei argentina h o reconhecimento da efic cia da firma digital e da eletr nica mas n o definiu padr es tecnol gicos o que permite a essa lei uma vig ncia ampla sem ser considerada obsoleta em caso de superveni ncia de novas tecnologias Essa caracter stica um liame entre a lei argentina e as Leis Modelo da UNCITRAL J a Uni o Europ ia por meio de seu Parlamento editou a Diretiva 1999 93 CE no qual instituiu um mecanismo legal comunit rio para as assinat
254. prop sito de recebimento das mensagens eletr nicas o recebimento ocorre i No momento em que a mensagem eletr nica entra no sistema de informa o designado ou ii Se a mensagem eletr nica enviada para um sistema de informa o do destinat rio que n o seja o sistema de informa o designado no momento em que a mensagem eletr nica recuperada pelo destinat rio b Se o destinat rio n o houver designado um sistema de informa o o recebimento ocorre quando a mensagem eletr nica entra no sistema de informa o do destinat rio 3 Aplica se o par grafo 2 ainda que o sistema de informa o esteja situado num lugar distinto do lugar onde a mensagem eletr nica se considere recebida de acordo com o par grafo 4 4 Salvo conven o em contr rio entre o remetente e o destinat rio uma mensagem eletr nica se considera expedida no local onde o remetente tenha seu estabelecimento e recebida no local onde o destinat rio tenha o seu estabelecimento Para os fins do presente par grafo a se o remetente ou o destinat rio t m mais de um estabelecimento o seu estabelecimento aquele que guarde a rela o mais estreita com a transa o subjacente ou caso n o exista uma transa o subjacente o seu estabelecimento principal b se o remetente ou o destinat rio n o possu rem estabelecimento se levar em conta a sua resid ncia habitual In MISTERIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com
255. quais as partes tenham o seu estabelecimento em Estados diferentes ou quando as regras de DIPr de um deles determinar H a ado o clara do princ pio b sico da liberdade contratual na compra e venda internacional de mercadorias ao reconhecer s partes o direito de exclu rem a aplica o da Conven o ou que as mesmas estabele am exce es a quaisquer disposi es ou modifiquem seus efeitos Essa exclus o da autoridade da Conven o sobre o contrato seria aplicada aos casos em que a elei o da lei feita pelas partes seja a de um Estado n o contratante ou uma lei nacional de um Estado contratante como lei aplic vel ao contrato Essa caracter stica importante pois permitiu s partes o uso amplo da autonomia da vontade inclusive para escolher ou n o a aplica o da Conven o em seu acordo No caso do sil ncio das partes sobre tal escolha ser o aplic veis as normas de DIPr do Estado em quest o A import ncia dessa conven o segundo N dia de Ara jo a sua raz o principal a substitui o de leis dom sticas por uma lei internacional uniforme e por isso 9 art culo 1 1 La presente Convenci n se aplicar a los contratos de compraventa de mercader as entre partes que tengan sus establecimientos en Estados diferentes a cuando esos Estados sean Estados Contratantes o b cuando las normas de derecho internacional privado prevean la aplicaci n de la ley de un Estado Contr
256. qualquer contrato de compra e venda mas que possuem certas particularidades nos contratos inform ticos Um bom exemplo a obriga o de entrega do hardware A transmiss o do dom nio z n o feita simplesmente com a tradi o essencial a realiza o de testes de aceita o para aferir o grau de exig ncia relacionado ao equipamento a ser entregue Em geral nestes tipos de contrato as cl usulas versam sobre e O vendedor tem pleno dom nio do hardware e por isso pode alien lo e O funcionamento do equipamento garantido por um per odo razo vel e e H a adaptabilidade do hardware ao software especificado no contrato c Contratos de Software Software o nome gen rico para programa de computador Baseia se o software em ser um conjunto de informa es organizadas que determina ao computador quanto m quina o que tem de ser feito para atingir determinada finalidade por meio do software que se torna poss vel a utiliza o do hardware Aspectos Jur dicos do Com rcio Eletr nico Doutorado em Direito Comercial Faculdade de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2003 155 4 1 6 Contratos de Ades o os mais usuais dos meios eletr nicos O contrato de ades o n o aquele que resulta de debates entre as partes a fim de estabelecer cl usulas em comum aquele que se caracteriza pelo fato de uma das partes aceitar tacitamente cl usulas e condi es previamente estabelecidas pela
257. que a rede das redes oferece aos juristas do mundo todo Tais quest es levam a sugerir que a Internet um ambiente desterritorializado Importante lembrar que embora existam tais dificuldades elas n o justificam suficientemente o conceito de desterritorializa o das rela es jur dicas formadas na rede pois sempre haver efeitos suscitados no mundo real n o importando onde estejam as partes elas sempre se subordinar o a determinado ordenamento O obst culo da Internet al m de tais quest es o fato de que a cada dia multiplicam se as rela es jur dicas internacionais por meio da rede opera es estas que n o se restringem apenas entre empresas mas tamb m por consumidores e at mesmo entre pessoas f sicas entre si 85 Talvez seja a Internet o grande desafio atual do Direito Internacional Privado que dever criar por meio dos Estados novas f rmulas em suas regras de conex o para absorver essa realidade a dos contratos eletr nicos que apresentam elementos que os conectam a mais de um ordenamento jur dico No caso brasileiro a regra para contratos entre ausentes a do local em que o impulso inicial teve origem ou seja o lugar da celebra o do contrato que aquele em que residir o proponente J a Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico que se baseia no princ pio da autonomia da vontade dos pactuantes em seu artigo 15 reconhece a necessidade para aplica o de muitas norm
258. que colocaria o Brasil em afinidade legislativa em rela o aos demais pa ses do globo em especial as conven es ora apresentadas Ainda o pa s precisa se valer de regras harm nicas em rela o ao com rcio eletr nico internacional e abarcar essas mesmas regras em seu ordenamento para incentivar um crescimento do com rcio eletr nico interno como um todo sob pena de nossa na o no tocante ao com rcio eletr nico nacional e internacional tenha leis obsoletas 110 o princ pio da autonomia da vontade assegurado partes que contratam permitindo que elas possam deliberar sobre cada cl usula contratual e desde que o contrato seja nacional e por isso regido pelo nosso C digo Civil Lei n 10 406 de 2002 No tocante s transa es internacionais o princ pio da autonomia da vontade das partes refere se escolha pelos pactuantes da lei aplic vel ao contrato internacional para dirimir qualquer conflito futuro H um movimento internacional nesse sentido que busca a harmoniza o desse princ pio nas rela es internacionais privadas Por m a Lei de Introdu o ao C digo Civil LICC Decreto Lei n 4 707 de 1942 disp e em seu artigo 9 que a lei do local da celebra o de um contrato desse tipo o que vai reger esse pacto o que impede s partes de escolher a lei aplic vel Essa incongru ncia entre a legisla o nacional e o disposto nas mais variadas conven es internacionais amplamente em vigor
259. r b Remessa sem saque a que se realiza entre o exportador e importador sem a interfer ncia de banco no tocante a remessa de documentos c Cobran a a modalidade na qual os documentos s o enviados via banco e que ser o respons vel por cobrar o pre o ao importador para que os documentos lhe sejam entregues e d Carta de cr dito ou cr dito document rio quando um banco a pedido do potencial importador compromete se em pagar o valor ao exportador ap s este cumprir todas as cl usulas expressas na carta E uma modalidade de pagamento que segura tanto para o exportador quanto para o importador pois para ambos h a prote o jur dica desse tipo de rela o comercial Para o exportador o pagamento garantido pois quem ir lhe pagar um banco e para o importador o banco zela pelo cumprimento do contrato em favor de seu cliente agindo como uma esp cie de fiscal da transa o dando efetividade ao fazer o pagamento ao contrato apenas quando o exportador realizar todas as suas atribui es Assim o cr dito document rio um compromisso banc rio de pagamento condicionado em favor de um exportador feito por um banco banco emitente por conta e ordem de um importador O banco emitente assume o compromisso de pagar certa quantia vista ou a prazo ao exportador desde que este comprove por meio de documentos ter cumprido todos os termos e condi es indicados no referido instrumento Por proporcionar ta
260. r cticas b actuar con diligencia razonable para cerciorarse de que todas las declaraciones importantes que haya hecho en relaci n con el ciclo vital del certificado o que est n consignadas en l son exactas y cabales 54 regras no sentido de permitir o uso de tais t cnicas e dessas assinaturas e certificados digitais chegando ao ponto de tratar do reconhecimento destes em car ter internacional c proporcionar a la parte que conf a en el certificado medios razonablemente accesibles que permitan a sta determinar mediante el certificado i la identidad del prestador de servicios de certificaci n ii que el firmante nombrado en el certificado ten a bajo su control los datos de creaci n de la firma en el momento en que se expidi el certificado iii que los datos de creaci n de la firma eran v lidos en la fecha en que se expidi el certificado o antes de ella d proporcionar a la parte que conf a en el certificado medios razonablemente accesibles que cuando proceda permitan a sta determinar mediante el certificado o de otra manera i el m todo utilizado para comprobar la identidad del firmante ii cualquier limitaci n de los fines o del valor respecto de los cuales puedan utilizarse los datos de creaci n de la firma o el certificado iii si los datos de creaci n de la firma son v lidos y no est n en entredicho iv cualquier limitaci n del alcance o del grado de responsabilidad que haya establecido e
261. r nico o chamado nome de dom nio que cumpre duas fun es a primeira de car ter t cnico proporciona a interconex o entre os equipamentos por meio do nome de dom nio que o computador do internauta p e se em rede com os equipamentos que geram a p gina do empres rio vendedor j a segunda fun o possui um car ter jur dico identifica o estabelecimento virtual na rede cumprindo a fun o id ntica ao do t tulo do estabelecimento em rela o ao ponto No Brasil os dom nios s o registrados pela Funda o de Amparo Pesquisa do Estado de S o Paulo a FAPESP por meio do s tio eletr nico www registro br 3 2 5 Documento Tradicional e Documento Eletr nico O conceito de documento extremamente atrelado ao papel Nas defini es do professor S rgio S rvulo da Cunha o documento um 1 Dado material que nos 147 para maiores informa es vide site da FAPESP dispon vel em lt http www fapesp org gt e site do Registro Br em lt http registro br info novo registro html gt 95 instrui sobre a realidade 2 Meio de prova consistente em escrito preexistente p blico ou particular Essa concepc o est intimamente ligada ao fato de que o documento de papel impresso ou escrito fora usado ao longo dos ltimos s culos como instrumento leg timo de prova de qualquer relac o jur dica Um documento em papel possui v rias fun es dentre as quais a Deixar uma pro
262. r a obriga o contra da pelas partes a do local da celebra o lex loci celebrationis ou lex loci contractus o local de conclus o do contrato Oriunda da escola estatut ria italiana ainda na Idade M dia uma regra que faz sentido quando h dificuldade na contrata o entre ausentes no caso de comunica o dist ncia ser escassa e incerta que n o mais se aplica nos dias de hoje Embora seja considerada ultrapassada ainda a regra de conex o existente na legisla o brasileira nos moldes do artigo 9 da LICC 2 a e a na O para maior compreens o do tema E muito complexa opera o de log stica por tr s de uma compra na internet Fechar uma compra pela internet uma opera o relativamente simples Escolhe se o produto preenchem se alguns dados e a mercadoria chega porta de sua casa alguns dias depois seja em S o Paulo seja no interior do Piau Por tr s dessa comodidade toda no entanto est uma das mais complexas opera es poss veis no mundo da log stica O clique do internauta na tela do computador desencadeia uma s rie de opera es que exigem uma engenharia capaz de fazer o produto um simples CD ou um notebook de ltima gera o chegar de forma segura e no menor tempo poss vel casa do cliente Para que a entrega aconte a dezenas de profissionais s vezes centenas deles s o mobilizados numa corrida fren tica que n o tem similar A raz o para esse frenesi simples
263. r exteriorizada Esse lapso de tempo entre a proposta e a aceita o que pode demorar dias ou meses No caso da Internet o tempo referido sofre uma acelera o pois a rede permite a comunica o instant nea sem fronteiras com um custo muito baixo e em car ter multim dia admitindo que pessoas que estejam em qualquer ponto do planeta tenham contato simult neo e interativo 123 PEREIRA Caio M rio da Silva Institui es de Direito Civil Contratos 113 edi o Rio de Janeiro Forense 2003 vol III p 53 124 artigos 428 a 434 C digo Civil brasileiro 125 Oblato considerado pelo direito como a pessoa a quem direcionada a proposta de um contrato Que poder ser aceita ou n o dependendo da sua manifestac o de vontade 126 Defini o do Novo Dicion rio Aur lio para o verbete multim dia 1 Combina o de diversos formatos de apresenta o de informa es como textos imagens sons v deos anima es etc em um nico sistema 2 Apresenta o de informa es em uma multiplicidade de formatos ou o conjunto de informa es assim apresentadas 83 Tais caracter sticas permitem que as rela es jur dicas tradicionais as ditas entre ausentes podem ser conclu das em instantes ou segundos independentemente da dist ncia existente entre as partes Dessa forma aquele conceito de tempo atrelado a enormes dist ncias geogr ficas perde todo o sentido quando se trata de rel
264. r freta o navio para transportar carga pr pria As partes do contrato s o o transportador e o fretador Com base na Lei n 9 432 97 os contratos de transporte propriamente ditos podem ser contratos por viagem em que o transportador fornece o espa o a bordo do seu navio enquanto o fretador toma o espa o do navio mediante pagamento de uma contrapartida que o frete a fim de transportar sua mercadoria em uma ou mais viagens ou ent o podem ser contratos de quantidade ou tonelagem em que as partes acordam o transporte de certa quantidade de carga durante um determinado per odo de tempo Seriam eles contratos de presta o de servi o ou contratos de dep sito Eduardo de Avelar Lamy defende que esse enquadramento n o se aplica quando se trata de contratos mar timos O autor explica que o transporte n o se confunde com a presta o de servi os nem com o dep sito o que parece ser uma posi o bastante acertada Trata se de um contrato sui generis formado concorrentemente pelas regras dos contratos de presta o de servi os e de dep sito mas que se caracteriza exatamente pela assun o conjunta de tais obriga es pelo transportador Dessa forma percebe se que o compromisso de transporte inclusive o mar timo internacional possui caracter sticas pr prias e individualizadoras sendo aut nomo em rela o aos demais contratos nominados No caso do contrato de dep sito importante esclarecer que o depositante por exemplo
265. ra o com rcio eletr nico que unidas ajudam na sua melhor compreens o e demonstram sua relev ncia 1 Mensagem de dados a informac o gerada enviada recebida ou arquivada eletronicamente por meio ptico ou por meios similares incluindo dentre outros o interc mbio eletr nico de dados EDI correio eletr nico e mail telegrama telex e fax Interc mbio eletr nico de dados Electronic Data Interchange EDI a transfer ncia eletr nica de computador para computador de informa es estruturadas de acordo com um padr o estabelecido para tal fim Remetente de uma mensagem eletr nica a pessoa pela qual ou em cujo nome a referida mensagem eletr nica seja enviada ou gerada antes de seu armazenamento caso este se efetue mas n o quem atue como intermedi rio em rela o a esta mensagem eletr nica Destinat rio de uma mensagem eletr nica a pessoa designada pelo remetente pra receber a mensagem eletr nica mas n o quem atue como intermedi rio em rela o a esta mensagem eletr nica Intermedi rio com respeito a uma mensagem eletr nica particular a pessoa que em nome de outrem envia recebe ou armazena esta mensagem 63 Artigo 1 do Cap tulo 1 da Lei Modelo da UNCITRAL In MIST RIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 In lt http Awww dct mre gov br e commerce se
266. rapidez e simplifica o de procedimentos Dessa feita dois ou mais computadores previamente estabelecidos comunicam se e estabelecem contrata es relacionadas por exemplo reposi o de estoques A presen a humana dispensada salvo no que atine configura o do programa que originar a a o do computador O EDI utiliza se no mais das vezes de uma rede de telecomunica o fechada sendo que as partes encontram se previamente definidas Com o surgimento da Internet algumas empresas t m disponibilizado as ferramentas de EDI por meio da rede possibilitando que empresas de pequeno porte utilzem se do sistema As regras utilizadas pelo EDI s o fixadas por entidades privadas governamentais e n o governamentais em n vel internacional sendo esta pr tica largamente utilizada por diversas empresas ao redor do globo Muitas empresas que se utilizam desta t cnica tamb m acabam por firmar trading partner agreements por meio dos quais s o fixadas as regras de utiliza o de EDI 210 4 1 3 Particularidades dos Contratos Eletr nicos 4 1 3 4 Express o da vontade Vimos de forma sucinta que a vontade das partes pode ser manifestada de forma expressa ou t cita e que nosso ordenamento admite o sil ncio como manifesta o de vontade No caso dos meios eletr nicos o usu rio ou interage com uma pessoa como ocorre nos chats por exemplo ou com um site bem como pode contratar utilizando o e mail Nesses
267. rar um ato jur dico v lido mesmo que este s tenha surgido atrav s de emiss o volitiva de vontade sem nenhum documento comprobat rio Assim nada impede que a documenta o eletr nica tenha validade jur dica bem como possui ela mecanismos que a permitem ser t o id nea quanto a documenta o tradicional O que falta uma regulamenta o para dar validade jur dica de direito aos documentos eletr nicos 3 3 A necessidade de legisla o pr pria O com rcio eletr nico em raz o das peculiaridades que o caracterizam teve de receber uma aten o diferenciada das legisla es do mundo todo para propiciar validade jur dica s transa es ocorridas na grande rede de computadores O marco internacional foi a cria o da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico de 1996 Ela dedicada regular as rela es que se d o na esfera comercial que se baseia em meios eletr nicos tanto mbitos nacional quanto internacional Suas regras n o atingem a prote o ao consumidor A Lei Modelo de grande import ncia para o com rcio eletr nico por ser a primeira manifesta o mundial sobre o tema na qual de acordo com Cl udia Lima Marques pois por meio da mesma a UNCITRAL 183 THEODORO J NIOR Humberto O Contrato e seus Princ pios 2 ed Rio de Janeiro Aide 1999 p 186 118 tratou de reconstruir os instrumentos existentes de informa o para informa o por data message sem di
268. ras do professor S rgio S rvulo da Cunha princ pio jur dico uma prescri o jur dica com alto grau de abstra o correspondente a op es valorativas que fundamenta ou estrutura um ordenamento cujas normas inspira e s quais d sentido 40 A C mara de Com rcio Internacional CCI ou International Chamber of Commerce ICC fundada em 1919 tem sua sede em Paris Ela considerada a voz do mundo empresarial pois defende a globaliza o da economia considerando esta como a for a para o crescimento econ mico a criac o de emprego e prosperidade Ela a nica organizac o empresarial mundial verdadeiramente global por ser a mais en rgica na express o dos valores empresariais Seu trabalho de amplo espectro envolvendo a arbitragem e a resoluc o de lit gios envolvendo o processo de abertura do com rcio e da economia de mercado as empresas de auto regulac o a luta contra a corrup o e a luta contra o crime comercial Para maiores informa es vide portal eletr nico da C mara de Com rcio Internacional lt http www iccwbo org gt Acesso em mai 2008 A Conven o ainda n o est em vigor pois necessita que 3 instrumentos sejam depositados para que isso de fato aconte a Por m existem pa ses que se comprometeram s n o ratificaram quais sejam at o momento Ar bia Saudita China Col mbia R ssia Filipinas Honduras Ir L bano Madagascar Montenegro Panam Para
269. rechazo de la oferta y constituir una contraoferta Convenci n De Las Naciones Unidas Sobre Los Contratos De Compraventa Internacional De Mercader as Viena 1980 Texto em espanhol Dispon vel em lt http www uncitral org pdaf spanish texts sales cisg CISG s paf gt Acesso em 15 mai 2008 238 Art 430 Se a aceitac o por circunst ncia imprevista chegar tarde ao conhecimento do proponente este comunic lo imediatamente ao aceitante sob pena de responder por perdas e danos C digo Civil brasileiro de 2002 239 Art 433 Considera se inexistente a aceitac o se antes dela ou com ela chegar ao proponente a retratac o do aceitante C digo Civil brasileiro de 2002 240 PEREIRA Caio M rio da Silva Institui es de Direito Civil Contratos 113 edi o Rio de Janeiro Forense 2003 vol III p 47 141 inconveniente de deixar ao arb trio do proponente abrir a correspond ncia e tomar conhecimento da resposta positiva e criadora do contrato b Teoria da recep o a que considera celebrado o contrato quando o proponente recebe a proposta mesmo que n o a leia c Teoria da declara o ou agni o a que considera conclu do o contrato no momento em que o oblato escreve a resposta positiva peca do defeito de imprecis o por n o haver um meio certo de determinar o policitante quando o fato ocorra d Teoria da expedi o a que considera a conclus o do contrato no instante
270. reito do com rcio internacional Jus Navigandi Teresina ano 9 n 582 9 fev 2005 Dispon vel em lt http jus2 uol com br doutrina texto asp id 6261 gt Acesso em 08 jul 2008 Ata da X Reuni o do Grupo Mercado Comum Assun o 28 a 30 de junho de 1993 Dispon vel em lt http www2 uol com br actasoft actamercosul espanhol gmc_ata10 htm gt Acesso em 01 mai 2008 Banco Comercial Portugu s Como funciona o cr dito document rio Dispon vel em lt http www millenniumbcp com ppt Creditodocument ppt gt Acesso em 08 jul 2008 BETHONICO C tia Cristina de Oliveira As f rmulas contratuais t picas utilizadas no com rcio internacional Jus Navigandi Teresina ano 12 n 1823 28 jun 2008 Dispon vel em lt http jus2 uol com br doutrina texto asp id 11419 gt O Conhecimento de Embarque em Modalidade Eletr nica In Wagner Menezes Org Estudos de Direito Internacional Anais do 5 Congresso Brasileiro de Direito Internacional 2007 1 ed Curitiba Juru 2007 v IX p 351 358 BRASIL ngela Bittencourt Contratos Internacionais Virtuais Universo Jur dico Dispon vel em lt http www uj com br publicacoes doutrinas default asp action doutrina amp iddoutrina 860 gt Acesso em 23 jul 2008 205 Com rcio eletr nico cresce 45 no semestre e fatura R 3 8 bi no Brasil Folha online 19 de agosto de 2008 Dispon vel em lt http www1 folha uol com br folha informatica ultf24U435247 shtml g
271. riam boas rela es de consumo podendo ampliar o com rcio entre os habitantes desses pa ses 170 Outro ponto importante o fato de nosso pa s n o ser signat rio das Conven es mais importantes de DIPr o que o coloca em posi o desfavor vel para reger as rela es comerciais internacionais Para agravar a situa o do ordenamento brasileiro o pa s n o signat rio da Conven o Na es Unidas sobre a Utiliza o das Comunica es Eletr nicas nos Contratos Internacionais de 2005 espec fica sobre o com rcio eletr nico Al m disso n o adequou o seu ordenamento interno para recepcionar as novas demandas jur dicas do com rcio eletr nico existindo apenas a MP 2200 2 2001 em vigor e que sozinha n o foi capaz de dar validade jur dica plena aos documentos e a contrata es eletr nicas haja vista que o ordenamento n o foi adaptado para conceb los v lidos juridicamente Da denota se que o desafio em adequar o ordenamento jur dico brasileiro em rela o s regras modernas de DIPr e as regras do com rcio eletr nico sem d vida substancial por m poss vel e necess rio para que o com rcio eletr nico brasileiro n o continue prejudicado por falta de amparo legal 171 CAP TULO V OS IDEAIS DA LEI MODELO DA UNCITRAL SOBRE COMERCIO ELETRONICO NA PRATICA Um elemento fundamental para o desenvolvimento do com rcio eletr nico a seguran a que garantidora da confian a ingrediente
272. rina p tria como pode ser visto nas palavras de Rubens Requi o citado por Ridolfo o estabelecimento comercial pertence categoria dos bens m veis transcendendo s unidades de coisas que o comp em e s o mantidas unidas pela destina o que lhes d o empres rio que deve ser classificado como incorp reo O estabelecimento comercial constitui um bem incorp reo constitu do de um complexo de bens que n o se fundem mas mant m unitariamente sua individualidade rin 142 pr pria Conforme a Internet foi se expandindo como um meio eficaz de comunica o em massa o empresariado notou que ela seria uma boa aliada para a realiza o de seus neg cios Hoje muitos empres rios mant m estabelecimento f sico e virtual H empres rios que s possuem estabelecimento virtual que se revela por meio de sites Por isso neste ltimo caso quem quiser adquirir bens ou servi os deve procur los necessariamente na grande rede de computadores Em raz o de tais casos os que apenas possuem estabelecimento f sico enfrentam crescentes dificuldades para se manterem competitivos Normalmente os estabelecimentos virtuais oferecem produtos e servi os a custos muito menores que os encontrados em estabelecimentos f sicos Os neg cios dessas empresas denominadas empresas PONTOCOM realizam se no ambiente de um estabelecimento virtual Nesses casos por meio do 141 BARRETO FILHO Oscar Teoria do Estabelecimento Comerci
273. rizam o com rcio eletr nico Artigo 7 Assinatura 1 Quando a Lei requeira a assinatura de uma pessoa este requisito considerar se preenchido por uma mensagem eletr nica quando a For utilizado algum m todo para identificar a pessoa e indicar sua aprova o para a informa o contida na mensagem eletr nica e b Tal m todo seja t o confi vel quanto seja apropriado para os prop sitos para os quais a mensagem foi gerada ou comunicada levando se em considera o todas as circunst ncias do caso incluindo qualquer acordo das partes a respeito 2 Aplica se o par grafo 1 tanto se o requisito nele mencionado esteja expresso na forma de uma obriga o quanto se a Lei simplesmente preveja consequ ncias para a aus ncia de assinatura 163 Como visto o artigo 7 concentra se nas duas fun es b sicas da firma a identifica o do autor e a confirma o de que o autor aprova o conte do do documento Tais fun es podem ser cumpridas pelos documentos eletr nicos se utilizados m todos que identifiquem com certo grau de certeza o remetente de uma mensagem de dados e confirme que o remetente aprova a informa o nela consignada Para cumprir tais requisitos existe um outro mecanismo de seguran a a certifica o digital Juntas conferem inalterabilidade e credibilidade por n o admitir qualquer altera o no documento pois quando um documento eletr nico recebe uma certifica o n o pode sofrer qu
274. rmoniza o de regras de com rcio internacional existem os INCOTERMS conhecidos como f rmulas contratuais t picas ou contratos tipo as Regras e Usos Uniformes sobre Cr ditos 2 HUCK Hermes Marcelo Senten a estrangeira e lex mercatoria horizontes e fronteiras do com rcio internacional S o Paulo Saraiva 1994 55 S o verdadeiras f rmulas contratuais que foram extremamente utilizadas na pr tica que com o tempo passaram a ser regras de mbito internacional S o fruto do costume da praxe internacional Em se tratando de contratos internacionais de compra e venda de bens enquadram se as Defini es Americanas Revisadas para o Com rcio Exterior Revised American Foreign Trade Definitions y de 1941 e os INCOTERMS os mais famosos e os mais utilizados Para maiores detalhes vide BETHONICO C tia Cristina de Oliveira As f rmulas contratuais t picas utilizadas no com rcio internacional Jus Navigandi Teresina ano 12 n 1823 28 jun 2008 Dispon vel em lt http jus2 uol com br doutrina texto asp id 11419 gt 44 Document rios RUU e no caso espec fico das transa es eletr nicas internacionais h o GUIDEC elaborado em 1997 para viabilizar de forma segura Nas transa es comerciais de bens as partes exportador e importador possuem algumas formas de pagamento quais sejam a Pagamento antecipado em regra feito antes do embarque da mercadoria com destino ao pa s do comprado
275. rnacionais htiml decleg 335 2003 html gt http www eumed net ibros 2008b 393 Protocolo 20de 20Montevideu 20sobre 200 20Comerci 0 20de 20Servicos 20do 20MERCOSUL htm gt Acesso em 25 jul 2008 2 Conforme s tio eletr nico do Senado brasileiro no qual lista as leis que norteiam as rela es no MERCOSUL Para maiores informa es vide lt http Avww senado gov br evmmercosul M012 M0122015 ASP txtID_PRINCIPAL 16 gt Acesso em 25 jul 2008 168 J sob o mbito do continente americano h a Conven o Interamericana sobre Direito Aplic vel aos Contratos Internacionais oriunda da CIDIP V Confer ncia Interamericana de Direito Internacional Privado V realizada na Cidade do M xico em 1994 a qual o Brasil ainda n o ratificou Nessa norma internacional o princ pio da autonomia da vontade assegurado independentemente da forma manifestada expressa ou t cita garantindo as partes o direito de escolher a legisla o aplic vel ao contrato internacional firmado E nos casos em que n o houver a escolha da legisla o competente ou ainda se a op o das partes for considerada ineficaz aplicar se a tais contratos a lei nacional que mantenha com estes os v nculos mais estreitos Como visto a Conven o Interamericana sobre Direito Aplic vel aos Contratos Internacionais adota os mesmos princ pios da Conven o de Roma o que demonstra conjuntamente a a es de v rias organiza es internacionais n
276. romulgante si presenta un grado de fiabilidad sustancialmente equivalente 3 Toda firma electr nica creada o utilizada fuera del Estado promulgante producir los mismos efectos jur dicos en el Estado promulgante que toda firma electr nica creada o utilizada en fel Estado promulgante si presenta un grado de fiabilidad sustancialmente equivalente 4 A efectos de determinar si un certificado o una firma electr nica presentan un grado de fiabilidad sustancialmente equivalente para los fines del p rrafo 2 o del p rrafo 3 se tomar n en consideraci n las normas internacionales reconocidas y cualquier otro factor pertinente 5 Cuando sin perjuicio de lo dispuesto en los p rrafos 2 3 y 4 las partes acuerden entre s la utilizaci n de determinados tipos de firmas electr nicas o certificados se reconocer que ese acuerdo es suficiente a efectos del reconocimiento transfronterizo salvo que el acuerdo no sea v lido o eficaz conforme al derecho aplicable In Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Firmas Electr nicas 2001 Art culo 6 Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts electcom ml elecsig s pdf gt Acesso em 18 jan 2008 1 Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Firmas Electr nicas 2001 Art culo 6 Dispon vel em lt http www uncitral org pdf spanish texts electcom ml elecsig s pdf gt Acesso em 18 jan 2008 56 2 2 1 A Medida Provis ria n 2200 2 de 2001 Em 2001 o Brasil deu seu primeiro grand
277. rrentes da Emenda Constitucional n 32 s o aplic veis apenas s medidas provis rias editadas ap s sua entrada em vigor ou seja ap s 11 de setembro de 2001 Isso porque conforme o Artigo 2 da EC n 32 As medidas provis rias editadas em data anterior da publica o desta emenda continuam em vigor at que medida provis ria ulterior 17 Para maiores informa es vide PARENTONI Leonardo Netto A regulamenta o legal do documento eletr nico no Brasil Jus Navigandi Teresina ano 9 n 772 14 ago 2005 Dispon vel em lt http jus2 uol com br doutrina texto asp id 7154 gt Acesso em 23 jul 2008 78 Art 62 Em caso de relev ncia e urg ncia o Presidente da Rep blica poder adotar medidas provis rias com forca de lei devendo submet las de imediato ao Congresso Nacional 3 As medidas provis rias ressalvado o disposto nos 84 11 e 12 perder o sua efic cia desde a edi o se n o forem convertidas em lei no prazo de sessenta dias prorrog vel nos termos do 8 7 uma vez por igual per odo devendo o Congresso Nacional disciplinar por decreto legislativo as rela es jur dicas delas decorrentes Artigo 62 da Constitui o Federal com texto alterado pela Medida Provis ria n 32 In Emenda Constitucional n 32 de 11 de setembro de 2001 Altera dispositivos dos arts 48 57 61 62 64 66 84 88 e 246 da Constitui o Federal e d outras provid ncias Dispon vel em lt gt Acesso
278. rtes do acordo concordam e Que o uso de mensagens eletr nicas v lido e execut rio bem como cria direitos e obriga es entre eles e Na medida do permitido nos termos da legisla o aplic vel as mensagens eletr nicas devem ser admitidas como meio de prova desde que tais mensagens eletr nicas sejam enviadas para em endere os e em formatos designados expressa ou tacitamente pelo destinat rio e e As partes n o podem impugnar a validade de qualquer comunica o ou acordo entre eles unicamente com o fundamento da utiliza o dos meios eletr nicos O artigo 2 mais t cnico exp e as regras de expedi o e recep o da mensagem para fins de validade jur dica Assim uma mensagem considerada expedida ou enviada quando entrar em um sistema de informa o fora do controle do remetente t pico 2 1 a e considerada recebida no momento em que entra um sistema de informa o designado pelo destinat rio t pico 2 1 b 160 um sistema jur dico para a regula o do ajuste A vontade o elemento nuclear dos contratos expressa mediante a elabora o de um texto escrito reflete o acordo entre disposi es concorrentes a vontade no plano natural gregarismo humano o fator catalisador do ato jur dico perfeito que visa alcan ar um objetivo O acordo de vontades para adquirir resguardar modificar ou extinguir direitos a reda o conceitual para os contratos em geral Todavia quando a rela o jur dica e
279. rumento normativo bastante esperado para aprova o e ser finalmente transformado em lei 2 2 3 Projeto de Lei n 7316 de 2002 Foi elaborado para tratar de forma abrangente a quest o da assinatura digital e da presta o de servi os de certifica o eletr nica Possui muitos conceitos importantes para o com rcio eletr nico quais sejam assinatura eletr nica assinatura eletr nica avan ada assinatura digital chave de 8a LAWAND Jorge Jos Teoria Geral dos Contratos Eletr nicos 1 edi o S o Paulo Editora Juarez de Oliveira 2008 p 63 61 cria o de assinatura chave de verifica o de assinatura certificado certificado qualificado prestador de servi os de certifica o dentre outros H uma forte influ ncia da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico ao dispor sobre a equival ncia funcional das assinaturas e certificados digitais Art 4 As assinaturas eletr nicas avan adas t m o mesmo valor jur dico e probante da assinatura manuscrita 1 As declara es constantes dos documentos em forma eletr nica que contenham assinatura eletr nica avan ada presumem se verdadeiras em rela o ao seu titular 2 Os atos que exijam forma especial bem como aqueles sujeitos aos servi os de que trata a Lei no 8 935 de 18 de novembro de 1994 quando formalizados em meio eletr nico dever o ser sob pena de nulidade assinados mediante a aposi o de assinatura eletr ni
280. s acesso a bases de dados e diversos tipos de servi os de informa o cobrindo praticamente todas as reas de interesse da Sociedade Usando uma linguagem simples a Internet pode ser definida como sendo uma rede de computadores interconectados entre si de abrang ncia internacional Essa RIBEIRO 2003 p 15 7 Norma 004 95 da Ag ncia Nacional de Telecomunica es ANATEL aprovada pela Portaria n Em 148 de 31 de maio de 1995 do Minist rio das Comunica es item 3 al nea a Comit Gestor da Internet no Brasil Nota conjunta divulgada pelo Minist rio das Comunica es e Minist rio de Ci ncia e da Tecnologia de maio de 1995 item 2 1 Dispon vel em lt http www cg org br regulamentacao notas htm gt Acesso em 10 jan 2008 9 Comit Gestor da Internet no Brasil Nota conjunta divulgada pelo Minist rio das Comunica es e Minist rio de Ci ncia e da Tecnologia de maio de 1995 item 2 1 Dispon vel em lt http www cg org br regulamentacao notas htm gt Acesso em 10 jan 2008 19 interconex o dos computadores que permite o interc mbio de informa es de toda natureza Assim os computadores s o interligados em redes e estas a outras redes A interconex o entre todas as redes que nela ingressam formam a Internet A interconex o entre os computadores poss vel gra as a utiliza o de uma linguagem comum um protocolo para que a comunica o entre tantas re
281. s vel pessoa qual ela deva ser apresentada caso se requeira a sua apresenta o z Para que sejam alcan ados tais crit rios importante conhecer os mecanismos eletr nicos criados pertinentes seguran a dos registros eletr nicos a criptografia a assinatura digital e a certifica o digital 3 2 6 Assinatura eletr nica e assinatura digital A seguran a quando se fala em Internet essencial para que a rela o jur dica possa ser v lida e para que as partes sintam se tranq ilas e confiantes de que est o transacionando com uma determinada pessoa Isso se faz necess rio pois nos contratos gerados por meios eletr nicos as pessoas n o est o presentes sendo muitas vezes separadas por muitos quil metros de dist ncia em pa ses diferentes O requisito formalidade no caso dos documentos de papel para determinados atos jur dicos imprescind vel Para os documentos eletr nicos essencial satisfazer os requisitos de forma e confiabilidade que s o garantidos pelos documentos 158 parte do Artigo 8 da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 139 Esquematizando a assinatura digital private key public key DEUS original text signed text verified text verifying Fonte lt www pgpi org gt acesso em 24 de mar de 2008 108 tradicionais Para isso dever o possuir algum tipo de certifica o que garanta tal confiabilidade A assinatura eletr nica tem a fun o
282. s a exercerem atividade de certifica o eletr nica por regulamentar o exerc cio das atividades de certifica o fiscalizar o cumprimento do disposto do PL e impor as penalidades administrativas cab veis e do Minist rio da Ci ncia e Tecnologia rg o respons vel por regulamentar os aspectos t cnicos da atividade de certifica o eletr nica pelos tabeli es por emitir parecer t cnico sobre solicita o de tabeli o para o exerc cio de atividade de certifica o eletr nica e por emitir certificados para chaves de assinatura a serem utilizadas pelos tabeli es dentre outras Artigo 14 do Projeto de Lei n 4906 A de 26 de setembro de 2001 Disp e sobre o com rcio eletr nico tendo parecer da Comiss o Especial pela constitucionalidade juridicidade boa t cnica legislativa e no m rito pela aprova o deste e dos de n s 1483 99 e 1589 99 apensados com substitutivo Dispon vel em lt http imagem camara gov br dc 20 asp selCodColecaoCsv D amp Datain 27 9 2001 amp txpagina 46285 amp altura 700 amp largura 800 gt p 391 400 Acesso em 30 abr 2008 2 Artigo 21 do Projeto de Lei n 4906 A de 26 de setembro de 2001 Disp e sobre o com rcio eletr nico tendo parecer da Comiss o Especial pela constitucionalidade juridicidade boa t cnica legislativa e no m rito pela aprova o deste e dos de n s 1483 99 e 1589 99 apensados com substitutivo Dispon vel em lt http imagem camara gov br dc 20 asp
283. s a serem preenchidos tais como e Denomina o da empresa emissora e N mero do conhecimento e Data da emiss o e Nome e viagem do navio Tanto os contratos de fretamento quanto os de transporte propriamente ditos se aperfei oam pelo simples acordo das partes admitindo qualquer prova em direito mas s o normalmente comprovados pelos conhecimentos de embarque os Bill os Ladinds Para maiores informa es vide LAMY Eduardo de Avelar Contrato de Transporte Mar timo Internacional Compet ncia e Legislac o Aplic vel In CASTRO JUNIOR Osvaldo Agripino de org Direito Mar timo Made in Brasil S o Paulo Lex Editora S A 2007 310 Armador pessoa ou firma que a sua custa equipa mant m e explora comercialmente embarcac o mercante podendo ser ou n o o seu propriet rio 182 e Embarcador e Consignat rio e Notificado portos ou pontos de embarque destino e transbordo e Tipo da mercadoria e suas caracter sticas gerais como quantidade peso bruto embalagem volume marcas etc e Container e suas caracter sticas ou o pallef conforme o caso frete e local de pagamento etc O conhecimento pode ser emitido em quantas vias originais forem necess rias e solicitadas pelo embarcador Normalmente emitido em tr s vias Os pagamentos de fretes mar timos s o feitos pela companhia respons vel pelo embarque podendo ser feitos de tr s maneiras pr pago a pagar e pag vel no destino Ainda
284. s alunos que desfrutaram assim como eu de incertezas e emo es rumo ao sonho do t tulo de mestrado para as quais quero registrar meu carinho e agradecimento muito obrigada a todos voc s RESUMO O com rcio eletr nico uma realidade que a cada dia se populariza e ganha maior import ncia nos cen rios internacional e nacional sem d vida um tema atual O presente trabalho trata do fen meno do com rcio eletr nico e suas peculiaridades tendo como ponto de partida um breve estudo da Internet buscando situar a sua natureza jur dica No que se refere ao com rcio eletr nico h uma an lise das principais fontes sobre o assunto dando aten o especial Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico de 1996 Lei Modelo da UNCITRAL sobre as Firmas Eletr nicas de 2001 e a Conven o das Na es Unidas sobre a Utiliza o das Comunica es Eletr nicas nos Contratos Internacionais de 2005 Seguindo adiante o com rcio eletr nico tratado de forma abrangente com a apresenta o de suas caracter sticas principais H tamb m um cap tulo referente aos contratos eletr nicos e suas caracter sticas haja vista que imposs vel imaginar com rcio sem contrato E por fim um cap tulo dedicado demonstrar a praticidade dos documentos eletr nicos e a import ncia de se dar validade jur dica aos mesmos PALAVRAS CHAVE Com rcio Eletr nico Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr
285. s com dinheiro ou cheque mas nestes casos o pagamento ser na entrega dos bens ou servi os adquiridos a Dinheiro eletr nico conhecido o dinheiro principalmente pelo papel moeda Nessa forma tradicional admitido pelo Direito o recebimento de d vida tanto em papel moeda ou t tulos de cr dito que t m data pr determinada e que facilitam o tr fego civil e mercantil Ent o s o considerados meios de pagamento os cart es de cr dito e d bito e os cheques de viagem Isso facilita bastante o processo econ mico O contrato eletr nico pode prever o pagamento em dinheiro papel moeda como tamb m o pagamento em dinheiro eletr nico O dinheiro eletr nico um instrumento de pagamento refletido em suporte inform tico e que por meio de transfer ncia eletr nica de fundos atinge o mesmo objetivo do dinheiro tradicional O dinheiro eletr nico diferente dos cart es de cr dito e d bito pois no caso do primeiro necess rio um acordo entre o banco emissor e a empresa que recebe o cr dito e no segundo caso essencial a exist ncia de uma conta banc ria Assim sendo o dinheiro eletr nico uma forma digital do papel moeda O valor monet rio do dinheiro eletr nico fica estipulado por uma tarjeta inteligente de programa de inform tica um chip Existem dois tipos de meio de pagamento eletr nico 259 Dinheiro eletr nico Uso de cart o com chip embutido enfim come a a se difundir no Pa s
286. s de papel Nas palavras de Augusto Tavares Rosa Marcacini A caracter stica de um documento a possibilidade de ser futuramente observado Se essa a caracter stica marcante do documento l cito dizer que na medida em que a t cnica evolui permitindo registro permanente de fatos sem fix lo de modo insepar vel em alguma coisa corp rea tal registro tamb m pode ser considerado documento A tradicional defini o de documento enquanto coisa justificada pela impossibilidade at ent o de registrar fatos de outro modo que n o apegado de modo insepar vel a algo tang vel Maria Eug nia Finkelstein considera que para o Direito documento qualquer registro que expresse um pensamento capaz de influenciar a cogni o do ju zo acerca de um dado fato em um determinado processo Tal concep o deve se ao fato de que a era digital passou a exigir um novo conceito de documento capaz de ser mais abrangente e coerente com a realidade das rela es comerciais oriundas de meios eletr nicos pois a falta de regulamenta o dos documentos eletr nicos estava embargando o progresso do com rcio eletr nico 3 2 5 a Dos documentos eletr nicos E o que documento eletr nico Documento eletr nico pode ser definido como o instituto emanado pela celebra o de um ato jur dico ou neg cio jur dico atrav s do meio de transmiss o de dados eletr nicos a Internet 150 MARCACINI Augusto Tavar
287. sa em um primeiro momento pela seguran a da Internet por meio da criptografia e demais tecnologias que permitam a seguran a das informa es que circulam pela rede Posteriormente deve se tratar da validade jur dica da documenta o eletr nica equiparando a ao documento tradicional desde que devidamente assinada e certificada digitalmente A necessidade de legislar regras sobre o com rcio eletr nico passa tamb m pela harmoniza o uniformiza o do entendimento dos mais variados ordenamentos jur dicos sobre o tema S assim o com rcio eletr nico poder alavancar ainda mais com seguran a jur dica que ainda n o possui 184 MARQU ES Cl udia Lima Confian a no Com rcio Eletr nico e a Prote o do Consumidor S o Paulo Revista dos Tribunais 2004 p 138 139 114 N o s a harmoniza o mas tamb m a coopera o pois juntos os pa ses poder o criar regras comuns e evitar fraudes na grande rede acarretando em maior confiabilidade da mesma e sem d vida mais um motivo para propiciar no crescimento desse com rcio pois esse um grande desafio da Internet alcan ar a confian a das pessoas que nela navegam dia a dia No caso brasileiro h muito que ser feito sobre o tema pois a legisla o de Direito Internacional Privado considerada cl ssica demais como o disposto no artigo 9 e em seu par grafo segundo que imp e s partes que a lei aplic vel ao contrato internacional a
288. scrimina o art 5 de documento probante para documento eletr nico art 12 de assinatura f sica para assinatura digital art 7 de forma escrita para data message v lida para a oferta e aceita o art 11 de documento original para documento imput vel atribuition do art 13 ao gerador ou emitente da declara o originator tudo seguindo o princ pio ou approach do equivalente funcional funcional equivalent approach a O intuito da Lei Modelo adaptar ou facilitar que os instrumentos caracterizadores do com rcio eletr nico sejam considerados equivalentes funcionais dos instrumentos do com rcio tradicional sem qualquer tipo de modifica o nas legisla es existentes necessitando apenas de criar de confian a e validade para esses instrumentos b sicos do com rcio eletr nico Posteriormente a Lei Modelo influenciou a elabora o de outros compromissos internacionais como a Conven o das Na es Unidas sobre a Utiliza o das Comunica es Eletr nicas nos Contratos Internacionais de 2005 o qual o Brasil n o signat rio a elabora o do GUIDEC e dos eTerms e em nossa legisla o a cria o da ICP Brasil e a elabora o de Projetos de Lei sobre o tema quais sejam o PL n 4906 A 2001 e o PL n 7413 2006 s para ficar nesses exemplos Como apresentado no cap tulo anterior que tratou das fontes sobre o tema h uma necessidade de se criar regras para o com rcio eletr nico que pas
289. scritura p blica essencial validade dos neg cios jur dicos que visem constitui o transfer ncia modifica o ou ren ncia de direitos reais sobre im veis de valor superior a trinta vezes a maior sal rio m nimo no Pa s e ainda o artigo 166 tamb m do C digo Civil brasileiro E nulo o neg cio jur dico quando IV n o revestir a fora prescrita em lei V for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade 67 Assim as mesmas fontes jur dicas que regem os contratos e com rcio convencionais devem reger os seus equivalentes funcionais eletr nicos Esse posicionamento comum na doutrina sobre o tema que seguem as diretrizes da Lei Modelo da UNCITRAL de 1996 Como exemplo Luciana Antonini Ribeiro trata dos princ pios e os considera como aplic veis ao mundo virtual Se a aplica o de normas jur dicas s situa es virtuais depende de an lise pr via quanto altera o ou n o do evento formador de seu suporte f tico certo que dita distin o n o ser v lida quando se est tratando de princ pios jur dicos Estes por suas caracter sticas de orienta o do sistema normativo vigente ter o aplicabilidade ao mundo virtual da mesma forma e com a mesma for a que interagem no mundo real Ent o as mesmas fontes jur dicas que tratam dos neg cios jur dicos sejam eles nacionais ou internacionais devem reger os que s o oriundos dos m
290. seguran a das conex es que disponibilizam aos seus usu rios pois uma conex o segura permite contrata o segura 4 1 3 e Objeto L cito Assim como o contrato tradicional o contrato eletr nico deve possuir objeto que esteja em conformidade com a lei ou seja deve ser l cito poss vel e determin vel 217 Nas palavras de Caio M rio diz se imposs vel o objeto que insuscet vel de realiza o H duas esp cies de impossibilidade a material e a jur dica A impossibilidade material aquela traduzida pela inviabilidade da presta o pretendida pode ser uma impossibilidade absoluta ou relativa No primeiro caso a impossibilidade que n o pode ser vencida por ningu m gerando a nulidade do 218 contrato enquanto a impossibilidade relativa aquela que pode ser vencida pelas partes e por si s n o torna o contrato nulo jur dica a impossibilidade quando a presta o possui um obst culo no ordenamento e seu cumprimento acarreta em desobedi ncia esse ordenamento Al m disso o objeto deve ser determinado ou determin vel para que a obriga o do devedor tenha em que incidir e portanto para que possa cumpri la Assim sendo v se que todas essas peculiaridades do objeto s o aplic veis tamb m aos contratos eletr nicos haja vista que uma pessoa pode contratar a 217 PEREIRA Caio M rio da Silva Institui es de Direito Civil Contratos 113 edi o Rio de Jan
291. sente n o foi imediatamente aceita Considera se tamb m presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunica o semelhante Il se feita sem prazo a pessoa ausente tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente lll se feita a pessoa ausente n o tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado IV se antes dela ou simultaneamente chegar ao conhecimento da outra parte a retrata o do proponente C digo Civil brasileiro de 2002 233 Art 429 A oferta ao p blico equivale a proposta quando encerra os requisitos essenciais ao contrato salvo se o contr rio resultar das circunst ncias ou dos usos Par grafo nico Pode revogar se a oferta pela mesma via de sua divulga o desde que ressalvada esta faculdade na oferta realizada C digo Civil brasileiro de 2002 23 Sobre o tema o C digo de defesa do Consumidor Lei n 8 078 90 disp e Art 30 Toda informa o ou publicidade suficientemente precisa veiculada por qualquer forma ou meio de comunica o com rela o a produtos e servi os oferecidos ou apresentados obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado Art 31 A oferta e apresenta o de produtos ou servi os devem assegurar informa es corretas claras precisas ostensivas e em l ngua portuguesa sobre suas caracter sticas qualidades quantidade composi o pre o garantia
292. seus trabalhos impulsionam a coopera o e harmoniza o de regras com intuito de beneficiar o desenvolvimento do com rcio internacional e que hoje se estende ao com rcio eletr nico conforme apontado n o apenas no cap tulo que se referiu s fontes mas tamb m ao longo de toda a disserta o Ent o a seguran a na Internet um ponto a ser analisado sendo um tema que deve ser suscet vel de estudos pelos Estados interessados em proporcionar um bom servi o de comunica o com base nos meios eletr nicos Logo regulamentar o uso da Internet passa principalmente pelo quesito seguran a A seguran a tem essa import ncia porque como as informa es percorrem quil metros de dist ncia entre um usu rio a outro as mensagens podem ser interceptadas no meio do caminho o que afeta a credibilidade dos usu rios no que se refere privacidade tanto das mensagens como das partes na Internet Assim sem credibilidade no meio de comunica o os usu rios podem limitar o uso da grande rede de computadores acarretando em desvantagens comerciais Por isso a seguran a tecnol gica e jur dica s o elementos essenciais para a garantia da confian a do internauta em rela o Internet Nesse sentido a UNCITRAL elaborou a Lei Modelo sobre Com rcio Eletr nico em 1996 Sem seguran a na grande rede de computadores n o h confian a para os usu rios contratar e por consequ ncia atinge negativamente a expans o do com rci
293. spositivos do C digo Civil e da Lei de Introdu o ao C digo Civil E no caso de contrata o internacional entre ausentes aplic vel portanto ao contrato eletr nico a regra do local onde reside o proponente 4 1 4 e O Consentimento Eletr nico O consentimento dado pelas partes em se tratando de contratos eletr nicos um tanto diferente do convencional Tecnicamente o computador uma m quina formada por dispositivos hardwares e programas sotwares 254 Art 101 Na a o de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servi os sem preju zo do disposto nos Cap tulos e ll deste t tulo ser o observadas as seguintes normas a a o pode ser proposta no domic lio do autor In Lei n 8 078 de 11 de Setembro de 1990 Disp e sobre a prote o do consumidor e d outras provid ncias Dispon vel em lt http www planalto gov br ccivil 03 Leis L8078 htm gt Acesso em 15 mai 2008 149 Existem duas doutrinas que tratam do assunto A italiana considera que o computador pode atuar quase automaticamente sobre decis es e n o s transmiti las como forma de exteriorizar vontades Dessa forma a doutrina italiana considera a exist ncia do pensamento cibern tico pela qual a estrutura e fun o de m quina cibern tica s o semelhantes s do homem Ocorre que essa teoria ignora que por tr s de uma tela de computador existe uma pessoa que opera essa m quina e portanto ut
294. sses no sentido de regulamentar o assunto Por isso a defini o da Internet muito importante como um verdadeiro ponto de partida para um bom estudo sobre o com rcio eletr nico Isso acontece pelo fato de que a grande rede global de computadores passou a ser a nova grande fonte comercial do mundo empresarial acarretando em um verdadeiro boom das rela es comerciais eletr nicas com certo desprezo s fronteiras territoriais Esse desprezo vis vel na Internet que une pessoas em qualquer lugar do mundo por meio de seus computadores em rede A partir da muitos s o os questionamentos at que ponto s o v lidos juridicamente os neg cios oriundos da grande rede Como reger as transa es jur dicas por via da Internet quando as partes da rela o est o em diferentes pa ses Os documentos eletr nicos t m car ter probat rio semelhante ao documento tradicional Um primeiro e importante passo jur dico no sentido de elucidar tais questionamentos foi a elabora o pela UNCITRAL da Lei Modelo sobre o Com rcio Eletr nico de 1996 com base nela que muitas legisla es espalhadas pelo mundo inclusive a do Brasil passaram a regulamentar o tema A import ncia da Lei Modelo est no fato de que transmite par metros para os legisladores elaborarem regras sem desrespeitar fundamentos de seus ordenamentos tanto para o com rcio eletr nico como tamb m para o que adv m dele o documento eletr nico A
295. st qualificada com elementos de alcance al m fronteiri o os contratos podem ter sua conectividade indicada a outros sistemas jur dicos A qualifica o da rela o jur dica expressa no contrato internacional est enfeixada no rol dos elementos de conex o previstos na legisla o do Direito Internacional Privado fontes internas ou externas determinar o as refer ncias aplicadas s mat rias jur dicas concernentes aos contratos internacionais de tal modo a estabelecer um v nculo esclarecedor do sistema jur dico aplic vel in casu Todavia a complexidade resultante das indica es e refer ncias modelares no tratamento dos bens e das pessoas al m de limites territoriais determinados conduz o operador do com rcio entre fronteiras a aplicar mecanismos de natureza substantiva ao inv s de adjetivas Tudo ensejando oferecer aos envolvidos a seguran a jur dica capaz de prover ao ajuste sua fun o social finalidade e resultado almejado Assim um ponto fundamental para a quest o dos contratos internacionais a identificac o da lei a ser aplicada em cada caso concreto haja vista a possibilidade de serem competentes diversas legislac es na hip tese de vir a ocorrer algum diss dio tais como a lei correspondente nacionalidade das partes contratantes ou ao domic lio das mesmas a lei do lugar da celebrac o ou do lugar do adimplemento etc Quando no caso da Internet h contratac o entre nacionais n o h d vid
296. sto Tavares Rosa Marcacini 111 Isto feito cifrando a mensagem com a chave privada ap s com o uso da chave p blica poss vel conferir a autenticidade da assinatura mas n o poss vel gerar uma assinatura com esta chave As assinaturas digitais assim produzidas ficam de tal sorte vinculadas ao documento eletr nico subscrito que ante a menor alterac o a assinatura se torna inv lida A t cnica n o s permite demonstrar a autoria do documento como estabelece uma imutabilidade l gica quero dizer que o documento continua podendo ser alterado sem deixar vest gios no meio f sico onde est gravado esta ali s uma importante caracter stica do documento eletr nico que vai permitir desvincul lo do meio f sico e transmiti lo via Internet entretanto a posterior alterac o do documento invalida a assinatura o que faz com que o documento deixe de ter valor como prova Regra geral em nosso ordenamento livre a forma de declarac o de vontade para fins jur dicos e somente em determinados casos que a formalidade ser requisito essencial para configurac o do ato jur dico A formalidade aqui aparece como excec o regra que liberdade de forma Leciona o jurista Caio M rio da Silva Pereira que independentemente de forma a emiss o da vontade dotada primeiro de poder criador ou de forca jur gena salvo em casos em que a solenidade integra a subst ncia do ato O amparo j
297. sun o de que aquelas pessoas s o as que efetivamente contrataram FINKELSTEIN 2003 p 183 173 Para maiores informa es vide Medida Provis ria n 2200 2 2001 e FINKELSTEIN 2003 p 181 174 FINKELSTEIN 2003 p 181 109 A principal fun o do certificado digital comprovar que determinada chave p blica corresponde a um determinado usu rio ou seja atrelar a uma chave p blica uma pessoa espec fica identificando a de forma a garantir que primeira corresponde necessariamente segunda No Brasil a certifica o digital foi regulada por meio da Medida Provis ria n 2200 2 de 2001 que garante por meio da certifica o eletr nica proporcionada pela ICP Brasil a veracidade dos documentos eletr nicos p blicos ou privados 3 2 9 Criptografia a seguran a dos meios eletr nicos A criptografia o conjunto de t cnicas que permitem a prote o da informa o com base em c digos secretos Para Apol nia Mart nez Nadal a ci ncia que se ocupa de transformar mensagens em formas aparentemente inintelig veis e devolv los a sua forma original k 76 Patr cia Pec explica que a criptografia uma ferramenta de codifica o utilizada para envio de mensagens seguras em redes eletr nicas uma prote o dada mensagem eletr nica atrav s de m todos que transformam um texto em linguagem natural em texto cifrado ou vice versa Criptografar quer dizer codificar tornando
298. t Acesso em 19 ago 2008 Direito real Para ter ciberdireito preciso uma ciberconstitui o Consultor Jur dico Entrevista com Amaro Moraes e Silva Neto Dispon vel em lt http www conjur com br static text 68839 1 gt Acesso em 15 ago 2008 GANDINI Jo o Agnaldo Donizeti SALOM O Diana Paola da Silva et al A seguran a dos documentos digitais Jus Navigandi Teresina ano 6 n 54 fev 2002 Dispon vel em lt http jus2 uol com br doutrina texto asp id 2677 gt Acesso em 03 jan 2008 GARCIA Fl vio Cardinelle Oliveira Da validade jur dica dos contratos eletr nicos Jus Navigandi Teresina ano 8 n 264 28 mar 2004 Dispon vel em lt http jus2 uol com br doutrina texto asp id 4992 gt Acesso em 03 jan 2008 InfoWester Introdug o a Biometria Dispon vel em lt http www infowester com biometria php gt Acesso em 22 jul 2008 L PEZ Miquel Roca Eletronic Bill of Lading Dispon vel em lt www derechomaritimo info mirmal artop htm gt Acesso em junho de 2007 MARTINS Jo o Um precursor desconhecido a NSFNET e as redes pregressas a Internet E Comp s Belo Horizonte edi o 9 agosto de 2007 Dispon vel em lt http www compos org br files 32ecompos09_ JoaoMartins pdf gt Acesso em 09 jan 2008 Paperless A Nota Fiscal Eletr nica NF e Dispon vel em lt http tecnocracia com br arquivos paperless_a_nf e gt Acesso em 02 nov 2008 PARENTONI Leonardo Netto A regulamen
299. t In LUCCA Newton de SIM O FILHO Adalberto Coords Direito amp Internet Aspectos Jur dicos Relevantes S o Paulo Edipro 2000 p 303 304 93 J os sites canalizadores e os meramente passivos embora n o possuam caracter sticas para enquadrarem se como estabelecimentos empresariais s o na verdade um dos componentes dos mesmos pois ao lado dos outros bens imateriais e materiais s o utilizados pelo empres rio ao desenvolvimento da sua atividade Isso porque o site meramente passivo n o utilizado pelo empres rio para se comunicar com sua clientela mas sim para expor o seu neg cio sendo um importante instrumento utilizado pelo empreendedor para a consecu o de seu objetivo qual seja a venda de produtos ou a presta o de servi os Na mesma linha de racioc nio o site canalizador importante ferramenta no desenvolvimento do empreendimento do empres rio j que constitui uma das formas de venda do mesmo Diante de tais categorias propostas por Greco conclui se que duas delas representam elementos que comp em o estabelecimento empresarial sites meramente passivos e sites canalizadores a uma categoria que se enquadra perfeitamente no conceito de estabelecimento comercial os sites inteligentes A concep o do site inteligente como exemplo de estabelecimento comercial virtual possui adeptos como F bio Ulhoa Coelho Com o com rcio eletr nico surge uma nova esp cie de estabelecime
300. t o magn tico com o tempo ganhou o espa o no com rcio que antes era ocupado pelo uso do dinheiro e do cheque o meio mais utilizado para a finaliza o das transa es eletr nicas 152 O C digo Europeu de Boa Conduta em Mat ria de Pagamento Eletr nico trata do pagamento eletr nico nas rela es contratuais da seguinte maneira a Os contratos celebrados pelos emissores ou seus representantes quer com os prestadores de servi os quer com os consumidores devem ser reduzidos a escrito e ser conclu dos na sequ ncia de um pedido pr vio Definir o com precis o as condi es gerais e especiais de conven o b Os contratos ser o redigidos na ou nas l ngua s oficial ais do Estado membro onde o contrato celebrado c Qualquer tarifa de custos deve ser estabelecida de modo transparente tendo em conta os encargos e riscos reais e sem dar origem a restri es da livre concorr ncia d Todas as condi es desde que sejam conformes com a lei devem ser livremente negoci veis e claramente estipuladas no contrato e As condi es espec ficas de resolu o do contrato devem ser especificadas e levadas ao conhecimento das partes antes da celebra o do contrato Tais considerac es do C digo de Conduta europeu podem ser adotadas no Brasil haja vista constitu rem os usos e costumes fontes do Direito Comercial 4 1 5 Contratos t picos do mundo eletr nico 4 1 5 a Os Contratos Clickwrap S
301. ta o legal do documento eletr nico no Brasil Jus Navigandi Teresina ano 9 n 772 14 ago 2005 Dispon vel em lt http jus2 uol com br doutrina texto asp id 7154 gt Acesso em 23 jul 2008 Problemas Jur dicos da Transferencia Electr nica de Dados EDI dispon vel em lt http vlex com vid 107359 gt Acesso em 06 mai 2008 206 Revista Info Online A corrida depois de um clique Mat ria veiculada em 13 de outubro de 2006 Dispon vel em lt http info abril com br aberto infonews 102006 13102006 14 shl gt Acesso em 16 mai 2008 Sites consultados C mara de Com rcio Internacional International Chamber of Commerce Dispon vel em lt http www iccwbo org gt Acesso em mai 2008 Central de Atendimento ao Exportador Guia do exportador Dispon vel em lt www exporta sp gov br 2004 index asp gt Acesso em junho de 2007 CertNews n 3 outubro de 2002 Dispon vel em lt https www certisign com br certinews edicoes certinews_03 faq htm 1 gt Acesso em 01 jul 2008 Fundac o de Amparo Pesquisa do Estado de S o Paulo FAPESP Dispon vel em lt http www fapesp org gt Infra estrutura de Chaves P blicas Brasileiras ICP Brasil Dispon vel em lt https www icpbrasil gov br gt Acesso em 29 abr 2008 Nota fiscal eletr nica ou NF e Para maiores informa es vide lt http www tecnocracia com br arquivos paperless_a_nf efmore 13 gt Ordem dos Advogados do
302. ta afirmativa A vantagem do crit rio retirar do poder do aceitante a possibilidade de desfazer a seu talento o contrato como no sistema de declara o propriamente dita salvo no caso autorizado de retrata o Expedida a resposta o contrato torna se perfeito tomando a aceita o cunho objetivo que n o possui no sistema da declara o propriamente dita Considera se entretanto a expedi o insuficiente pois a carta pode extraviar se e se desfazer contrato perfeito e acabado por eventualidade dessa ordem A teoria 243 PEREIRA Caio M rio da Silva Institui es de Direito Civil Contratos 113 edi o Rio de Janeiro Forense 2003 vol III p 47 48 20059 princ pio da equival ncia funcional garante validade jur dica s mensagens de dados na forma o dos contratos conforme disp e a Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico de 1996 Artigo 11 e a Conven o das Na es Unidas sobre a Utiliza o das Comunica es Eletr nicas nos Contratos Internacionais de 2005 Artigo 8 245 Para maior compreens o vide MATEU DE ROS Rafael El Consentimiento y el Proceso de Contrataci n Electr nica Navarra Aranzadi Editorial 2001 p 61 e ss 143 da recep o obvia esse inconveniente pois se o contrato s se forma quando o proponente recebe a resposta do aceitante n o necess rio que tenha conhecimento de seu conte do bastando que esteja em condi es de conhec la por ter chegado a seu destin
303. tadores O GUIDEC regula o uso de criptografia de chave p blica e assinaturas digitais e o papel de uma terceira parte de confian a uma entidade certificadora Uma segunda vers o foi publicada posteriormente em 2001 o GUIDEC Il que se destina a promover comunidade empresarial regras relacionadas s t cnicas de utiliza o do com rcio eletr nico bem como inclui o potencial uso de novas tecnologias como a biometria no estabelecimento de confian a em opera es digitais e a tomada de conhecimento do desenvolvimento pol tico apontadas em especial pelas Diretrizes da Uni o Europ ia e em especial pelas Leis modelo da UNCITRAL O principal objetivo do GUIDEC Il estabelecer um quadro geral para a autentica o digital de mensagens com base em legisla o e as pr ticas existentes nos diversos sistemas jur dicos Dessa forma o GUIDEC ll fornece uma explica o detalhada dos princ pios nomeadamente no que se referem ao sistema de informa o sobre quest es de seguran a chaves criptogr ficas p blicas biom tricas dentre outros Tamb m fornece recomenda es pr ticas relativas autentica o segura e processamento de informa o digital Para maiores informa es vide Introdu o a Biometria lt http www infowester com biometria php gt Acesso em 22 jul 2008 GUIDEC no site da CCI dispon vel em lt http www iccwbo org guidec2 htm gt 5 A C mara de Com rcio Internacional criou em 2004 os eTer
304. tas E que as relac es advindas da rede das redes s o v lidas para todos os fins como acontece com as relac es jur dicas convencionais Mas criar normas para as relac es oriundas da Internet um desafio e tanto S para exemplificar uma das primeiras e grandes preocupa es era validar as mensagens eletr nicas e os documentos eletr nicos Ent o chegou se a conclus o de que para validar um documento eletr nico equiparando o ao documento de papel era fundamental reformular e ou repensar o pr prio conceito de documento 28 O Jornal A Tribuna da cidade de Santos SP divulgou uma not cia em 27 de outubro de 2008 no qual exp s um crescimento de 45 no primeiro semestre de 2008 em rela o ao mesmo per odo do ano anterior Segundo a not cia as compras pela Internet somaram 11 milh es de pedidos e as empresas virtuais faturaram R 3 4 bilh es segundo pesquisa da E bit companhia que realiza estudos sobre tend ncias do segmento A previs o de que os neg cios na internet movimentem R 8 5 bilh es at o final do ano In Diversificado com rcio virtual amplia oportunidades na regi o A Tribuna Santos 27 de outubro de 2008 p A 3 31 Por isso que elaborar regras para Internet e os atos advindos dela n o tarefa f cil Ainda como a rede das redes n o conhece fronteiras a coopera o entre os pa ses importante para que a Internet n o seja uma terra sem lei n o esquecendo que tudo qu
305. to em uma sala de bate papo os chats como tamb m em sites que ofertam determinados produtos ou servi os Assim interessante a abordagem sobre o tema da contrata o entre presentes e entre ausentes para a melhor compreens o e classifica o de tais ajustes 219 Art 426 N o pode ser objeto de contrato a heran a de pessoa viva C digo Civil de 2002 ses Apenas para recordar Art 104 A validade do neg cio jur dico requer agente capaz Il objeto l cito poss vel determinado ou determin vel lll forma prescrita ou n o defesa em lei C digo Civil de 2002 132 4 1 4 a Contratos entre presentes e entre ausentes A contrata o entre ausentes exige um grande cuidado no tocante ao recebimento e ci ncia da proposta e da aceita o Em se tratando do uso tradicional dos correios essa demanda necessita de tempo J os contratos celebrados por meios eletr nicos a realidade diferente As partes podem estar em confer ncia em tempo real on line na qual podem ser ver reciprocamente atrav s do uso de c meras instaladas no computador como tamb m podem conversar em salas de bate papo da Internet os chats ou trocarem e mails em tempo real s para ficar em tais exemplos No direito brasileiro n o novidade considerar as contrata es feitas por telefone como sendo propostas entre presentes dada a interatividade que esse meio de comunica o permite s partes
306. tos em que o usu rio da grande rede se depara com a oferta veiculada na Internet Nestes casos n o h imediatismo pois n o h interatividade entre usu rios pois o que se v o usu rio interagir com um site inteligente embora exista doutrina que entenda de forma diferente Ent o o ideal a aplica o do artigo 428 inciso Il do C digo Civil que trata da contrata o entre ausentes Diante do exposto classificar os contratos eletr nicos entre ausentes e entre presentes possui embasamento em nossa legisla o sendo o tema de relev ncia jur dica dada grande utiliza o desse meio de comunica o para a concretiza o dos neg cios jur dicos em geral Assim entre ausentes s o os contratos oriundos de sites inteligentes na grande rede e entre presentes os que s o celebrados em chats de conversa o Al m disso o momento da forma o do contrato qual seja a ci ncia por parte do z policitante da aceita o de sua proposta pelo oblato muito importante Nesse 2 Esta o de telecomunica es o conjun to de equipamentos ou aparelhos dispositivos e demais meios necess rios realiza o de telecomunica o seus acess rios e perif ricos e quando for o caso as instala es que os abrigam e complementam inclusive terminais port teis Art 61 Servi o de valor adicionado a atividade que acrescenta a um servi o de telecomunica es que lhe d suporte e com o qual n o s
307. tos para a Venda Internacional de Bens Haia 1964 Conven o relativa a uma lei uniforme sobre a Venda Internacional de Bens Haia 1964 Conven o Internacional sobre a viagem Contrato Bruxelas 1970 UNIDROIT Conven o Internacional sobre a loca o financeira Otawa 1988 UNIDROIT Conven o Internacional sobre Factoring Otawa 1988 UNIDROIT Conven o sobre Objetos 74 O Instituto Internacional para a Unifica o do Direito Privado UNIDROIT iniciou na d cada de setenta do s culo passado estudos para um projeto denominado Princ pios para os Contratos Comerciais Internacionais doravante Princ pios que se findou em 1994 Dez anos ap s em 2004 a UNIDROIT publicou uma segunda vers o que em compara o com sua antecessora possui cinco cap tulos adicionais al m de atender as necessidades das contrata es eletr nicas Os Princ pios do UNIDROIT se destinam a prover normas que ofere am s partes contratantes uniformidade seguran a e previsibilidade em suas rela es contratuais internacionais Segundo o Pre mbulo a utiliza o dos Princ pios pode ocorrer nas seguintes hip teses a quando por escolha das partes suas normas s o incorporadas ao contrato internacional b quando as partes convencionarem submeter o contrato a princ pios gerais de direito lex mercatoria ou a outra forma semelhante c quando se mostra imposs vel a determina o da norma pertinente seg
308. tp www nfe fazenda gov br portal docs PROTOCOLO_ICMS_88_07 htm gt Acesso em 05 nov 2008 302 para maiores detalhes consulte o Portal da Nota Fiscal Eletr nica no item Perguntas Frequentes dispon vel em lt http www nfe fazenda gov br portal assuntoagrupado1 aspxtsc011 gt Acesso em 05 nov 2008 303 Cl usula Segunda par grafo 3 do Ajuste SINIEF ana Perguntas Frequentes do site da NF e Dispon vel em lt http www nfe fazenda gov br portal assuntoagrupado1 aspxtsc026 gt Acesso em 02 nov 2008 178 Unidades da Federa o em que a empresa possuir estabelecimentos e nos quais deseja emitir NF e b Possuir certifica o digital possuir certificado digital emitido por Autoridade Certificadora credenciado ao ICP BR contendo o CNPJ da empresa c Adaptar o seu sistema de faturamento para emitir a NF e ou utilizar o Emissor de NF e para os casos de empresa de pequeno porte d Testar seus sistemas em ambiente de homologa o em todas as Secretarias da Fazenda em que desejar emitir NF e e Obter a autoriza o da Secretaria da Fazenda para emiss o de NF e em ambiente de produ o NF e com validade jur dica 305 Na pr tica a empresa que emitir uma NF e gerar um arquivo XM com todas as informa es da transa o comercial e ap s o assinar digitalmente por meio de uma chave de acesso exclusiva que a certifica o digital Assim h a garantia da autoria e integridade dos da
309. tre ou para prestar socorro ou durante o dia por determina o judicial In Constitui o da Rep blica 87 Em mbito civil o domic lio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua 132 resid ncia com nimo definitivo e sua principal fun o localizar o indiv duo no espa o geogr fico O tema importante pois o C digo Civil brasileiro disp e v rias normas para disciplinar a mat ria por meio do T tulo Ill A localiza o geogr fica do indiv duo muito importante pois o domic lio o espa o em que a pessoa exerce os atos de sua vida de rela o como centro da sua atividade no mundo jur dico pra onde se lhe dirige o que lhe interessa ou a outrem interessa e de onde a pessoa dirige a outrem o que tem interesse de dirigir A import ncia do domic lio tamb m se situa no tocante compet ncia jurisdicional o foro quanto compet ncia dos oficiais p blicos para certos atos jur dicos e em especial ao lugar do cumprimento das obriga es sem contar nas rela es internacionais para determina o da lei pessoal Mas em se tratando de transa es da grande rede de computadores ser poss vel dizer que existe um domic lio virtual Para tentar responder a quest o interessante esclarecer e distinguir tr s elementos t picos do ambiente eletr nico a Endere o eletr nico site qualquer pessoa f sica ou jur dica pode criar um site na Int
310. u se pautar no seguinte crit rio o estabelecimento das partes Isso porque numa rela o jur dica oriunda dos meios eletr nicos as informa es trocadas pelas partes necessariamente passam por algum sistema inform tico como os provedores de acesso por exemplo os quais podem mudar de localiza o sem que nenhuma das partes tenha conhecimento Assim sendo a Lei Modelo se utiliza de um crit rio mais importante o estabelecimento das partes e as regras de DIPr j existentes podem ser aplicadas usando o crit rio estabelecido por esse documento internacional criado pela UNCITRAL Dessa forma a Lei Modelo n o cria uma regra de Direito Internacional Privado mas auxilia o uso das normas j existentes estabelecendo que o mais importante a ERE DINIZ M H Lei de Introdu o ao C digo Civil Brasileiro Interpretada 10 edi o S o Paulo Saraiva 2004 p 280 293 Artigo 15 Tempo e lugar de despacho e recebimento das mensagens de dados 1 Salvo conven o em contr rio entre o remetente e o destinat rio o envio de uma mensagem eletr nica ocorre quando esta entra em um sistema de informa o alheio ao controle do remetente ou da pessoa que enviou a mensagem eletr nica em nome do remetente 2 Salvo conven o em contr rio entre o remetente e o destinat rio o momento de recep o de uma mensagem eletr nica determinado como se segue a Se o destinat rio houver designado um sistema de informa o para o
311. uen a conocerse nunca a transacciones que est n expuestas a personas desconocidas y transacciones que dependen de sistemas de comunicaci n y almacenamiento inseguros MARTINEZ NADAL 2001 p 39 nota de rodap 161 FINKELSTEIN Maria Eug nia Aspectos Jur dicos do Com rcio Eletr nico Doutorado em Direito Comercial Faculdade de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2003 p 174 175 162 Nas palavras de Apol nia Mart nez Nadal Estas firmas digitales son tecnol gicamente espec ficas pues se crean usando un sistema de criptograf a asim trica o de clave p blica frente a las firmas electr nicas tecnol gicamente indefinidas como hemos dicho por cuanto comprenden cualquier m todo incluido pero no limitado al de los sistemas de clave p blica MARTINEZ NADAL 2001 p 42 104 A assinatura digital o mecanismo tecnol gico criado capaz de oferecer a t o importante credibilidade jur dica ao documento oriundo de transa es eletr nicas por ter for a de garantir a autenticidade acarretando na seguran a das partes nas rela es jur dicas eletr nicas Com a assinatura digital o documento eletr nico satisfaz um requisito para ser equiparado ao documento tradicional Assim o documento eletr nico se sofrer alguma fraude identificada pelos mecanismos tecnol gicos ter a assinatura digital anulada e sua validade jur dica cai por terra Transformar a assinatura digital no equivalente func
312. ug nia Reis Aspectos Jur dicos do Com rcio Eletr nico Doutorado em Direito Comercial Faculdade de Direito da Universidade de S o Paulo S o Paulo 2003 p 194 195 122 e Privacidade os contratantes devem ter sua privacidade preservada isso significa dizer que seus dados e as condi es contratuais devem ficar sob sigilo dos contraentes 4 2 1 b Princ pios dos contratos tradicionais e dos contratos eletr nicos A liberdade de contratar uma express o que se convencionou chamar de autonomia da vontade Segundo Henri de Page deve se compreender que a autonomia da vontade o poder reconhecido s partes de regularem elas pr prias todas as condi es e modalidades de seus v nculos de decidir por si s a mat ria e a extens o de suas conven es Ent o a liberdade de contratar exercida em fun o da autonomia da vontade outorgada pela lei s pessoas que t m a faculdade de concluir livremente seus contratos Mas essa autonomia da vontade limitada pela fun o social do contrato z quando essa autonomia confronta com os interesses sociais este quem deve prevalecer mesmo que essa limita o atinja a pr pria liberdade de n o contratar Os princ pios condizentes ordem p blica subordinam o princ pio da autonomia da vontade fun o social que jamais deve atentar contra aqueles O princ pio da obrigatoriedade decorrente do princ pio da autonomia da vonta
313. uir que ela um meio de comunica o em massa com alta interatividade desconhecedora das fronteiras territoriais e culturais E assim que deve ser reconhecida pela ci ncia jur dica para que se tenham par metros mais objetivos para regulament la conforme disposto no cap tulo Assim tratando da Internet como um meio de comunica o o Direito pode usar as regras tanto nacionais como internacionais j existentes para meios de comunica o que tamb m extrapolam fronteiras como a telefonia por exemplo J quando se tratar de cunho t cnico ou seja de quest es peculiares dos meios eletr nicos como a seguran a da informa o por exemplo cabe a elabora o de regras espec ficas que sejam preferencialmente de car ter uniforme aplic veis para todos os pa ses do mundo Essa uniformidade de normas preza a coopera o jur dica entre os pa ses no sentido de coibir fraudes que extrapolam fronteiras pois dentro de cada territ rio vale a regra imposta pela lei nacional mas quando se tratar de casos que se conectam a outros territ rios a dita coopera o pode ser de grande import ncia Essa uniformiza o um ideal de v rios organismos internacionais como a C mara de Com rcio Internacional a UNCITRAL e a UNIDROIT Elas trabalham ambiciosamente nesse sentido qual seja o de uniformizar ou ao menos buscar harmoniza o das regras de Direito Internacional Privado como um todo Dessa 195 forma
314. undo a lei aplic vel ao contrato d quando um instrumento de direito internacional uniforme precisa ser interpretado ou suprido e quando suas normas possam servir de modelo ao legislador nacional ou internacional culturais roubados ou exportados ilegalmente Roma 1995 dentre outros Para maiores informa es vide s tio eletr nico da organiza o lt http www unidroit org gt 109 para maiores informa es vide informa es dispon veis no pr prio s tio oficial da UNIDROIT lt http www unidroit org english principles contracts main htm gt Acesso em 23 jul 2008 75 Os Princ pios devem ser interpretados levando se em conta o car ter internacional dos mesmos assim como seus prop sitos incluindo a necessidade de promover a sua uniformiza o Essa harmoniza o existente em v rios pa ses do mundo que levam em considera o a import ncia das regras de DIPr vai de encontro aos princ pios eu regem a atual legisla o brasileira por isso que o ordenamento jur dico p trio necessita se adequar pois harmonizar sua regulamenta o acerca do com rcio tanto o convencional ou o eletr nico um desafio muito importante a ser superado e pois s assim poder alavancar o progresso do com rcio eletr nico internacional de nosso pa s em rela o ao mundo 2 4 Considera es importantes Como visto ainda discreto o aparato normativo espec fico do com rcio eletr nico que nec
315. ur dico dessa regra o princ pio da liberdade de forma que admite que a vontade deva se manifestar por todos os meios como a linguagem falada ou escrita linguagem m mica gestos acenos atitudes ou at mesmo o sil ncio Nos casos em que a forma exig ncia legal para a configura o do ato jur dico a sua aus ncia pode acarretar em nulidade 2 Interessante abordar que o juiz tem o livre convencimento atrav s das provas que lhe s o oferecidas pelas partes durante o lit gio conforme os artigos 131 e 332 do 179 MARCACINI Augusto Tavares Rosa O Documento Eletr nico como meio de prova Revista de Direito Imobili rio n 47 ano 22 jul dez 1999 180 Artigo 107 do C digo Civil brasileiro A validade da declara o de vontade n o depender de forma espec fica sen o quando a lei expressamente a exigir 181 PEREIRA 2005 p 490 182 Artigo 166 inciso IV C digo Civil 112 nosso C digo de Processo Civil Em muitos casos poss vel que os atos jur dicos amparados pela liberdade formal n o se manifestem fisicamente dificultando meios probat rios de sua exist ncia Ent o o magistrado poder apreciar as provas que lhe foram apresentadas livremente desde que atenda aos fatos e circunst ncias constantes dos autos ainda que n o alegados pelas partes mas sem ir al m do 183 pedido Por isso a prova n o precisa ter necessariamente uma forma Ent o qualquer magistrado pode conside
316. uras eletr nicas Ela teve origem na seguran a das transa es ocorridas na rede e por isso houve uma aten o especial autentica o de dados e ao reconhecimento das novas tecnologias O foco principal da Diretiva foi equiparar a assinatura digital convencional bem como definiu os pap is da Autoridade de Certifica o sem se referir a qualquer defini o de tecnologias a serem utilizadas Dessa forma foi poss vel consagrar assinatura digital como meio de prova processual garantindo lhe todos os efeitos legais A It lia reconheceu a validade jur dica e o tratamento igualit rio do documento eletr nico em rela o ao documento de papel por meio da Lei 59 97 De acordo com Luciana Antonini Ribeiro a d P R 513 97 regulamentou de forma espec fica o documento eletr nico e a assinatura digital reconhecendo a validade jur dica dos documentos eletr nicos originados de qualquer tecnologia Ocorre por m que s seriam considerados equivalentes aos escritos aqueles documentos que seguissem as disposi es legais Nessa lei tamb m se regulamenta o instituto das assinaturas digitais no qual traz pormenorizados procedimentos para o reconhecimento das mesmas A 64 regulamenta o italiana considerada uma das legisla es mais abrangentes sobre o tema do com rcio eletr nico A Alemanha normatizou a assinatura eletr nica em 1997 no qual houve a preocupa o em definir o termo assinatura digital
317. usando para tanto o correio eletr nico Esses contratos teriam equival ncia naqueles neg cios jur dicos realizados atrav s de correspond ncia diferenciando se deste apenas no tocante ao seu suporte f sico Contrata o interativa a decorrente da rela o estabelecida entre uma pessoa e um sistema aplicativo como um programa de computador Nesse caso quando se ingressa em um site eletr nico na Internet como uma livraria virtual por exemplo h de um lado um consumidor pessoa f sica e do outro um programa de computador previamente trabalhado de forma a apresentar a qualquer usu rio os produtos dispon veis oferecendo condi es de pagamento e entrega do produto adquirido Contrata o intersist mica a rela o jur dica formada decorrente da comunica o entre dois sistemas aplicativos previamente programados Esta t cnica a que reflete o ED 208 Essa classifica o proposta por SANTOS Manoel J Pereira dos ROSSI Mariza Delapieve Aspectos legais do com rcio eletr nico contratos de ades o Revista de Direito do Consumidor S o Paulo n 36 p 105 et seq e foi citada por Luciana Antonini Ribeiro em RIBEIRO 2003 126 Nas palavras de Luciana Antonini Ribeiro O EDI surgido h mais de 20 anos importou em pr tica utilizada por empresas par automatizar certas transac es comerciais financeiras e cont beis dispensando se a figura humana e adquirindo uma maior
318. va da exist ncia e da natureza da intenc o das partes de se comprometerem b Alertar as partes face gravidade das consequ ncias de concluir um contrato c Proporcionar um documento inalter vel e que seja leg vel para todos d Facilitar a reprodu o de um documento de maneira que cada uma das partes possa dispor de um exemplar do mesmo texto e Permitir a autentica o mediante firma do documento dos dados nele consignados f Apresentar um documento apresent vel perante autoridades p blicas e tribunais g Determinar o nascimento de todo direito ou de toda obriga o jur dica cuja validade dependa de um escrito dentre outras 148 CUNHA S rgio S rvulo Dicion rio Compacto do Direito 5 edi o S o Paulo Saraiva 2007 p 109 149 Guia Para a Incorporac o ao Direito Interno da Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico Item 48 In MIST RIO DAS RELA ES EXTERIORES Org Lei Modelo da UNCITRAL sobre Com rcio Eletr nico 1996 com guia para sua Incorpora o ao Direito Interno 1996 Dispon vel em lt http www dct mre gov br e commerce seminario e commerce lei htm gt Acesso em 22 fev 2006 96 Importante explicar que um documento tem como principal atribui o informar sobre um determinado dado ou realidade ou em outras palavras sua import ncia est na informa o que carrega aposto nesse sentido que os documentos eletr nicos possuem semelhan as aos documento
319. veis ao computador O XML busca facilitar o compartilhamento de dados na Internet In ALECRIM Emerson Linguagem XML Dispon vel em lt http www infowester com lingxml php gt Acesso em 10 nov 2008 179 chave de acesso da NF e poder o consult la atrav s da Internet nos sites das Secretarias envolvidas ou da Receita As vantagens da emiss o da NF e s o muitas redu o de custos de impress o do documento fiscal associado redu o de custos de aquisi o de papel e redu o de custos de armazenagem de documentos fiscais bem como uma garantia maior de fraude e sonega o fiscal Al m disso h a validade jur dica de tais documentos para todos os efeitos legais J no Estado de S o Paulo a emiss o da NF e regulamentada pela Portaria CAT 104 de 14 de novembro de 2007 que tamb m trata da substitui o dos Modelos 1 e 1A bem como h nesse regramento disposi o acerca do credenciamento da DANFE nos mesmos moldes da legisla o federal A NF e importante pois n o apenas um bom mecanismo de controle da Receita Federal no combate a sonega o fiscal no pa s haja vista que o ambiente eletr nico seguro menos insuscet vel de fraudes mas tamb m por ser um avan o da legisla o brasileira permitir que um documento eletr nico tenha validade jur dica plena sendo um verdadeiro equivalente funcional de um documento j existente 5 2 2 O Conhecimento de Embarque Bill of Lading
320. xiste algum progresso o caso da Nota Fiscal eletr nica que tem validade jur dica plena em nosso ordenamento Desde o ano de 2005 a NF e substitutiva dos modelos 1 e 1A v lida e empresas que s o obrigadas a emiti la est o vedadas de expedir tais notas fiscais em papel impresso A nota fiscal eletr nica v lida tanto para fins legais quanto fiscais e foi com esse intuito que foi criada Ela a prova de que a equival ncia funcional prevista na Lei Modelo de 1996 pode ser amplamente aplicada em nosso ordenamento e em qualquer outro Al m disso se considerarmos o ordenamento jur dico brasileiro atual a situa o criada pela Nota Fiscal eletr nica in dita afinal o documento impresso sempre teve validade jur dica plena A NF e uma demonstra o pr tica das disposi es legais da Medida Provis ria 2200 2 de 2001 que trata da certifica o digital no territ rio brasileiro a principal norma espec fica nacional sobre o assunto Todavia tal progresso caminha a passos lentos pois ainda n o existe norma que trate de forma espec fica o com rcio eletr nico apenas dois projetos de lei um que trata do com rcio eletr nico o PL n 4906 A de 2001 e o que trata da firma digital PL n 7316 de 2002 A criac o da nota fiscal eletr nica como um documento de ampla validade jur dica um passo bastante significativo para o nosso pa s pois alimenta a esperanca para 199 que os projetos de lei em

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