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Mission - Ministère du travail, de l`emploi et de la formation

1. Les ETT doivent galement se faire conna tre des entreprises utilisatrices qu elles d marchent r guli rement et s efforcent de fid liser en fournissant des services du type conseil juridique Leur strat gie de communication tr s d velopp e utilise diff rents vecteurs et s adresse la fois aux int rimaires et aux firmes potentiellement utilisatrices En mati re d int rim hautement qualifi elles s efforcent de faire valoir leurs comp tences afin de susciter une demande de la part des entreprises Dans le domaine du portage ce sont en principe les consultants qui recherchent leurs propres missions Mais l activit des SPS se trouve augment e si les entreprises ont connaissance de ce dispositif il s agit par cons quent de communiquer dans ce sens L une des SPS enqu t es s est d ailleurs lanc e dans une d marche commerciale Elle recherche des offres de mission et dispose cet effet de commerciaux qui prennent contact avec des responsables de ressources humaines dans des entreprises ayant des besoins ponctuels de travail tr s qualifi et exp riment Cette pratique se situe mi chemin du portage de l int rim et du cabinet de conseil et d bouche parfois sur la conclusion de contrats de partenariat annuels avec les firmes clientes vraisemblablement assez proches des accords que certaines grandes ETT peuvent signer avec des entreprises utilisatrices Cela n est bien s r pas suffisant
2. l inverse d autres indices montrent que la relation d emploi traditionnelle reste encore bien ancr e dans les pratiques et les repr sentations et que l int rim comme le portage ne constituent pas une alternative durable la relation salariale classique On peut penser ou comme J Gauti esp rer que les volutions d mographiques et notamment le manque de jeunes inciteront les entreprises de nouveau d velopper des pratiques de fid lisation de la main d uvre Nous rejoignons le point de vue de C Ramaux selon lequel il serait l heure actuel encore pr matur ou r ducteur de laisser entendre que les principales questions ayant trait l emploi tournent pr sent autour de l instabilit de celui ci et du statut conf rer aux travailleurs mobiles 2 Pour reprendre les termes utilis s par Lefevre Michon et Viprey 2002 293 C Ramaux pr c p 9 114 LISTE DES ANNEXES Annexe 1 Grille d entretien utilis e pour les entreprises de travail temporaire Annexe 2 Grille d entretien utilis e pour les soci t s de portage salarial Annexe 3 Exemple de contrat d intervention ou de prestation de services conclu entre une soci t de portage salarial et une entreprise cliente Document issu du site web de la soci t ITG www itg fr Annexe 4 Exemple de contrat de travail dur e d termin e conclu entre une soci t de portage salarial et l un de ses
3. Des am nagements sont toutefois possibles pour tenir compte de circonstances particuli res telles que la maladie Cette classe comprend notamment les conseils et l assistance aux entreprises ou organismes divers en mati re de planification d organisation de contr le d information de gestion etc les conseils en mati re financi re ing nierie planification expertises etc les conseils et l assistance aux entreprises ou organismes divers en mati re de relations publiques et de communication interne ou externe 101 La F d ration patronale SYNTEC se donne pour ambition de rassembler les m tiers du savoir et regroupe des entreprises sp cialis es dans les professions de l ing nierie des services informatiques des tudes et du conseil de la formation professionnelle 102 tude du GREP pr c p 29 53 2 3 2 La structuration en cours du secteur Les premi res soci t s de portage se sont cr es au milieu des ann es 80 Le secteur s est dot d institutions professionnelles partir de 1998 Deux syndicats sont aujourd hui pr sents mais ont des positionnements parfois diff rents les syndicats existants Il s agit d une part du SNEPS Syndicat National des Entreprises de Portage Salarial qui regroupe seulement 14 structures adh rentes mais ce sont celles dont les parts de march sont les plus importantes D autre part depuis janvier 2004 existe la FeNPS F d ration Nat
4. Mythe ou r alit Nous verrons qu un certain nombre de faits invitent la prudence quant l ampleur r elle de ce ph nom ne d hybridation de la relation salariale des cadres et professionnels tr s qualifi s la suite des auteurs de l tude sur les professionnels autonomes nous pensons que la notion de march professionnel ne vise pas d crire le fonctionnement global du march du travail des cadres mais appara t plut t comme une nouvelle segmentation de celui ci li e l mergence de m tiers sp cifiques porteurs de savoirs ais ment transf rables et valorisables Nous chercherons alors savoir sur quel segment du march du travail interviennent r ellement les soci t s d int rim et de portage salarial et pour quel type d individu et si elles se distinguent sur ces deux aspects Il s agira alors de voir si leurs interventions sur certains segments de march font cho aux trois principales configurations de la relation d emploi salari mises en vidence par Beffa Boyer et Touffu dans leur analyse des pratiques des firmes la configuration de la stabilit polyvalente h riti re de la logique de march interne la configuration de mod le professionnel atypique et enfin la configuration de la flexibilit de march qui est celle du march secondaire La pr sence des entreprises de travail temporaire au sein de chacune des ces configurations traduirait alors leur
5. 400 port s 10 millions de chiffre d affaires Plusieurs implantations r gionales Pratiques d emploi Contrats de travail CDI temps partiel d nomm CDI temps choisi Paiement du salaire Paiement forfaitaire de 4 heures par mois R mun ration gale au nombre d heures travaill es relev prime de rendement si le calcul du pourcentage de la marge donne une valeur sup rieure au montant de la r mun ration horaire Paiement au recouvrement de la facture client Frais de gestion Forfait de 532 euros par mois ant rieurement frais de gestion repr sentant un du chiffre d affaires r alis par le port Autres services Particularit s Visite m dicale Centrale d achat Assurance responsabilit civile professionnelle 60 6 Soci t C Cadre g n ral Code APE 741 G conseil pour les affaires et la gestion Secteur d activit Conseil en gestion de comp tences externes management ressources humaines informatique Convention collective SYNTEC Accord d entreprise Repr sentation du personnel Comit d entreprise en cours de cr ation Adh sion un syndicat Volont de ne pas adh rer un syndicat de portage Donn es diverses 1 000 facturations par an Rattachement une soci t d affacturage pour le recouvrement des factures Pratiques d empl
6. modalit s de paiement du salaire frais de gestion montant nature des services rendus formation professionnelle 2 Port s qualification exp rience professionnelle situation ant rieure ge motivations par rapport au portage entr e dur e perspectives relations avec la soci t de portage l occasion des missions relations avec la soci t de portage hors missions nature du contrat de travail moment de conclusion du contrat pb du travail dissimul si diff r e modalit s de r mun ration montant moment protection sociale gestion des transitions allocations ch mage revendications 3 Entreprises clientes motivations des entreprises recourant aux services de port s fr quence des recours au portage types de mission nature dur e caract ristiques taille secteur activit relations contractuelles avec la soci t de portage contrat facturation relations avec le port hypoth se de rupture anticip e 119 4 Cadre juridique pr sentation du cadre juridique d exercice ce cadre l gal freine t il le d veloppement de l activit de portage statut juridique du port au regard du droit du travail et en mati re de protection sociale notamment assurance ch mage risque de requalification des relations client port contentieux risque contentieux d lit de pr t illicite de main d uvre et de marchandage positionnem
7. port s Document utilis par la soci t ITG et reproduit avec son accord Annexe 5 Exemple de contrat de travail dur e ind termin e temps partiel modul conclu entre une soci t de portage salarial et l un de ses port s Document utilis par la soci t ITG et reproduit avec son accord Annexe 6 Exemple de convention d adh sion pass e en amont de du contrat de travail entre une soci t de portage et l un de ses port s Document issu du site web de la soci t ACEFAS www acefas com Annexe 7 Charte d ontologique du Syndicat National des Entreprises de Portage Salarial SNEPS Document issu du site web du SNEPS www portagesalarial org 115 Annexe 8 Charte d thique de la F d ration Nationale des Soci t s de Portage Salarial FeNPS Document issu du site web de la FeNPS www fenps org Annexe 9 Accord collectif d entreprise UES ITG Document issu du site web de la soci t ITG www ite fr Annexe 10 Dossier de presse sur le portage salarial issu du site web du SNEPS www portagesalarial org 116 Annexe 1 Grille d entretien utilis e pour les entreprises de travail temporaire Les questions portent uniquement sur le travail temporaire cadre et hautement qualifi 1 Attentes des entreprises utilisatrices ainsi que des int rimaires cadres et hautement qualifi s quelle place occupe l int rim cadre et hautement qualifi dans
8. port s qui assurent en principe la prospection commerciale Cependant certaines soci t s de portage mettent en place des actions de d veloppement On peut en identifier trois cat gories qui ne rel vent pas d un registre identique actions de soutien la prospection commerciale La plupart des structures de portage enqu t es met disposition des consultants des moyens logistiques de prospection outils de communication type cartes de visite mat riel informatique prise en charge de certains frais informations sur le march Parfois tout du moins pour les plus importantes soci t s cela se double de formations commerciales et marketing En effet le constat est souvent fait que si les port s sont des experts dans leur champ de comp tence ils ne savent pas n cessairement se vendre mise en relation des clients avec des port s Il existe d j des sites g n raux d interm diation permettant le rapprochement entre les offreurs de mission et des demandeurs de mission Mais le portage salarial tant une formule dont la connaissance se diffuse aupr s des entreprises il sera de plus en plus fr quent que les clients sollicitent eux m mes les services d une soci t de portage lorsque des besoins de comp tences externes sont identifi s Pour faire face cette volution une des soci t s enqu t es Valor a cr un site web de mise en relation faisant office d interface
9. 911 note J Barth l my 12 La d cision renvoie un double visa l article L 121 1 du Code du travail et l article L 242 1 du Code de la S curit sociale 13 Ass pl n 04 03 1983 D 1983 p 381 114 Soc 17 04 1991 Dr soc 1991 p 516 63 autrement puisque le travail au sein d un service organis peut certes constituer un indice mais uniquement lorsque l employeur d termine unilat ralement les conditions d ex cution du travail Or l vidence ce n est pas le cas pour le portage Le port dispose d une totale libert quant l organisation de son travail Les conditions d ex cution de sa prestation de travail ne sont pas prescrites par la soci t de portage tout au plus sont elles discut es avec l entreprise cliente Le fait que le port soit fr quemment tenu d tablir pour la soci t de portage un compte rendu de sa mission en application de la convention d adh sion ne saurait aucunement suffire consid rer que ses conditions d ex cution du travail sont d termin es unilat ralement par l entreprise de portage C est sur la base de cette analyse que la r glementation de l assurance ch mage d cide que les personnes employ es par les entreprises de portage salarial ne participent pas au r gime d assurance ch mage l UNEDIC consid rant sous r serve de l appr ciation souveraine des juges qu un contrat de travail n est pas caract
10. dont les contrats de travail ne pr sentent pas de r elles sp cificit s et les salari s op rationnels Pour cette cat gorie l accord pr cise que les contrats de travail doivent tre adapt s pour tenir compte des particularit s d exercice de leur activit point 3 2 2 Ainsi il est pr vu que les consultants sont pay s mensuellement sur la base des minima conventionnels SYNTEC sans que la r mun ration ne soit conditionn e ni par l mission ni par le r glement des 1 Voir supra 150 Donc essentiellement pour les soci t s de portage dont le code APE est 741 G 15 Sans doute parce que les soci t s de portage sont per ues comme des concurrentes des cabinets de conseil 192 Institut du Temps G r IS ITG ITG Consultants ITG Formation ITG Conseil Montgomery Conseil et Financi re JM 154 Accord pouvant tre consult sur le site web de ITG www itg fr annexe 9 p 127 155 En attendant l ventuelle conclusion d une convention collective de branche des entreprises de portage salarial point 2 2 de l accord 156 I s agit des salari s affect s aux services techniques administratifs financiers ou informatiques en somme tous ceux qui ne sont pas consultants 157 Ce sont selon les propres termes de l accord les salari s ayant une fonction la fois commerciale et productive et qui sont d sign s comme consultants donc les port s 76 factures
11. entreprise de portage a recours De plus en admettant que le crit re de la subordination soit tabli d autres limites juridiques ne manquent pas de surgir 1 2 On peut galement s interroger sur la cause du contrat de travail conclu entre le port et la soci t de portage En effet l existence d une cause ni illicite ni immorale constitue l une des conditions de validit de tout contrat en application de l article 1108 du Code civil Or en mati re de portage la cause se trouve dans la volont de transformer des honoraires en salaires Il n est d s lors pas certain que cette cause pr sente un caract re licite m me si en pratique la question ne se posera gu re En effet la nullit qui r sulte d une cause illicite est une nullit relative qui ne peut tre invoqu e que par celui que la condition est cens e prot ger 1 1 La question pr alable du lien de subordination Une m me prestation de travail peut tre r alis e par un travailleur au profit d un donneur d ordre dans plusieurs cadres L un de ces cadres est le contrat de travail que la jurisprudence d finit comme la convention par laquelle le travailleur salari s engage moyennant r mun ration fournir une prestation de travail un donneur d ordre employeur en se soumettant aux ordres et directives de celui ci Par cons quent ce qui distingue le cadre salarial d ex cution d une prestation de travail du cadre ind
12. est un entrepreneur de travail temporaire toute personne physique ou morale dont l activit exclusive est de mettre la disposition provisoire d utilisateurs des salari s qu en fonction d une qualification convenue elle embauche et r mun re cet effet art L 124 1 L ETT ne peut se livrer une autre activit que la mise disposition de personnel activit exclusive Cette activit r glement e ne doit pas tre confondue avec le pr t de main d uvre lucratif ou le marchandage En effet selon l article L 125 3 du Code du travail toute op ration but lucratif ayant pour objet exclusif le pr t de main d uvre est interdite sous peine des sanctions pr vues l article L 152 3 d s lors qu elle n est pas effectu e dans le cadre des dispositions du Code du travail relatives au travail temporaire Sont donc concern es par ces dispositions les entreprises de travail temporaire qui ne respectent pas les conditions l gales et sp cifiques de l activit L article L 125 1 r prime quant lui le marchandage c est dire toute op ration but lucratif de fourniture de main d uvre qui a pour effet de causer un pr judice au salari qu elle concerne ou d luder l application des dispositions de la loi du r glement ou de convention ou d accord collectif de travail Ainsi le d lit de marchandage est caract ris d s l instant que les salari s mis disposition n ont pas per u les
13. et g n r un chiffre d affaires Sur les nouvelles r gles voir O Pujolar Les mesures d accompagnement social des projets de la loi n 2003 721 du 1 ao t 2003 pour l initiative conomique Bulletin Joly Soci t s 2003 p 1123 78 noter que la loi du 1 ao t 2003 pour l initiative conomique semble cr er un mod le concurrent en permettant un salari de passer temps partiel afin de se consacrer la cr ation ou reprise d entreprise Mais il ne s agit que d un dispositif transitoire Voir G Auzero Transition entre le statut de salari et celui d entrepreneur Bulletin Joly Soci t s 2003 p 895 45 SITUATION OBJECTIFS AVANTAGES Cadre salari en activit R aliser des missions en dehors de son cadre d emploi habituel missions free lance perception de revenus suppl mentaires gestion du volume de l activit compl mentaire Cadre salari d sireux de changer de cadre professionnel Travailleur ind pendant d sireux de changer de cadre d emploi Recherche d ind pendance sortir de la logique salariale classique Conserver les garanties d un statut salarial Recherche d un cadre d emploi s curisant Se d charger de la gestion administrative de l activit modalit s d exercice du m tier proches de celles d un travailleur ind pendant maintien du statut de salari et des garanties y aff rentes s
14. faire b n ficier le port du droit du travail Cependant il s agit ici d avantages dits individuels En revanche aucune garantie collective n existe puisque le portage repr sente une forme particuli re d emploi se situant dans une sorte de no man s land juridique d faut de cadre collectif sp cifique la profession du portage s est tourn e vers l existant On constate d assez nombreuses applications volontaires de la convention collective correspondant au m tier dont rel vent les port s r alisant le plus de chiffre d affaires 14 Voir infra 146 Syst me de l AGS association pour la gestion du r gime d assurance des cr ances des salari s qui est financ par une cotisation patronale assise sur les r mun rations 141 Voir supra 148 Soci t Valor www valor com 75 Ainsi nombre de structures font application de la convention collective SYNTEC Or ce n est pas l un cadre conventionnel n cessairement adapt seul le m tier de nombreux port s explique le rattachement cette convention pas l activit stricto sensu des soci t s de portage De surcro t certaines structures portent des travailleurs ayant des m tiers divers ce qui signifie que la convention collective ventuellement appliqu e de fa on volontaire peut tre peu pertinente pour certains Il y a environ trois ans avait t envisag e la n gociation l int rieur de la bran
15. informatique et les nouvelles technologies L agence B est galement situ e Nantes et fait partie d un groupe international d origine anglo saxonne Ce groupe compte sept agences en France dont cinq en r gion 37 La part des diff rentes r gions dans l emploi int rimaire est tr s variable l le de France repr sente 17 1 de l emploi int rimaire les Pays de la Loire 7 et la Bretagne seulement 4 9 SETT 2003 38 Annexe 1 parisienne Il est sp cialis en comptabilit finance et banque ce qui rel ve d un choix strat gique L agence C Informatique et cadres est elle aussi implant e Nantes Elle est rattach e l un des majors de l int rim cit s plus haut Elle existe depuis 1998 et recrute d l gue des cadres et des personnels dits hautes comp tences c est dire forte valeur ajout e technique dans les secteurs de l informatique du bureau d tudes et plus g n ralement du tertiaire responsable comptable etc ou de l industrie chef d atelier etc Elle comptait au moment de l enqu te 80 int rimaires hautes comp tences en poste en quivalent temps plein La haute comp tence est jug e en fonction du degr d autonomie et d expertise requis pour occuper le poste l aussi le groupe d finit une liste pr cise de ces m tiers Les cadres et personnels haute comp tence repr sentent environ 8 de l activit nationale
16. obtenir des missions Lorsqu il obtient une mission c est lui qui en n gocie les conditions avec le client d finition des objectifs fixation de la dur e conditions de r alisation d termination du co t Par la suite c est le port qui r alise la prestation de travail ou de services sur la base de laquelle la mission a t d finie Cependant dans le dispositif du portage aucune relation juridique contractuelle ne lie le port l entreprise cliente En effet le port est juridiquement tiers au contrat de prestation de services conclu entre la soci t de portage et l entreprise cliente Mais en r gle g n rale l identit du port figure express ment sur ce contrat car le client conclut le contrat pour pouvoir b n ficier des services de ce professionnel l De ce point de vue les relations entre le port et le client sont des relations professionnelles marqu es d un tr s fort intuitu person 1 2 2 Relations entreprise cliente soci t de portage Les relations entre l entreprise cliente et la soci t de portage sont r gies par un contrat de prestation de services dont le contenu est pour l essentiel n gocier en amont entre le client et le port Ce contrat pr cise donc la nature de la prestation la dur e de la mission d lais de r alisation du travail le lieu d ex cution de la mission le prix de la prestation les modali
17. un cabinet de recrutement Cela signifie que son engagement dans la relation salariale ne faiblit pas mais se transforme et ce dans le sens d une s lectivit accrue tandis que la plupart des int rimaires tr s qualifi s aspirent eux m mes une embauche ferme Ce type de pratique ne semble pas valoir dans le cadre du portage ce qui conforterait l hypoth se d une plus grande proximit de ce dispositif vis vis du travail ind pendant la fois de la part des port s des SPS et des entreprises utilisatrices Propos conclusifs L absence de donn es statistiques d une part et le contexte dans lequel s est d roul e l tude d autre part ne nous permettent pas de tirer des conclusions susceptibles d tre g n ralis es sur les questions que nous traitons C est une limite vidente au travail r alis mais c est une porte ouverte des travaux compl mentaires Travail prospectif cette tude ouvre des pistes et offre des sc narii d volution Toutefois au terme de cette analyse les indices d une transformation profonde et durable de la relation d emploi des cadres et professionnels tr s qualifi s dont le d veloppement de l int rim hautes qualifications et du portage salarial seraient les sympt mes en m me temps que les acteurs nous semblent t nus L int rim haute qualification reste une quantit n gligeable dans l emploi int rimaire et les soci t s de portage salarial sont e
18. un de ses port s Document utilis par la soci t ITG et reproduit avec son accord 122 Annexe 5 Exemple de contrat de travail dur e ind termin e temps partiel modul conclu entre une soci t de portage et l un de ses port s Document utilis par la soci t ITG et reproduit avec son accord 123 Annexe 6 Exemple de convention d adh sion pass e en amont de du contrat de travail entre une soci t de portage et Pun de ses port s Document issu du site web de la soci t ACEFAS www acefas com 124 Annexe 7 Charte de d ontologie du SNEPS Syndicat National des Entreprises de Portage Salarial Document issu du site web du SNEPS www portagesalarial org 125 Annexe 8 Charte d tique de la FeNPS F d ration Nationale des Soci t s de Portage Salarial Document issu du site web de la FeNPS www fenps org 126 Annexe 9 Accord collectif d entreprise sign au sein de l unit conomique et sociale ITG avril 2004 Document issu du site web de la soci t ITG www ite fr 127 Annexe 10 Dossier de presse r alis par le SNEPS Syndicat National des Entreprises de Portage Salarial Document issu du site web du SNEPS www portagesalarial org 128 BIBLIOGRAPHIE G N RALE 1 Ouvrages BONAMY J et MAY N 1997 La relation de service au c ur de l a
19. 1997 pr c temporaire hautes comp tences Elles d l guent alors des techniciens agents de ma trise ou cadres Quelques agences parisiennes ne recrutent que des cadres Ce dernier point conduit souligner l importance de la localisation g ographique les agences d int rim hautement qualifi sont bien s r beaucoup plus nombreuses dans la r gion parisienne ou le march est nettement plus important et porteur Mais les groupes de travail temporaire ouvrent galement des agences dans les grandes villes de province ce quoi ne semblent pas se risquer pour l instant les agences ind pendantes Pour les raisons voqu es plus haut nous avons volontairement limit nos investigations au travail temporaire comptable financier et high tech auquel nous avons ajout le domaine m dical En effet les agences sp cialis es sur ce cr neau rel vent d une tradition nettement plus ancienne il nous a donc sembl int ressant de souligner les points communs et les diff rences de pratiques entre ces secteurs Nous avons enqu t la fois des agences rattach es des majors des groupes sp cialis s dans le travail temporaire qualifi ou ind pendantes Les ETT enqu t es sont implant es dans le bassin d emploi de Rennes o ce type d activit demeure marginale compte tenu du caract re restreint du march de Nantes ou le travail temporaire tr s qualifi se d veloppe avec difficul
20. 82 Voir infra p 95 et s Agence Nationale Pour l Emploi Agence Pour l Emploi des Cadres 35 www anpe fr 3 www apce com 48 L enjeu est donc de taille au premier chef pour les travailleurs concern s qui acc dent des droits sociaux am lior s retraite ou dont ils taient priv s jusqu pr sent assurance accidents du travail assurance ch mage il l est galement de fa on g n rale puisque la l galisation implique que l employeur s acquitte des charges sociales et fiscales inh rentes toute relation salariale officielle ce qui augmente les ressources tant de la S curit sociale que de l tat 2 Description du ph nom ne du portage salarial L ampleur du ph nom ne du portage salarial doit tre mesur e 2 1 Il convient galement de pr senter la structuration de cette activit 2 2 Mais il existe peu de donn es sur le portage salarial en raison de son d veloppement r cent et des difficult s d identification et de cat gorisation qu il emporte Nous prendrons essentiellement appui sur les l ments pr sent s dans l tude r alis e par le GREP en 2001 et sur les donn es figurant dans le Guide du portage salarial mis jour en mars 2004 2 1 Quelques donn es Appr hender le ph nom ne du portage salarial suppose de faire tat de certaines donn es quantitatives 2 1 1 mais galement d l ments qualitatifs concernant les port s 2 1 2
21. D o le choix de se tourner pour les besoins de l tude vers ces interm diaires en mati re de gestion des ressources humaines susceptibles de d charger en partie les entreprises de leurs fonctions dans ce domaine L analyse des demandes adress es ces diff rents types de structures de conseil devait mettre en vidence les objectifs ainsi que l horizon temporel des entreprises en mati re de gestion des ressources humaines et surtout permettre de savoir si ces pratiques remettent ou non en cause la stabilit de l emploi et l ind pendance du salaire vis vis des al as conomiques Assiste t on par exemple une personnalisation du travail qui pourrait dans certains cas aller de pair avec un transfert partiel des risques conomiques vers le salari Cette premi re tape avait pour ambition de comprendre si le mod le d activit qui semble se dessiner est uniquement d ordre normatif ou s il correspond au contraire une r alit empirique et des pratiques av r es et innovantes d entreprise et de cerner le r le de chaque acteur concern entreprise divers interm diaires du march du travail dans l introduction de ces pratiques et formes contractuelles Il s agissait galement d appr hender la fa on dont les diff rents interm diaires con oivent leur mission se bornent ils un simple application des directives entrepreneuriales ou interviennent ils plus en amont dans l
22. affaires g n r par le type de missions obtenues par les consultants ITG on doit se montrer plus r serv Le fixe mensuel garanti ne repr sentera g n ralement qu un petit pourcentage de la r mun ration globale du port Or le risque d impay de la partie compl mentaire est la charge du consultant puisque le paiement de celle ci d pend de la bonne r alisation du budget du centre d activit dont il a la responsabilit point 3 2 2 B Cela sous entend que la soci t de portage ne s acquitte du salaire compl mentaire qu au paiement de la facture par le client 16 Alors que la FeNPS a un positionnement autre consid rant que cette forme d exercice du travail peut tre utilis e galement pour des prestations manuelles Voir supra portage organis es 161 Sur ce point l accord ITG pr sente un caract re moralisateur puisqu il op re un distinguo entre les soci t s de portage inorganis es qui se bornent transformer des honoraires en salaires et les soci t s de qui accompagnent v ritablement le salari port dans ses d marches commerciales le forment le conseillent dans l exercice des missions qu il remplit point 3 2 12 Voir supra 163 On le serait sans doute moins sur des prestations plus faiblement factur es 164 L ventuelle existence d une caution bancaire de paiement des cr ances salariales est toutefois l pour am nager la charge
23. alis par chaque port int grent leur marge b n ficiaire Par cons quent il n est pas tonnant de constater que les structures de portage multiplient les actions de d veloppement notamment pour faire conna tre ce dispositif aupr s de potentielles entreprises clientes Le portage est alors un outil conomique logique d emploi Mais il ne faudrait pas oublier que de nombreuses soci t s de portage se sont constitu es afin de r pondre des besoins d insertion notamment de cadres de haut niveau ayant perdu leur emploi et ayant r fl chi une solution alternative entre l emploi salari et le travail ind pendant offrant certaines 7 Des supports de communication soulignent ainsi que le portage permet de s assurer le concours temps partiel de collaborateurs prochainement retrait s ou encore de conserver les hauts potentiels ind pendamment des contraintes de salaires de l entreprise 8 Voir infra p 80 81 Dans des p riodes o le ch mage touchait tous les salari s y compris les plus hautes qualifications milieu des ann es 80 47 garanties Le portage tait alors essentiellement un outil de repli Ce n est plus syst matiquement le cas aujourd hui Certaines structures se veulent plus offensives et entendent montrer que le portage est une v ritable troisi me voie c t et non n cessairement entre du salariat et du travail ind pendant logique d ins
24. le portage salarial permet d exercer et de d velopper une activit professionnelle comme intervenant autonome sous statut salari En elle m me la d marche n est pas n cessairement novatrice raison de la nature de leurs fonctions et ou de la grande technicit de leur emploi nombre de travailleurs salari s b n ficient d une large autonomie dans leur activit professionnelle sans que la qualit de salari soit pour autant remise en cause Mais en mati re de portage salarial un probl me de fronti re se pose entre la qualit de travailleur salari autonome et travailleur ind pendant En effet la qualit de salari n est pas exclusive d un certain degr parfois tr s lev d autonomie en revanche elle est antinomique de toute ind pendance juridique Or le port pr sente des traits caract ristiques du travailleur ind pendant d tenteur de la d cision commerciale il supporte galement le risque conomique puisqu en l absence de client il ne peut pr tendre une r mun ration Le fait que la responsabilit civile professionnelle soit g n ralement assum e par la soci t de portage ne doit pas occulter la situation d ind pendance dans laquelle se trouve g n ralement le port Assimiler le portage au salariat par extension ne refl terait donc pas la r alit de l attraction r pulsion qui caract rise ce dispositif Cette int gration dans le champ d applicati
25. le social et conomique du travail temporaire aupr s de l ensemble de ses partenaires pouvoirs publics parlement administrations Le d veloppement du travail temporaire tr s qualifi para t ainsi un bon moyen de valoriser l image de l int rim Se faire conna tre et reconna tre appara t galement comme un bon moyen d attirer une main d uvre dipl m e et exp riment e Une fois recrut s il s agira de fid liser ces int rimaires ou port s dont le rattachement l agence d int rim ou la soci t de portage sera favorable la r putation de la structure Vis vis de cette main d uvre potentielle les arguments des tiers employeurs se r v lent finalement assez proches Dans les deux cas c est le couple autonomie s curit qui est valoris int rim ou portage donneraient aux individus une grande libert dans le choix de leurs missions et dans la gestion de leur emploi du temps ainsi 220 wWww sett org 112 qu une certaine s curit de revenus Les entreprises de portage soulignent que le travailleur se trouve d charg de toute obligation administrative et comptable que l accompagnement personnalis assur chaque consultant doit faciliter la recherche des missions Certaines d entre elles concluent des CDI avec le port Les ETT s efforcent de proposer aux int rimaires qu elles souhaitent fid liser un encha nement des missions ainsi que des formations ce qui
26. m mes avantages que les salari s permanents Si le pr t de main d uvre but lucratif est prohib le contrat de prestation de services but lucratif est licite alors m me que son ex cution suppose la pr sence de salari s de l entreprise prestataire dans l entreprise utilisatrice Enfin le recours au travail temporaire ne peut avoir ni pour objet ni pour effet de pourvoir durablement un emploi li l activit normale et permanente de l entreprise utilisatrice Le travail temporaire se caract rise par une relation triangulaire entre IETT le salari en mission et l entreprise utilisatrice Cette relation triangulaire n cessite la conclusion de deux contrats concomitants un contrat de mise disposition contrat commercial conclu entre PETT et l entreprise cliente et pr voyant les conditions de mise disposition du salari int rimaire 3l Pour plus de pr cisions voir le suppl ment au n 14 104 du 26 mars 2004 de Liaisons Sociales Quotidien 16 un contrat de travail temporaire ou contrat de mission qui est le contrat de travail conclu entre le salari int rimaire et son employeur l entreprise de travail temporaire Il reproduit les clauses du contrat de mise disposition Le salari int rimaire n est li juridiquement qu l entreprise de travail temporaire son seul employeur Cependant l entreprise utilisatrice est responsable des conditions d ex cution du travail l
27. parfois relativiser ge et sexe Les port s ont en g n ral autour de la cinquantaine ce dispositif s tant d velopp majoritairement autour de cadres dits seniors Mais l tude du GREP souligne que toutes les tranches d ge sont repr sent es m me si les motivations ne sont pas identiques Un rajeunissement des effectifs est d ailleurs constat depuis quelques temps le portage pouvant permettre de jeunes dipl m s d avoir une premi re exp rience professionnelle Communiqu de presse du SNEPS du 21 octobre 2004 consultable sur le site web du syndicat www portagesalaria org tude du GREP pr c p 13 et 14 l tude du GREP pr c p 45 50 Le public du portage est compos tr s majoritairement d hommes Mais de nouveau une tendance r cente une f minisation accrue des effectifs se manifeste notamment en raison du fait que le portage autorise une gestion individuelle du temps Cat gorie socioprofessionnelle Pour l essentiel les port s peuvent tre rattach s la cat gorie des cadres ce qui explique la pr pond rance des m tiers du conseil d velopp s par les entreprises de portage Souvent il s agit donc de prestations intellectuelles l exception de celles r serv es des professions r glement es ex architecture Mais des m tiers plus techniques ou moins qualifi s sont galement exerc s dans le cadre du portage On pe
28. r alit marginale et volution incertaine 2 2 3 Int rim et portage salarial une logique d offre qui ne laisse en rien pr sager d un transfert massif de la responsabilit entrepreneuriale vers ces interm diaires Annexes 9 Annexe n 1 Annexe n 2 Annexe n 3 Annexe n 4 Annexe n 5 Annexe n 6 Annexe n 7 Annexe n 8 Annexe n 9 p 115 Grille d entretien utilis e pour les entreprises de travail temporaire Grille d entretien utilis e pour les soci t s de portage salarial Exemple de contrat d intervention ou de prestation de services conclu entre une soci t de portage salarial et une entreprise cliente Exemple de contrat de travail dur e d termin e conclu entre une soci t de portage salarial et l un de ses port s Exemple de contrat de travail dur e ind termin e temps partiel modul conclu entre une soci t de portage salarial et l un de ses port s Exemple de convention d adh sion pass e en amont de du contrat de travail entre une soci t de portage et l un de ses port s Charte d ontologique du Syndicat National des Entreprises de Portage Salarial SNEPS Charte d thique de la F d ration Nationale des Soci t s de Portage Salarial FeNPS Accord collectif d entreprise UES ITG 10 Annexe n 10 Dossier de presse sur le portage salarial issu du site web du SNEPS Biblio
29. re condition tant bien videmment leur sp cialisation dans le domaine du travail temporaire hautement qualifi c est dire cadres ou professions interm diaires On verra par la suite que les d finitions retenues par les ETT qui utilisent plus couramment les termes int rim hautes qualifications ou int rim hautes comp tences sont plus pr cises et peuvent varier de l une l autre en fonction du type de march sur lequel elles op rent Les ETT enqu t es se distinguent en fonction de leur rattachement ou non un groupe national voire le plus souvent multinational major du travail temporaire Adecco Manpower et VediorBis ou groupe sp cialis dans le travail temporaire qualifi souvent dans un secteur particulier du secteur dans lequel elles op rent comptable financier commercial informatique juridique high tech etc de leur localisation Paris ou province en l occurrence Nantes et Rennes Les grands groupes de travail temporaire ont de longue date opt pour une sp cialisation de leurs agences en fonction du secteur dans lequel elles d l guent de la main d oeuvre BTP industrie ou tertiaire Et cette segmentation s est affin e au fil du temps h tellerie automobile etc Depuis quelques ann es ces majors ont galement ouvert des agences d di es l int rim hautement qualifi ou d velopp des marques sp cialis es dans ces domaines Mai
30. relatifs aux clauses contractuelles sur lesquelles sont bas s le licenciement ou la saisine du Conseil un jugement pouvant porter sur plusieurs clauses clause de non concurrence 40 clause de mobilit 18 clause de d dit formation 4 clause d exclusivit 3 clause de r sultat 82 clause de confidentialit 1 On retrouve souvent galement 42 jugements relatifs la non atteinte d objectifs Mais ces objectifs sont soit fix s unilat ralement par l employeur dans le contrat de travail ou non soit ils ne sont pas fix s contractuellement Les jugements restants traitent de l insuffisance professionnelle les professions Sont concern s le plus souvent les salari s dont la profession est VRP exclusif ou non 40 attach commercial 13 technico commercial 18 poste de direction type directeur responsable g rant 63 ing nieur 9 autres vendeur coiffeur chauffeur livreur secr taire 57 La derni re partie de l tude aurait d consister exploiter l ensemble des donn es prud homales recueillies afin de de mettre en vidence les r gularit s et de tenter de r pondre notre questionnement initial d crit ci dessus Une analyse des d cisions retenues laisse toutefois penser que le contenu des jugements ne permet pas de r pondre r ellement nos interrogations 2 2 L enqu te aupr s des structures de conseil 2 2 1 Rappel de la d marc
31. rent autour duquel se construisent les trajectoires des individus De nombreux travaux montrent effectivement que nous assistons actuellement une recomposition complexe du march du travail qui se manifesterait par une crise profonde voire une disparition des march s internes d entreprise une baisse du rendement de l anciennet et par l intensification des mobilit s sur le march externe D autres nuancent voire s opposent cette id e en montrant que les logiques de march interne continuent dominer le fonctionnement du march du travail fran ais Qu en est il exactement Le d veloppement de l int rim hautes qualifications et du portage salarial peut il trouver une interpr tation dans ce cadre 2 2 2 Les march s professionnels atypiques r alit marginale et volution incertaine Le d veloppement des services et le renouvellement des pratiques productives et organisationnelles ont modifi la forme des march s du travail ainsi que les mobilit s professionnelles De nouvelles mobilit s professionnelles instables et non pr caires se d veloppent et touchent de nouvelles professions dont celle des cadres et professionnels tr s qualifi s Ces nouvelles mobilit s se d roulent sur une nouvelle forme de march du travail que V Delteil et P Dieuaide qualifient de march professionnel atypique Son origine serait le renouvellement des modalit s et des finalit s de l activit des cadres et
32. ressources humaines de ce groupe n est pas apte juger des comp tences des candidats en la mati re n cessaire ma trise de logiciels tr s particuliers C est donc I ETT qui va s en charger et mettre sur pied un test sp cifique Elle participera ensuite aux autres tapes du recrutement se substituant ainsi un cabinet de recrutement Ce point de vue est peut tre nuancer Certains jeunes dipl m s obtiennent une mission apr s un BTS en alternance dans le domaine comptable par exemple Ils peuvent galement tre retenus dans le cas d une pr embauche lorsque l entreprise est pr te investir en formation en ce qui les concerne Les ETT s efforcent de d velopper le recours et la d l gation de ce type de main d uvre susceptible d alimenter leur vivier d int rimaires D o les relations qu elles entretiennent avec des coles leur pr sence aux diff rents salons de l tudiant etc 29 remplacement ou d un surcro t d activit car il est au contraire synonyme d exp rience Les pr embauches concernent en revanche plut t des trentenaires exp riment s D apr s nos interlocuteurs la majorit des int rimaires est la recherche un CDI Les professionnels de l int rim repr sentent une minorit des candidats que la plupart des directeurs d agence interrog s valuent aux alentours de 10 deux exceptions pr s les domaines des nouvelles technologies et de la cr ation
33. rimaires non cadres un second pour les int rimaires cadres sur l am lioration des garanties existantes r duction de la condition d anciennet et du d lai de carence augmentation de la p riode d indemnisation etc et a institu de nouvelles garanties versement d une rente ducation en cas de d c s sans lien avec l activit professionnelle versement d une allocation frais d obs ques etc l accord sur la formation comprend deux volets Gr ce la signature en 2003 des conventions relatives au Contrat de Mission Formation Insertion CMFI et Contrat Mission Jeune Int rimaire CMJI les int rimaires sans qualification dont la qualification est inadapt e ou sans exp rience professionnelle disposent d sormais d un outil leur permettant d acqu rir un premier ensemble de comp tences facilitant leur insertion ou leur r insertion Par ailleurs l accord qui avait mis en place le Droit Individuel la Formation DIF a t prolong pour 2004 Cette prolongation a permis de garantir aux int rimaires la continuit de leur DIF entre l accord initial et la mise en place du nouvel accord de branche 3 SETT Rapport conomique et social annuel Paris 2003 17 Section 2 LES ENTREPRISES DE TRAVAIL TEMPORAIRE ENQU T ES TAILLE SECTEUR ET LOCALISATION 1 Choix de l chantillon L chantillon des ETT enqu t es a t constitu en fonction de plusieurs crit res une premi
34. sugg re que le d lit de pr t de main d uvre but lucratif est caract risable En mati re de portage la mise disposition de personnel n est pas un moyen ou une modalit d ex cuter la prestation de services elle repr sente l objet exclusif de l op ration Or la lic it du pr t de main d uvre implique la subsidiarit de cette mise disposition par rapport une prestation plus vaste qui est quant elle le but premier de l op ration le marchandage Le Code du travail pr voit galement le d lit de marchandage l article L 125 1 Cette infraction est assez proche de la pr c dente puisqu il existe une condition commune la fourniture illicite de main d uvre but lucratif Mais une seconde condition relative aux cons quences du pr t est exig e 133 Voir A Coeuret et E Fortis Droit p nal du travail d Litec Voir supra 5 A Chirez La lic it des op rations de fourniture de main d uvre in Les collaborateurs de l entreprise salari s ou prestataires de services PUAM 1995 p 72 71 L op ration doit avoir pour effet soit de causer un pr judice au salari concern soit de contourner l application des dispositions l gales r glementaires ou des conventions collectives de travail fraude l ordre public social Il peut tre fait tat d au moins une esp ce contentieuse concernant le portage Le tribunal correctionnel de Grenoble a conc
35. travail relations collectives et d une affirmation du lien de subordination entre les consultants et la structure qui les porte Sur ce dernier aspect l accord ITG entend montrer qu il convient de d velopper une conception large de la subordination puisque l re des services du fonctionnement par projets et missions et du conseil le contenu et la mat rialisation du lien de subordination ne peuvent plus tre per us qu en termes n gatifs avec l utilisation de formules telles que donner des ordres contr ler sanctionner etc Il y a donc lieu de recourir des crit res adapt s point 3 2 sur le fond Il ne s agit pas ici de minimiser la port e de l accord ITG qui est un exemple embl matique de la moralisation recherch e par les structures syndicales pr sentes dans le secteur du portage Toutefois les protections mises en place doivent tre relativis es Nous prendrons un double exemple celui de la r mun ration et de la clause d objectif Certes l accord assure le paiement des consultants chaque mois sur la base des minima conventionnels de la convention SYNTEC et ce ind pendamment du paiement des factures clients Par rapport aux port s qui ne sont r mun r s qu apr s encaissement la protection est vidente puisque les consultants ITG ne supportent pas l int gralit du risque d impay et ont la garantie d un fixe mensuel Cependant eu gard au chiffre d
36. 2 1 1 Donn es quantitatives Le recensement des entreprises de portage salarial s av re tr s d licat car elles n entrent dans aucune des cat gories classiques d emploi les salari s les professions lib rales les autres travailleurs ind pendants Tous les chiffres voqu s en la mati re sont donc prendre avec la plus grande pr caution De plus quand bien m me une entreprise se d clarerait soci t de portage il n est pas certain qu elle d veloppe son activit dans des conditions correspondant au concept du portage nombre de structures de portage salarial Nous utiliserons comme source les informations du Guide du portage salarial Ce Guide recense les structures partir des informations publiques du Registre du Commerce et des Soci t s RCS et des renseignements directement transmis par les entreprises elles m mes Au total 58 structures de portage figurent dans ce Guide On peut raisonnablement consid rer que le nombre total de soci t s de portage est plus lev eu gard au mode de recensement utilis Certaines sources informelles font tat d une bonne centaine de structures chiffre qui serait en augmentation constante r partition g ographique Le portage salarial ne constitue pas un ph nom ne parisien Dans le Guide du portage 33 des 58 entreprises de portage sont implant es en province et parmi les 25 structures install es en r gion parisienne 5 disposent de bureaux r gionaux
37. Formation r gionale au m tier de consultant Accompagnement et mise en r seau Services de gestion comptable et administrative Particularit s Caution bancaire de bon paiement des salaires Assurance responsabilit civile professionnelle 58 4 Soci t A Cadre g n ral Code APE 741 G conseil pour les affaires et la gestion Secteur d activit Formation Convention collective SYNTEC Accord d entreprise Repr sentation du personnel Adh sion un syndicat FeNPS Donn es diverses 10 consultants Pratiques d emploi Contrats de travail CDD pour l entr e dans la structure CDI intermittent en cas de carnet de commandes important avec lissage de la r mun ration Paiement du salaire Frais de gestion 11 de frais de gestion avec possibilit de ren gociation en cas de contrats importants Autres services Particularit s Comptes de tr sorerie pour les port s ayant un CDI lissage de la r mun ration avec prime si objectifs atteints en fin d ann e Assurance responsabilit civile professionnelle 59 5 Soci t B Cadre g n ral Code APE Secteur d activit B timent Convention collective Accord d entreprise Repr sentation du personnel Comit d entreprise 1 d l gu du personnel Adh sion un syndicat FeNPS Donn es diverses
38. Le fait que le contrat de travail ait pour objet une t che limit e l objet du contrat commercial ou soit l annexe de celui ci met hors jeu les institutions qui fondent et r glementent la responsabilit de l employeur sur l emploi La relation d emploi ne se r duit pas seulement une relation individuelle g r e sur le mode du march elle est support e par le dispositif collectif que constitue l entreprise qui permet de supporter les al as de l environnement Or dans les montages voqu s la collectivit employeur ne joue plus ce r le de support de la relation d emploi au del de la t che effectu e Elle tient seulement le r le d un interm diaire sur le march du travail 2 1 3 Commentaires Lorsque l interm diation rev t la forme de l int rim ou de la conclusion d un CDD pour le port le risque de l emploi au sens premier du terme est support par le travailleur En l absence de mission aucune relation salariale n est nou e Cependant dans le cadre du portage c est au port de prospecter et l absence de travail trouve sa cause directe dans son impossibilit trouver des clients En mati re de travail temporaire tout d pend du nombre d offres de mission collect es par l agence d int rim Mais dans l une et l autre situation c est in fine la qualit du travailler qui s av re d terminante puisque l on se situe g n ralement sur des march s du
39. cadre le march du travail utilise non plus seulement le contrat de travail mais aussi les contrats commerciaux o le travail est une marchandise compl tement sp cifi e dont l change implique un tiers employeur Ces transformations brouillent les fronti res entre le travail ind pendant et le travail salari et font merger des situations alternatives la relation d emploi traditionnelle La pr carisation de la relation d emploi et le d veloppement de la logique de comp tence et de service illustrent l introduction de la logique marchande au sein de la relation d emploi le salari dont on prescrivait les t ches dans la logique fordiste voit son autonomie et son initiative sollicit es et se transforme en prestataire de service au sein m me de l entreprise Il se rapproche ainsi dans une certaine mesure de l ind pendant L analyse des pratiques de l ensemble des acteurs du march du travail doit permettre de mieux comprendre les volutions auxquelles ils contribuent Celles des entreprises sont relativement bien connues puisqu elles ont fait l objet de nombreux travaux au contraire des des pratiques des interm diaires du march du travail qui le sont beaucoup moins Pourtant la fragilisation de la relation d emploi et l affaiblissement des march s internes accroissent les transitions sur les march s du travail et invitent analyser les pratiques des interm diaires que sont les entrepr
40. d emploi mais repr sente galement un outil conomique Ainsi ITG dans le cadre d une action baptis e Approche Autonomie Professionnelle CHoisiE met en vidence que le portage permet de proposer aux dirigeants des solutions originales pour s adapter aux nouvelles donn es socio conomiques papy boom management par projets gestion des hauts potentiels besoin d autonomie des jeunes cadres Mais il s agit l d une structure de portage disposant de moyens de 176 Dans cet ordre d id e plusieurs sites web de soci t s de portage permettent aux personnes int ress es de proc der des simulations de r mun ration 117 Voir supra 18 Voir infra point suivant 1 Voir supra les int r ts du portage pour les entreprises clientes 81 communication et d un r seau de partenaires dont les autres soci t s ne sont en g n ral pas dot es Par cons quent les deux vecteurs de communication les plus utilis s pour capter l attention de clients potentiels sont d une part la pr sence dans des manifestations professionnelles salon forum et d autre part le recours des articles de presse 3 2 Les actions de d veloppement stricto sensu Dans la logique commerciale des soci t s de portage chaque consultant repr sente un centre d activit ou de profit Le chiffre d affaires g n r est donc d pendant de leur capacit obtenir des missions puisque ce sont les
41. d une circulaire du 3 mars 2000 il ne peut s agir que d emplois permanents qui comportent par nature une alternance de p riodes travaill es et non travaill es Or les emplois des port s ne correspondent pas l activit permanente des structures de portage activit administrative de gestion et de mise disposition Peut il malgr tout s agir d emplois permanents D une certaine fa on on pourrait effectivement consid rer qu il s agit d emplois dont l entreprise de portage a besoin en permanence car ils constituent sa raison d tre Une seconde limite juridique doit tre voqu e qui ne pose pas de probl mes d interpr tation comme la pr c dente Le recours au dispositif du travail intermittent suppose la conclusion d un accord collectif En l occurrence le niveau de la branche peut tre retenu condition toutefois que la convention ou l accord collectif fasse l objet d une extension Mais la loi ouvre galement la possibilit de n gocier au plus pr s des r alit s quotidiennes de travail L intermittence peut en effet trouver sa source dans un accord d entreprise ou d tablissement Il ne s agit donc pas d un outil dont la mise en uvre se fait contractuellement Il faut que soit au pr alable d fini un cadre conventionnel On retrouve donc ici les limites ci dessus voqu es propos du temps partiel modul 1 2 2 Limites relatives aux modalit s de paiement et
42. de du risque d impay 78 Second exemple la clause d objectif dont l existence peut affecter la stabilit de la relation d emploi Pour les port s li s par un CDI est ins r e une clause d objectif qui les oblige proposer une nouvelle mission ITG dans les trois mois qui suivent la fin de la mission pr c dente Sauf ren gociation la baisse des r sultats escompt s l accord pr voit que la soci t se r serve la possibilit de proc der au licenciement du salari si l objectif n est pas atteint point 3 2 2 G et le contrat type stipule que ITG se r serve la possibilit de rompre le contrat pour une cause r elle et s rieuse La p rennit du contrat est donc subordonn e la r alisation des objectifs accept s par le salari Mais l accord ITG semble vouloir ainsi luder les r gles d ordre public de protection relatives au licenciement C est ainsi que la chambre sociale a t amen e pr ciser que l insuffisance des r sultats au regard des objectifs fix s ne constitue pas une cause de rupture privant le juge de son pouvoir d appr ciation de l existence d une cause r elle et s rieuse de licenciement On ne peut donc admettre la rupture automatique aux torts du salari au seul constat de l inex cution de la clause L employeur doit rapporter des l ments de nature caract riser une faute du salari ou une insuffisance professionnelle ce qui
43. de l instauration d un cadre sp cifique Mais deux diff rences de positionnement s parent le SNEPS et la FeNPS qui expliquent pour partie la cr ation de cette derni re La premi re divergence est philosophique et concerne le champ d application du portage salarial Le SNEPS a labellis les termes Portage salarial qui ne renvoient qu des prestations intellectuelles La FeNPS consid re quant elle que le portage est un dispositif d emploi adapt tout type d activit intellectuelles mais aussi manuelles et qui a vocation se d mocratiser Il permet d ailleurs de l galiser des pratiques de travail au noir que connaissent certains secteurs tels que le b timent 103 Cr ation en 1998 l initiative de 6 entreprises 104 Rapport du groupe de travail mandat par le ministre d l gu aux PME pr c p 53 105 tude du GREP pr c p 38 106 Voir infra p 73 et s 107 Parmi les port s des soci t s adh rentes de la FeNPS on trouve des coiffeuses un laveur de vitre en situation p rilleuse un skipper de voiliers des esth ticiennes un restaurateur de meubles anciens des lectriciens 54 La seconde diff rence est plus politique et strat gique Le SNEPS se situe dans une logique salariale pouss e au maximum D une certaine fa on il s agit de se faire aspirer par le salariat classique avec certes des adapatations y compris au plan des rela
44. de portage voir annexe 5 p 123 156 Soc 03 02 1999 17 Attendu que l insuffisance de r sultats ne peut constituer en soi une cause de licenciement et ne saurait r sulter de la seule non atteinte d objectifs qu ils soient fix s par l employeur ou d un commun accord par les parties CA Toulouse 04 07 2001 RJS n 12 01 n 1410 168 En d autres termes il ne p se sur le salari qu une obligation de moyens dans la fourniture de sa prestation de travail 18 Eu gard aux conditions de concurrence mais aussi aux moyens mis la disposition du salari 17 Sur son site internet la soci t Aclys informe de la conclusion d un accord d entreprise en date du 10 novembre 2004 www aclys fr 171 Communiqu du SNEPS du 21 octobre 2004 pr c 79 utilisation doit tre pr vue par un dispositif conventionnel accord de branche tendu accord d entreprise ou accord d tablissement Les soci t s adh rentes de la FeNPS vont sans nul doute s engager dans la n gociation d accords d entreprise Mais la difficult trouver des signataires salariaux pourrait constituer un frein la conclusion de ce type d accords En principe c est avec un d l gu syndical que l on peut signer un accord d entreprise Or on constate une quasi inexistence de l implantation syndicale en raison d effectifs ne d passant pas toujours 50 salari s en quivalent temps plein et du peu d int r t a
45. de r mun ration modalit s de paiement Le Code de travail prescrit le respect de r gles relatives la p riodicit du paiement du salaire En principe le paiement est mensuel Mais il est constat que certaines soci t s de portage proc dent au paiement des salaires en fonction du paiement de la facture par l entreprise cliente C est alors sur l ch ancier commercial que sont align es les dates de paiement de la r mun ration du port et encore sous r serve que le client s acquitte effectivement de sa dette aux dates pr vues par le contrat de prestation de services La logique salariale est alors battue en br che Mais certaines soci t s enqu t es proc dent diff remment Elles versent un fixe mensuel correspondant souvent aux minima conventionnels de la convention de branche qu elles appliquent et s acquittent d une prime compl mentaire lorsque le client a pay la facture Cette pratique n est pas contradiction avec les r gles relatives la p riodicit du paiement des salaires modalit s de r mun ration Lorsque le port peut affecter une partie de sa r mun ration un compte professionnel le r gime juridique de ces sommes peut faire question si l affectation au compte intervient avant le pr l vement des charges sociales On peut alors consid rer qu il y a dissimulation salariale En revanche aucune difficult juridique n existe si le choix du salari de ne
46. des entreprises avec des consultants de son r seau Deux possibilit s de s lection du consultant existent soit l entreprise choisit un p le m tier et op re une s lection parmi les mini CV charge pour le consultant retenu d laborer ensuite sa proposition commerciale soit l entreprise r dige un appel d offres sur formulaire type qui apr s validation est diffus tous les consultants ayant les comp tences requises charge pour ceux qui le souhaitent ou le peuvent de formuler une proposition commerciale recherche directe de mission priori les soci t s de portage ne pratiquent pas la recherche directe de clients Cela serait en contradiction avec la philosophie initiale du portage pour laquelle le consultant est en situation d autonomie et prospecte pour son compte De plus au plan juridique ce la permet de ne pas tomber sous le coup d une incrimination p nale pour d lit de marchande ou pr t illicite de main d uvre but lucratif 180 On peut mentionner cependant une initiative r cente de la plus ancienne soci t de portage Valor qui a organis le 6 d cembre 2004 le 1 salon des consultants du portage salarial salon Consultia dans le souci de promouvoir cet outil aupr s des entreprises 181 Par exemple le site web Ind pendoo www independoo com 182 www poleressources com 82 Toutefois l volution de l activit d une des structures enqu t es fait question En e
47. destination de futurs port s Les actions visant d ventuels futurs port s sont tout d abord destin es leur faire conna tre cette forme atypique d emploi qui peut repr senter une v ritable alternative aux formes traditionnelles d emploi ex salari s g s et ou une r ponse ad quate presque sur mesure pour certains travailleurs C est dans ce cadre que le secteur du portage a nou des partenariats avec les institutions de placement ANPE APEC afin qu une information soit dispens e sur l existence m me de ce dispositif dans les agences elles m mes mais aussi sur les sites internet de l ANPE et de APEC On peut galement constater que de nombreuses revues consacrent de plus en plus d articles au portage retra ant notamment certains parcours de port s Courrier Cadres Entreprises et Carri res Rebondir Entreprendre Il s agit galement de communiquer sur les int r ts et avantages du portage salarial en tant que forme sp cifique d emploi Ainsi un support de communication met en vidence que l autonomie professionnelle du port lui permet d tre demand pour son expertise et de trouver une s curit de revenus au travers de la fid lisation d une client le choisie Une autre plaquette insiste galement sur la possibilit d exercer librement ses comp tences gr ce statut qui associe la souplesse du travailleur ind pendant la s curit du
48. en conseil RH des entreprises de travail temporaire sur lesquelles l entreprise se d charge enti rement de la gestion d une partie de la main d uvre qu elle utilise au cours de son processus de production L entreprise de travail temporaire recrute et d l gue les int rimaires Les firmes dites utilisatrices y recourent donc en tant que tiers employeur car elles ne souhaitent pas s engager du moins court terme dans une relation salariale Le recours l int rim participe de la segmentation du march du travail En tant qu interm diaire sur ce march l entreprise de travail temporaire contribue la rencontre de l offre et de la demande et r alise des appariements Mais elle se substitue galement l entreprise utilisatrice en tant qu employeur En cons quence elle met en uvre sa propre politique de gestion des ressources int rimaires et contribue cette occasion fa onner l offre de main d uvre Elle peut galement adopter des strat gies afin de d velopper son activit c est dire de favoriser l externalisation de la main d uvre ce stade de nos investigations et de notre r flexion nous avons fait le choix de r orienter notre tude vers le travail temporaire en faisant l hypoth se qu il serait devenu laboratoire dans le champ de la gestion externalis e des ressources humaines Les entreprises de travail temporaire semblent en effet inciter les entreprises cliente
49. est incertain C est pourquoi elles optent majoritairement pour le contrat de travail temps partiel qui rev tira le plus souvent la forme particuli re du temps partiel modul Un des avantages principaux du temps partiel est qu il peut tre articul avec le b n fice de l assurance ch mage dans le cadre du dispositif dit des activit s r duites En effet un demandeur d emploi peut cumuler l allocation d aide au retour l emploi avec une r mun ration une double condition l intensit mensuelle de l activit occasionnelle ou r duite ne doit pas exc der 136 heures mensuelles cette activit ne doit pas procurer plus de 70 des r mun rations brutes mensuelles per ues auparavant avant la privation involontaire d emploi Le temps partiel modul constitue l une des innovations de la loi Aubry II il se substitue au dispositif du temps partiel annualis Ainsi la dur e hebdomadaire ou mensuelle du travail peut varier dans certaines limites sur tout ou partie de l ann e condition que sur un an cette dur e n exc de pas en moyenne la dur e contractuellement fix e Cette forme salariale offre donc une certaine souplesse et peut s accompagner du lissage de la r mun ration 122 Voir le CDD type de la soci t ITG sp cialement article 3 annexe 4 p 122 1233 F Riquoir Le portage salarial Semaine sociale Lamy 20 11 2000 n 1004 p 8 124 Voir article 37 du r gleme
50. est n cessairement caract ris en pr sence d un contrat de travail qui implique un lien de subordination m me lorsque le salari pr pos b n ficie d une forte ind pendance professionnelle dans l exercice de son activit Autre condition de la responsabilit les dommages doivent avoir t caus s dans les fonctions auxquelles le pr pos tait employ 1 2 2 Le droit positif en mati re de travail temporaire Dans le cadre de l int rim est organis e une d l gation d autorit de l employeur juridique l entreprise de travail temporaire vers l entreprise utilisatrice le client Toutefois il n existe pas de cadrage l gal pour l hypoth se o le travailleur temporaire cause l occasion de sa mission un dommage l utilisateur Autrement dit n est d gag e aucune solution de principe mettant la charge de l une ou l autre des parties au contrat de mise disposition la responsabilit civile des fautes commises par l int rimaire La jurisprudence s en remet une sorte de principe de r alit conduisant les juges de fond une appr ciation souveraine de la situation dans laquelle se trouvait le travailleur vis vis de l entreprise de 195 Lamy Droit de la responsabilit tude 240 consacr e La responsabilit du fait d autrui fond e sur l article 1384 alin a 1 du Code civil 1 Aubry et Rau Droit civil fran ais tome IV vol 2 Respons
51. est un entrepreneur Les caract ristiques du salariat tendent l obsolescence pour une frange non n gligeable des travailleurs La situation de ces derniers peut difficilement tre appr hend e partir des l ments de distinction traditionnellement mis en uvre par le droit salariat ou travail ind pendant En raison de l autonomie qui leur est accord e dans leur travail et dont la contrepartie est la responsabilisation croissante des salari s mais galement eu gard la d pendance conomique qui les unit un donneur d ordre ils se situent mi chemin des deux formes traditionnelles d exercice d une activit professionnelle Le d veloppement des organisations du travail flexibles pourrait amener pour les qualifications lev es notamment red finir la nature du contrat de travail Si la d l gation donn e au salari s largit laissant ce dernier des marges de choix importantes sur les questions essentielles l int r t de l entreprise n est ce pas la notion m me de subordination qui se transforme 1 1 2 En dehors du cadre salarial classique L int ressant exemple du portage salarial Le portage salarial constitue une illustration tr s pertinente du ph nom ne d attraction r pulsion constat l encontre des formes classiques d emploi Certes on ne doit pas occulter que pour un certain nombre de port s le recours au portage est subi et non volontaire Ains
52. l angle de l conomie du travail Il s agit tout d abord de r interroger les cadres juridiques d emploi 1 dans un second temps la synth se cherche r pondre la question d une ventuelle segmentation du travail des cadres et professionnels tr s qualifi s 2 1 La remise en cause des formes juridiques traditionnelles d emploi M me si le ph nom ne du portage salarial doit tre circonscrit dans son ampleur il n en soul ve pas moins une r flexion sur la pertinence des formes juridiques traditionnelles dans lesquelles doit en principe s inscrire toute activit professionnelle salariat travail ind pendant travail temporaire En effet l mergence de ce que certains appellent des professionnels autonomes ou encore des quasi entrepreneurs r interroge ces cadres qui l vidence ne peuvent servir de r ceptacle ad quat ces nouvelles formes d exercice de l activit professionnelle En partant du constat qu existe un mouvement d attraction r pulsion des formes classiques d emploi 1 1 plusieurs volutions peuvent tre sugg r es La mise en uvre de certaines semble improbables 1 2 En revanche on peut se demander s il ne convient pas in fine de privil gier la logique du tiers employeur 1 3 1 1 L attraction r pulsion des formes traditionnelles d emploi La bipartition entre travail et travail ind pendant est une donn e historique dans de nombreux sys
53. lors l int r t au maintien du rapport de travail salari standard est souvent majeur par rapport celui de la cr ation d une s curit sociale de niveau interm diaire pour les travailleurs parasubordonn s D autre part se pose la question de la repr sentation de cette cat gorie hybride de travailleurs et la prise en compte 7 Voir A Supiot Du bon usage des lois en mati re d emploi Droit social 1997 p 229 248 Pr c pp 103 104 Voir galement le rapport Supiot pr c 7 On peut citer le choix diff rent fait par la loi du 1 ao t 2003 pour l initiative conomique dite loi Dutreil Elle facilite la cr ation d entreprise et point int ressant organise la transition entre le statut de salari et celui d entrepreneur notamment par la mise en place d un droit du travail temps partiel pour le salari entrepreneur Il s agit bien l d un statut interm diaire mais n ayant vocation s appliquer que de fa on transitoire C est la raison pour laquelle il n est pas voqu en tant que tel dans ces d veloppements Sur cette question voir G Auzero Transition entre le statut de salari et celui d entrepreneur Bulletin Joly Soci t s 2003 p 895 250 tude du GREP pr c p 58 51 Rapport du groupe de travail Statut de l entreprise de l entrepreneur et du conjoint r alis pour le ministre d l gu aux PME oct 2004 p 51 252 Pr c p 99
54. n rale de l activit de portage salarial 2 2 2 Fonctionnement des entreprises de portage salarial 2 2 3 La structuration en cours du secteur Fiches synth tiques relatives aux entreprises de portage salarial enqu t es Section 2 Aspects juridiques du portage salarial Le contrat de travail 1 1 La question pr alable du lien de subordination 1 1 1 D finition du lien de subordination 1 1 2 Appr ciation du lien de subordination 1 1 3 Portage et lien de subordination 1 2 Les autres limites juridiques 1 2 1 Limites tenant aux formes contractuelles salariales utilis es 1 2 2 Limites relatives aux modalit s de paiement et de r mun ration 136 p 40 p 41 p 41 p 49 p 56 p 62 p 62 Le contrat de prestation de services p 69 2 1 Nature juridique a priori de contrat d entreprise 2 2 Incertitudes juridiques 2 2 1 Les incertitudes juridiques concernant la qualification de contrat d entreprise 2 2 2 Le risque de requalification des relations port entreprise cliente 2 2 3 Les risques au plan p nal La convention d adh sion p 72 Section 3 Principales tendances et perspectives en mati re de portage salarial p 73 Une volont affich e de moralisation p 73 1 1 La d finition de r gles d ontologiques par les syndicats d employeurs 1 1 1 Points communs 1 1 2 Diff rences 1 2 La recherche d une cr dibilit conomique et financi re 1 2 1 P gard des entreprises clientes 12 2 P ga
55. ni d une absorption d finitive des march s internes par le march externe mais plut t d une d stabilisation des marches internes ou d une transformation des modes de gestion de main d uvre pour une utilisation plus efficace des march s internes l instar de F Lefresne on doit reconna tre que l ench ssement des marches internes par les march s externes ne constitue pas un id al type stabilis car de nombreux l ments contradictoires existent aujourd hui pr carisation de la relation d emploi fractionnement des statuts versus logique de comp tences formation tout au long de la vie conditionn e par une implication dans le travail et une s curisation des trajectoires d passant l horizon d une entreprise unique Cette diversification des formes de mobilisation du travail et cette segmentation accrue du march du travail des cadres et professionnels tr s qualifi s sont porteuses d enjeux importants pour les interm diaires qui structurent les diff rents march s du travail et organisent au travers du statut de l emploi la r partition des risques inh rents la mobilisation du travail la socialisation des individus et la s curisation des parcours professionnels Sur le march professionnel atypique de nouveaux arrangements institutionnels sont construire pour s curiser les mobilit s externes strat giques de nouvelles constructions collectives sont lab
56. par l EU contrat sui generis ETT n est pas obligatoirement l employeur seulement dans certains cas la relation peut tre qualifi e de contrat de travail notamment lorsqu un contrat CDI ou Contrat dur e d termin e est conclu obligation d information du travailleur par PETT sur ses conditions d emploi son statut son salaire et le type de relation qu il a avec PETT document crit si mission l tranger aucune 5 SETT pr c 5 Entreprise utilisatrice 34 Les majors de l int rim semblent plut t adopter une strat gie de diversification valuation recrutement mobilit gestion des carri res et des r mun rations formation conduite de projet etc qui les rapproche du dernier mod le services externalis s en ressources humaines Ces ETT d veloppent en effet une activit de conseil travers l acquisition ou la cr ation de cabinets de recrutement d outplacement de conseil en gestion de carri re de r mun ration d organismes de formation etc D autres pratiquent aujourd hui le travail en r gie informatique Le souhait de fournir des services cl en main aux entreprises se retrouve galement chez les responsables des agences G et H dans le domaine des nouvelles technologies De la part des majors les volutions d crites la tendance la diversification correspondent vraisemblablement une tentative d amorti
57. plus le port b n ficie alors d une garantie dont il ne disposerait pas dans un cadre de travail ind pendant C est la soci t de portage qui assume le risque dommages caus s par le travail responsabilit 1 2 4 Commentaires Toutes les soci t s de portage ne disposent pas semble t il d une assurance responsabilit civile professionnelle Par cons quent en cas de faute dommageable commise par le port l gard du client celui ci risque de se voir opposer une fin de non r paration de la part de la soci t de portage avec laquelle il a conclu un contrat de prestation de services Les possibilit s dont il dispose sont alors de fait limit es agir de mani re contentieuse contre la structure de portage ce qui supposera d tablir la r alit du lien salarial entre cette derni re et le travailleur ou actionner la responsabilit civile du port avec le risque de se heurter l insolvabilit de celui ci En effet tant port par la structure il n a aucune raison objective de souscrire une assurance responsabilit civile professionnelle et devra alors r pondre de sa faute sur ses propres deniers ce qui peut s av rer insuffisant pour r parer le dommage caus Il est d s lors vident que la souscription d une assurance responsabilit civile professionnelle repr sente un atout commercial pour les soci t s de portage vis vis des entreprises clientes puisque cela
58. preuve de et conditions non moyens sans autres Pays Bas honorabilit de financiers restriction interdictions l entrepreneur suffisants pour le pr vues dans pr sentation des paiement des certaines statuts etc salaires conventions collectives gr ves et lock out Royaume Aucune depuis non non sans gr ve Uni 1994 restriction 55 SETT pr c 33 Tableau 4 Les relations contractuelles dans le travail temporaire selon les pays en Europe Pays Relation ETT EU Relation Dur e maximale type de contrat ETT int rimaire type de contrat ETT employeur contrat de mise disposition crit sous 2 contrat crit sign sous 2 jours avec jours avant le d tachement pour 9 24 mois selon France l tranger le cas de recours mentions obligatoires avec un seul motif dur e mentions obligatoires renouvellement qualification dur e de la mission motif salaire etc description de poste p riode d essai etc ETT employeur nature du contrat diff rente selon la Pays Bas contrat facultatif signature obligatoire d un dur e du contrat document pr cisant les conditions d emploi dans l EU et dans PETT Royaume Uni informations fournies par PETT sur les conditions du contrat prix proc dure en cas d insatisfaction statut du salari etc document crit si EU est tablie l tranger confirmation de l acceptation
59. s curise leurs relations C est galement vrai l gard des port s qui seront davantage enclins offrir leurs services une structure ayant souscrit une telle assurance et qui supporte donc le risque responsabilit civile professionnelle Cela permet d op rer un trientre les soci t s de portage en raison de l importance de ce crit re pour les professionnels port s Il serait toutefois inexact de consid rer que l existence de cette assurance op re transfert int gral de la charge du risque Le port supporte en effet une partie du co t de l assurance puisque la soci t de portage pr l ve un pourcentage du chiffre d affaires r alis par le travailleur au titre de l assurance responsabilit civile professionnelle Mais cette retenue ne repr sente pas le co t individuel du risque du port il y a mutualisation du risque responsabilit civile professionnelle dans le cadre de l ensemble de la structure Autrement dit le montant de la retenue sera inf rieur et parfois tr s nettement la prime d assurance que devrait acquitter en son nom propre un port ayant opt pour le travail ind pendant Dans le secteur du b timent la soci t de portage enqu t e s assure au titre de la garantie d cennale propre aux m tiers du b timent Pour un certain nombre de port s venant du travail ind pendant cette prise en charge repr sente sans nul doute un
60. salariat Dernier exemple qui souligne que le portage permet d optimiser votre situation en respectant le caract re autonome de l activit de conseil que vous souhaitez mener Enfin la communication met en exergue les modalit s pratiques du portage Il est ainsi soulign que le travailleur se trouve d charg de toute obligation administrative et comptable que ses droits sociaux sont pr serv s notamment au regard de l assurance ch mage et qu il peut pr tendre une valorisation financi re de son expertise et de ses prestations 7 noter que les plus importantes soci t s de portage souvent riches d une exp rience de plus de dix ans adoptent r solument une d marche marketing insistant sur les atouts qu elles offrent accompagnement personnalis assur chaque consultant services compl mentaires formation plan pargne entreprise 3 1 2 destination de futurs clients Les soci t s de portage se situant principalement dans une logique commerciale leur p rennit suppose bien videmment de s entourer de port s comp tents Mais bien qu en principe ce soient les consultants qui recherchent leurs propres missions l efficacit d ensemble se trouve augment e si les entreprises ont connaissance de ce dispositif et des int r ts qu il peut pr senter pour elles Par cons quent il s agit de communiquer sur le fait que le portage ne constitue pas seulement un outil
61. semble plus rare dans le domaine du portage Dans les deux cas l exp rience acquise travers la r alisation des missions est valoris e La s curit d emploi et de revenu d pend cependant de la capacit des ETT ou des port s trouver des missions Celle ci est li e la situation du march du travail Or celui ci est de plus en plus s lectif en p riode de ch mage Les interm diaires tudi s contribuent d ailleurs vraisemblablement accentuer cette s lectivit les ETT ne s efforcent de fid liser que les int rimaires les plus performants ceux qui ont pass toutes les tapes de s lection fait preuve d adaptabilit et donn toute satisfaction lors de leurs missions ant rieures Cette capacit de fid lisation est bien s r largement influenc e par le caract re plus ou moins favorable de la conjoncture conomique Dans le cas du portage seuls quelques travailleurs b n ficient d un CDI mais celui ci est le plus souvent temps partiel modul ou intermittent Il peut inclure des clauses d objectifs qui pr voient de mettre fin au CDI si le port ne parvient pas trouver une nouvelle mission dans le d lai qui lui est imparti Ces CDI ne garantissent pas le salaire a priori la r mun ration mensuelle correspondant la r partition sur douze mois du chiffre d affaires net g n r Certains port s ne sont en outre r mun r s qu apr s encaissement et supportent le risque d impay
62. suppose que les objectifs fix s soient r alisables et que leur non respect soit imputable au salari Le contrat de travail ne doit pas devenir un outil de transfert des risques de l activit 2 3 Des perspectives contrast es 2 3 1 Pour les entreprises adh rentes du SNEPS terme d autres accords d entreprise devraient tre conclus au moins parmi les soci t s adh rentes au SNEPS qui sont les plus gros employeurs du secteur En effet le label Portage Salarial thique r cemment d pos par ce syndicat ne sera d livr qu aux structures qui justifient d une garantie bancaire pour le paiement des salaires et qui auront sign un accord d entreprise devant d terminer partir d une base commune d finie par le SNEPS les modes de fonctionnement en conformit avec le droit positif et une convention collective de rattachement 2 3 2 Pour les entreprises adh rentes de la FeNPS Au sein de la FeNPS est en pr paration un accord cadre devant servir d appui aux entreprises adh rentes pour n gocier en interne L enjeu affich est de respecter les conditions l gales de recours au CDI intermittent En effet cet outil particuli rement adapt au portage ne peut plus tre mis en place contractuellement avec le seul accord du salari son 165 Sur cette question est utilis e la r f rence l accord ITG mais aussi au mod le type de CDI auquel a recours cette soci t
63. tamorphoses d un salariat de confiance les cadres dans le tournant des ann es quatre vingt dix Travail et Emploi n 86 avril 2001 p 120 289 Tir de J L Beffa R Boyer et J P Touffut 111 2 2 3 Int rim et portage une logique d offre qui ne laisse en rien pr sager d un transfert massif de la responsabilit entrepreneuriale vers ces interm diaires Entreprises de travail temporaire comme soci t s de portage salarial s efforcent bien videmment de promouvoir le recours respectif l int rim tr s qualifi et au portage Mais celui ci demeure marginal et les strat gies commerciales l uvre dans les deux secteurs si elles sont parfois assez proches ne semblent pas vraiment en mesure de faire merger un nouveau mod le d emploi On se situe dans une logique d offre qui ne laisse pas pr sager pour l instant d un affaiblissement cons quent de l engagement des entreprises dans la relation salariale du moins vis vis de cette main d uvre tr s qualifi e Si le travail temporaire est aujourd hui bien identifi en tant que proc d de mise disposition de main d uvre il reste cependant couramment assimil travail faiblement qualifi Les agences enqu t es s efforcent donc de faire reconna tre leurs comp tences dans le champ du travail tr s qualifi o elles sont tr s peu pr sentes afin d tendre leur champ d influence Elles entendent ainsi devenir
64. travail temporaire enqu t es Section 3 Le recours au travail temporaire qualifi logique d offre ou de demande 1 Les strat gies des entreprises de travail temporaire 2 Les principaux motifs de recours de la part des entreprises utilisatrices Section 4 Profils et trajectoires des int rimaires hautement qualifi s 1 Un processus de recrutement extr mement s lectif 2 Des int rimaires exp riment s aspirant la plupart du temps un emploi durable 3 La fid lisation des int rimaires quelles transitions sur le march du travail temporaire hautement qualifi Section 5 L avenir de l int rim selon les responsables d agences enqu t es 1 Entre services externalis s de ressources humaines et employment agencies Les perspectives concernant le d veloppement du march de l int rim 3 Le r le jou par les entreprises de travail temporaire dans l intensification de la s lection de la main d uvre D 2 partie pp 40 85 Le portage salarial une forme atypique d hybridation de la relation d emploi aux marges du droit Section 1 Pr sentation g n rale du portage salarial 1 Description du portage salarial 2 Description du ph nom ne du portage salarial Section 2 Aspects juridiques du portage salarial 1 Le contrat de travail 2 Le contrat de prestation de services 3 La convention d adh sion Section 3 Principales tendances et perspectives en m
65. travail tr s s lectifs le potentiel global de missions pour les personnes hautement qualifi es l offre que leur r alisation se fasse dans le cadre du portage ou de l int rim tant sans nul doute sup rieur la demande D s lors les situations respectives d un port en CDD et d un travailleur temporaire diff rent peu au regard du risque de l emploi 2 M L Morin 2002 pr c p 73 210 Un v nement de force majeure constitue galement une cause valable de rupture anticip e du CDD Mais ses conditions sont tr s restrictives puisqu il doit s agit d un v nement impr visible irr sistible et ext rieure l entreprise qui l invoque Autant dire que sauf hypoth se d un sinistre incendie inondation il est pratiquement impossible d utiliser ce motif Ainsi des consid rations d ordre conomique ne sont jamais assimil es un cas de force majeure 211 M L Morin 2002 pr c p 79 212 Niveau de comp tence et d expertise 91 Il en va autrement une fois une fois la mission conclue Il n y a pas identit stricte de situation au regard de la rupture anticip e hors des cas autoris s Lorsque celle ci intervient l initiative de l employeur juridique entreprise de travail temporaire ou soci t de portage la protection contre le risque perte d emploi est plus affirm e en mati re d int rim Le salari a droit une sorte de r paration
66. un interm diaire incontournable sur tous les segments du march du travail D o leurs nombreuses actions de promotion et de communication l gard des int rimaires potentiels et des entreprises La situation des soci t s de portage n est pas tr s loign e de celle des soci t s d int rim en la mati re ceci pr s qu elles doivent galement faire conna tre le dispositif du portage peu d velopp et juridiquement moins encadr Comme les agences de travail temporaire elles utilisent diff rents canaux de communication l gard des candidats au portage et des entreprises potentiellement utilisatrices presse et salons professionnels sites internet relations avec d autres interm diaires susceptibles de les aider d velopper leur activit ANPE APEC etc Dans les deux cas les syndicats professionnels s efforcent de valoriser les services rendus par les structures qui leur sont affili es ainsi que l image associ e ce type d activit le SNEPS et la FeNPS ont mis en uvre des chartes dites d ontologique ou thique dans le secteur du portage visant notamment moraliser la profession et pallier certains vides juridiques Il s agit galement de promouvoir la cr dibilit conomique et financi re de leurs adh rents l une des missions du SETT Syndicat des Entreprises de Travail Temporaire consiste d fendre les int r ts de la profession et promouvoir le r
67. 99 collective de leurs besoins qui pr sentent la particularit d tre la fois flexibles et d standardis s 1 3 Privil gier la cr ation d une nouvelle figure de tiers employeur Les soci t s de portage jouent un r le d interm diaire sur le march du travail l instar des entreprises de travail ou encore dans un contexte plus particulier les associations interm diaires Mais alors que l int rim est une forme l galement autoris e et organis e de tiers employeur il n en va pas de m me du portage ce qui ne manque pas de susciter des interrogations juridiques La question de l ventuelle l gitimation du ph nom ne du portage est donc pos e Plusieurs raisons peuvent tre avanc es dans ce sens 1 3 1 Toutefois avant d envisager les perspectives en la mati re 1 3 3 il faudra mettre en vidence le danger potentiel que repr sente la cr ation d une nouvelle figure de tiers employeur 1 3 2 1 3 1 Pourquoi une telle r flexion Le concept du portage salarial constitue sans aucun doute un dispositif d emploi tr s int ressant r pondant comme on l a d j soulign par ailleurs de nombreuses situations Dans de nombreux cas de figure il peut faciliter l acc s ou le retour l emploi Il s agit d une logique d offre La r ponse la question de l ventuelle l gitimation du portage se trouve pour partie dans la finalit que l on entend poursuivre
68. CDD Les entreprises de portage recourent fr quemment au CDD On peut s interroger sur l utilisation de ce contrat pr caire dont les motifs de recours sont strictement encadr s par la loi En mati re de portage seul le motif d accroissement temporaire d activit peut tre utilis Certains avocats de soci t de portage recommandent de faire figurer les termes suivants t che pr cise et non durable surcro t exceptionnel de travail L appr ciation de la l gitimit du motif invoqu doit s effectuer par rapport l activit des soci t s de portage et non comme en mati re de travail temporaire par rapport celle des entreprises clientes Or les soci t s de portage ne sont pas des entreprises de 15 Et non plus un crit re alternatif de la subordination juridique stricto sensu 16 En effet les circulaires de l UNEDIC n ont pas valeur r glementaire pour les ASSEDIC qui peuvent donc adopter des positions parfois en opposition avec les prescriptions des circulaires H7 Article L 122 1 1 du Code du travail 64 conseil qui recruteraient des consultants pour des missions pr cises et temporaires au gr des march s obtenus aupr s de leurs clients Elles ont une activit de gestion administrative et financi re d accompagnement logistique des port s D s lors le motif d accroissement temporaire d activit n a de sens que pour les salari s que la structure de portage
69. ECAS du Minist re de l conomie des Finances et de l Industrie 2003 sp c pp 58 64 280 V Delteil et P Dieuaide pr c p 75 107 Rendre compte de l h t rog n it de ce groupe professionnel et des strat gies que d veloppent les entreprises et les interm diaires du march du travail leur gard suppose d s lors de distinguer deux types de march externe un premier renvoyant sa forme classique et des profils de carri res chaotiques voire d clinants un second atypique plus qualifi pouvant fonctionner comme un levier pour des carri res ascendantes construites par le passage coh rent entre diff rentes organisations C est ce segment du march externe que V Deltail et P Dieuaide qualifient de march professionnel atypique Ce march professionnel est atypique dans la mesure o il n est pas institutionnalis mais repose sur des liens inter personnels et surtout sur des liens inter organisationnels support et condition de la mobilit fonctionnelle et transversale Il a selon nous de fortes similarit s avec la notion de march primaire sup rieur que nous avons pr sent dans la partie pr c dente Le tableau ci dessous en r sume les principales caract ristiques Tableau 6 Caract ristiques principales des march s professionnels atypiques R f rence forte la professionnalit et comp tences facilement transf rables Absence de r gulation par une organisati
70. F Larr Entre salariat et travail ind pendant les formes hybrides de mobilisation du travail Travail et Emploi n 77 1998 p 1 Se r f rer galement M L Morin Sous traitance et relations salariales Aspects du droit du travail Travail et Emploi 1994 p 23 Rapport pour la Commission des Communaut s europ ennes Transformations du travail et devenir du droit du travail en Europe Publication du rapport A Supiot dir Au del de l emploi d Flammarion 1999 clause d exclusivit clause de d dit formation clause de non concurrence Il s agissait ici de prendre la mesure du contentieux ayant trait la mise en uvre de ces clauses mais aussi d appr hender la fa on dont les juges du fond appr cient leur l gitimit et arbitrent entre le respect des engagements contractuels l int r t de l entreprise et la protection des salari s La tendance est elle de n gliger une logique strictement contractuelle afin de mieux prot ger le salari contre un engagement dont il n avait pas mesur initialement les cons quences Comment les juges du fond concilient ils l autonomie contractuelle et la subordination une enqu te de terrain aupr s de diverses structures de conseil et de service aux entreprises en mati re de gestion sociale cabinets de consultants en gestion des ressources humaines cabinets d avocats en droit social cabinets d expertise comptable afin de cerner l influ
71. L implantation g ographique n est pas n cessairement importante On peut citer l exemple d une soci t situ e dans l ouest de la France et dont les port s r sident dans des endroits parfois tr s loign s du si ge de la structure Lyon Paris Nancy 37 Pr c 88 Par comparaison l association des Freelances en Europe estimait 20 le nombre de soci t s de portage en 2001 49 nombre de port s Aucune statistique n existe en la mati re Ce sont des estimations dont nous disposons Selon le SNEPS la fin de l ann e 2000 il y avait environ 10 000 port s sur l ensemble de la France Le ph nom ne ne cessant de prendre de l ampleur on peut estimer qu aujourd hui ce chiffre est largement d pass Sur son site internet la F d ration des entreprises de portage salarial FeNPS avan ait le chiffre de 13 000 port s en janvier 2005 Le SNEPS estime quant lui qu environ 2 500 cadres suppl mentaires optent chaque ann e pour le portage Comme le souligne l tude du GREP l approche du nombre de salari s est probl matique car les donn es obtenues ne sont pas homog nes Certaines entreprises raisonnent en termes de stocks et d autres de flux La communication des effectifs peut se r f rer au nombre de salari s sur une ann e sur un mois ou encore un moment donn nature de l activit Le Guide du portage donne une liste non limitative des domai
72. L activit du consultant port y est scind e en deux il y a d une part les jours de r alisation de mission et d autre part les jours de d veloppement devant tre consacr s sa formation professionnelle et la prospection de la client le Par cons quent il n y a pas de discontinuit du temps de travail ce qui est conforme aux exigences l gales pour ce type de contrat particulier Par ailleurs chaque mission entra ne une augmentation des jours d activit dont la formalisation s effectue au travers une d claration d activit valant avenant contractuel d claration tablie par le port et accept e par la soci t contrat de travail intermittent La loi du 19 janvier 2000 a institu le contrat de travail intermittent qui para t sans doute en l tat actuel du droit positif la solution la plus adapt e l activit de portage exception faite du CDD En effet ce dispositif suppose la conclusion d un CDI qui organise une alternance entre p riodes travaill es et non travaill es Les p riodes correspondant des missions sont travaill es plein temps et le lissage de la r mun ration pr sente un avantage pour les p riodes non travaill es entre deux missions Il s agit donc l d un outil int ressant que les soci t s de portage utilisent pour certains de leurs port s ceux pour lesquels il y a des garanties de missions tout au long de l ann e et pour lesq
73. Mises part de tr s courtes missions ponctuelles dans le domaine des nouvelles technologies la dur e des missions semble plus lev e que la moyenne dans le domaine des hautes qualifications elle s chelonne de 3 mois 1 an selon nos interlocuteurs En cas de pr embauche les ETT exigent g n ralement une dur e de mission minimale 3 6 mois afin de rentabiliser leur d marche de recrutement qu elles ne peuvent facturer en tant que telle L encha nement des missions ne va pas de soi Il d pend la fois du type de comp tences d tenues par l int rimaire et de la conjoncture conomique Les int rimaires de vocation sont g n ralement d tenteurs de qualifications suffisamment importantes et recherch es qui leur permettent d encha ner relativement facilement les missions mais tel n est pas le cas de tous les travailleurs temporaires qui sont contraints de s inscrire p riodiquement au ch mage surtout en province o la demande des entreprises appara t moins soutenue Dans la plupart des cas la longueur des missions r alis es leur permet cependant de b n ficier des indemnisations de la part des Assedic Les agences enqu t es s efforcent g n ralement de fid liser les int rimaires qui travaillent r guli rement pour elles et ont donn satisfaction aux entreprises utilisatrices 5 L existence de tels professionnels a t mise en vidence par de nombreuses tudes D tenteurs de
74. Rapport de recherche commandit et financ par la DARES Mission Animation de la Recherche GESTION DE L EMPLOI ET LA MAIN D UVRE ET DROIT DU TRAVAIL APPROCHES PLURISDISCIPLINAIRES appel d offres de la DARES KEXKXEX X L INTERM DIATION DANS LES RELATIONS D EMPLOI AU TRAVERS DES EXEMPLES DU PORTAGE SALARIAL ET DE L INT RIM HAUTEMENT QUALIFI Regards crois s en conomie du travail et en droit social Marion DEL SOL Ma tre de Conf rences en Droit Universit de Rennes1 Anne MOYSAN LOUAZEL Ma tre de Conf rences en Economie Universit de Rennes 1 Pascale TURQUET Ma tre de Conf rences en Economie Universit de Rennes 2 Rapport final f vrier 2005 SOMMAIRE Introduction pp 4 13 La d marche initiale Les premiers r sultats La r orientation de la recherche La justification de notre nouvelle d marche Un questionnement suppl mentaire en conomie du travail ER SO ES Lee partie pp 14 39 La m diation des entreprises de travail temporaire sur le march du travail hautement qualifi vers un approfondissement des processus de s lection Section 1 Le cadre juridique du travail temporaire quelques rappels 1 Principes 2 Les volutions du cadre conventionnel du travail temporaire Section 2 Les entreprises de travail temporaire enqu t es taille secteur et localisation 1 Choix de l chantillon 2 Pr sentation des entreprises de
75. Recherche documentaire L tude a suppos tout d abord le recensement d une bibliographie sur un th me somme toute r cent peu visible et m connu Cette phase documentaire met en vidence le peu de litt rature sur la question quelques articles juridiques une tude du GREP janv 2001 et surtout de nombreux articles de presse voquant le concept du portage salarial et retra ant certaines exp riences en la mati re On peut regretter l absence presque totale de tout l ment chiffr et statistique sur la question ce qui s explique sans doute pas la faible visibilit de cette forme d emploi et par l impossibilit de la faire entrer dans la cat gorisation existante 2 2 Enqu te de terrain Le second temps de l tude prend la forme d une enqu te de terrain qui se veut qualitative Elle a pris trois directions compl mentaires entretiens aupr s de soci t s de portage Six soci t s de portage ont t interrog es dans le cadre d entretiens semi directifs avec les responsables de ces structures Notre chantillon ne se veut pas repr sentatif mais permet de mettre Groupe de Recherche pour l ducation et la Prospective 7 Le portage salarial tude du GREP r alis e pour le Minist re de l Emploi et de la Solidarit par C Argentier B Biche T Blang A Desbois et J Le Monnier janv 2001 7 Voir grille d entretien annexe 2 p 119 7 Voir infra les tableaux r
76. a t Certains risques sont en effet socialis s ou mutualis s maladie incapacit invalidit ch mage 1 11 y a l un principe g n ral de garantie des revenus du travailleur A Supiot Critique du droit du travail d PUF 1994 pp 74 75 84 Le risque de l activit ou risque de l exploitation est l l ment central de tous les d bats autour du ph nom ne d hybridation Le portage r interroge la question essentielle de la charge ou de l imputation de ce risque Nous allons l voquer au travers des deux volets que recouvrent notre sens la notion de risque de l activit l aspect qualitatif 1 et l aspect conomique 2 Une comparaison avec le dispositif de l int rim sera effectu e chaque fois que cela nous appara tra pertinent En effet la probl matique n est pas n cessairement la m me dans la mesure o le travail temporaire s inscrit dans un cadre juridique sp cifique qui organise les relations entre les parties prenantes et proc de une r partition pr d finie des risques 1 L aspect qualitatif du risque de l activit Toute activit humaine peut g n rer des dommages Le droit a donc institu des m canismes visant d terminer qui doit en supporter la charge Il s agit de savoir comment s op re l imputation des risques au travers de la mise en uvre des r gles de la responsabilit civile Notre syst me juridique distingue deux types de r
77. a d finition d une strat gie Autrement dit sont ils l uniquement pour porter la connaissance des firmes de nouveaux dispositifs et veiller au respect des dispositifs l gislatifs ou leur r le est il plus large Quoiqu il en soit voit on ou non merger de nouvelles pratiques de gestion des ressources humaines Si oui ces pratiques contribuent elles d placer la ligne de partage entre subordination et autonomie responsabilisation La logique d exigence de r sultats peut en effet se traduire par un renforcement des contraintes exigences directes de la client le ou exigences en termes de d lais proc dures qualit etc On est alors dans une situation dans laquelle la relation peut tre contr l e ex post ou en partie standardis e l autre extr mit la r f rence de plus en plus fr quente la notion de professionnel qualifi laisse supposer un rapprochement du statut de salari vers celui de travailleur ind pendant avec les al as conomiques qui s y attachent 2 2 2 Des premiers r sultats d cevants Six entretiens exploratoires ont donc t men s aupr s de cabinets de conseil en GRH de cabinets d avocats en droit social et de cabinet d expertise Ces premiers r sultats se sont r v l s tr s d cevants et n ont pas apport de r ponses nos questionnements Il appara t qu il est essentiellement fait appel ces structures de conseil en mati re de suivi du contrat de travai
78. a gestion est confi e moyennant des frais de gestion la soci t de portage Le portage peut galement constituer une tape pr alable pour tester un march avant de cr er sa propre entreprise Au del de ces deux principaux int r ts chaque port voit dans le dispositif du portage des int r ts qui correspondent sa situation et ses objectifs Il convient d ailleurs de souligner que l entr e dans le portage est assez souvent subie plus que volontaire notamment pour les salari s g s pour lesquels le retour au salariat classique est devenu tr s hypoth tique Le tableau ci dessous tentera de mettre en vidence les diff rents cas de figure susceptibles de se pr senter et les avantages du portage pouvant y tre associ s Tableau 5 R capitulatif des principaux int r ts du portage pour le travailleur port SITUATION OBJECTIFS AVANTAGES tester le march se constituer un r seau clients Futur cr ateur Disposer d un statut de statut de salari d entreprise transition avant la propre maintien et ou acquisition de droits activit Assedic 7 Voir infra les d veloppements sur les limites juridiques du portage salarial p 62 et s 7 Int r t qui tait d autant plus grand que jusqu en ao t 2003 tout cr ateur d entreprise devait s acquitter d un montant forfaitaire de cotisations sociales avant m me d avoir d marr son activit
79. abilit d lictuelle d Litec 8 d Par N Dejean de la B tie 1989 n 103 197 La solution a notamment t donn e propos de m decins salari s Tout r cemment elle a t r affirm e par un arr t de principe concernant une sage femme salari e Voir Civ 1 09 11 2004 JCP 2004 d G n 48 act 608 198 T convient donc de r server le cas d un ventuel abus de fonctions de la part du salari 86 travail temporaire et de l entreprise utilisatrice au moment de la commission de l acte dommageable Si le contrat de mise disposition ne contient aucune clause contractuelle sur ce point la jurisprudence limite la responsabilit de l entreprise de travail temporaire au cas o celle ci aurait commis une faute dans l ex cution de son obligation contractuelle mise disposition de salari s embauch s en fonction d une qualification convenue pour la r alisation de missions Mais les juges se montrent de exigeants sur le contenu de cette obligation ce qui suppose donc que l entreprise de travail temporaire fasse preuve de prudence et de diligence dans la s lection des int rimaires Ainsi sous peine d engager sa responsabilit en cas de dommage elle doit par exemple s assurer que l int rimaire a la qualification requise pour la mission ou encore v rifier qu il pr sente l aptitude au travail envisag Notons galement que cette obligation de diligence est renforc e lorsque l
80. affecte l activit de gestion par exemple lorsqu il y a une augmentation assez sensible du nombre de missions et ou de port s il conviendra peut tre de renforcer les effectifs affect s des t ches de secr tariat ou de comptabilit date de conclusion du contrat de travail compter que l on admette la l gitimit du recours au CDD une autre limite juridique peut surgir Certaines entreprises de portage font partir le contrat de travail la date de la premi re ch ance de paiement du client c est dire plusieurs jours ou semaines apr s le d but de la mission Or le contrat de travail doit tre r put conclu au plus tard au premier jour d ex cution de la prestation de travail Par cons quent au plan th orique la p riode qui s coule entre le d but de la mission et le d but du CDD s apparente une p riode de travail dissimul susceptible d exposer la soci t de portage des sanctions p nales et civiles On doit toutefois souligner que cette pratique semble de moins en moins r pandue le risque contentieux tant lev La question de la date de conclusion du CDD est galement essentielle au regard de la r glementation de l assurance ch mage En des termes tr s pudiques l tude du GREP pr cise que le portage peut permettre l adaptation du contrat de travail la situation sociale du salari permettant celui ci d optimiser l utilisation de ses droits aux a
81. ait le parcours un mod le d entreprise de services externalis s en ressources humaines l ETT se transformant en fournisseur de capacit s humaines cl en main disposant notamment de leurs propres instruments de travail 5 La Grande Bretagne et les Pays Bas sont les deux pays europ ens dans lesquels la part du travail temporaire dans la population active est la plus importante respectivement 4 8 et 3 1 en 2003 SETT 2003 La France se situe en troisi me position avec un pourcentage de 2 Les principales caract ristiques du travail temporaire dans ces trois pays sont r sum es dans les tableaux 1 et 2 54 G Lefevre et alii pr c p 115 32 Tableau 3 Les conditions d exercice du travail temporaire en France aux Pays Bas et en Grande Bretagne Pays Autorisation Principe Garantie Cas de Cas de pr alable d exclusivit financi re recours recours autoris s secteurs d activit ou m tiers interdits gr ve oui garantie licenciement minimale 8 du conomique non simple chiffre d affaires remplacement d claration de l ETT qui ne d un France l inspection du oui peut tre limit s m decin du travail pour inf rieure un travail et pour l activit du TT montant fix des travaux annuellement par dangereux d cret 2005 list s par 96 243 arr t s transport maritime et transport obligation pour routier de PETT d apporter marchandises non la
82. am dical un march porteur dans un contexte de fortes p nuries L agence enqu t e appartient la filiale sp cialis e du travail temporaire m dical et para m dical d un major du travail temporaire Elle fait partie d un r seau de 75 agences implant es en France et en Europe En 2003 ce sont 23 000 int rimaire qui ont t d l gu s par cette filiale sur une cinquantaine de qualifications telles que infirmier e cadre soignant tudiant e infirmier aide soignant e sage femme manipulateur radiologie masseur kin sith rapeute secr taire m dicale etc Les entreprises utilisatrices sont des h pitaux des cliniques des maisons de retraite des maisons de convalescence des laboratoires d analyses m dicales des cabinets m dicaux des entreprises de l industrie pharmaceutique etc Selon le responsable de l agence les principales motivations des int rimaires sont l acquisition d une premi re exp rience l organisation du temps de travail avec la recherche d un quilibre vie priv e vie professionnelle dans un secteur o les conditions de travail sont particuli rement contraignantes et stressantes le retour l emploi apr s une interruption Le recours l int rim dans ce secteur est ancien mais les mutations qu il traverse actuellement profitent aux agences sp cialis es Ainsi la p nurie de personnels de sant la baisse de la vocation des salaires peu motivants les d
83. antonner pour l instant de l information A s engage donner une r ponse au client dans les deux heures en pr cisant le type de ressources activ es afin de r pondre sa demande candidats pr sents dans les fichiers r seau national de l agence petites annonces job boards sur internet etc du suivi au moment de la prise de poste appel t l phonique syst matique le premier jour pendant le d roulement de la mission Un bilan de fin de mission est syst matiquement r alis avec l int rimaire et l entreprise utilisatrice du conseil ou de la veille concernant les volutions des m tiers ou des normes comptables par exemple Le groupe auquel est rattach l agence A a constitu des groupes m tiers cette fin les consultants de l agence y prennent part Les consultants de l agence B peuvent galement jouer le r le de conseillers op rationnels aupr s des entreprises lors d une r organisation donnant lieu une r flexion sur les comp tences n cessaires Ils participent la d finition des besoins en main d uvre sans que cela ne d bouche imm diatement sur des missions ou fournissent des conseils en mati re juridique ou de syst mes d information Autrement dit ces services ont trait au recrutement et la d l gation mais ne laissent pas pour l instant entrevoir de transformation profonde de la relation qui se noue entre ETT et entreprise utilisat
84. ar e de l int rim tr s qualifi et du portage salarial 4 1 Des traits communs l int rim et au portage salarial La comparaison du portage salarial et du travail temporaire nous a sembl aller de soi car ces deux dispositifs ont en commun le d passement de la relation binaire de travail et peuvent tre vus comme des dispositifs d interm diation pour les entreprises Leurs traits conjoints sont au moins au nombre de trois Il s agit en effet dans les deux cas de m canismes triangulaires Sont mises en jeu trois entit s la soci t de portage l entreprise d int rim le port l int rimaire l entreprise cliente Il y a donc triangulation de la relation d emploi tant pr cis que dans les deux cas de figure l entreprise qui b n ficie de la prestation de travail n a pas la qualit d employeur Cette qualit revient la soci t de portage ou l entreprise de travail temporaire d outils d externalisation de l emploi Tant les soci t s de portage que les entreprises de travail temporaire offrent la possibilit des entreprises clients de faire face des besoins momentan s de main d uvre Il s agit l de deux outils permettant des entreprises d externaliser certaines relations d emploi de montages juridiques partiellement comparables Pour partie les deux dispositifs recourent aux m mes outils juridiques En effet le portage et l int rim s
85. arch du travail travers la d finition des postes la formation etc L int rim serait ainsi pour partie devenu laboratoire mode de gestion externalis e des ressources humaines On assisterait m me dans certains cas un transfert de la responsabilit entrepreneuriale des entreprises aux ETT Nous allons tenter dans ce qui suit de prendre la mesure de ce ph nom ne en nous int ressant tout particuli rement au travail temporaire hautement qualifi On voit en effet se dessiner aujourd hui une certaine dualit entre int rim de masse et int rim sur mesure et socialement privil gi Aux plus qualifi s de leurs int rimaires les ETT proposeraient ainsi des parcours voire des plans de carri re alternant formations et missions des avantages sociaux etc s effor ant ainsi de les fid liser Si l int rim est aujourd hui laboratoire c est donc sans doute dans le champ du travail temporaire tr s qualifi que prennent place les pratiques les plus novatrices D o le choix du terrain d enqu te des entretiens semi directifs ont t men s aupr s de responsables d ETT sp cialis es dans le domaine de l int rim tr s qualifi Choix qui se justifie galement par le nombre assez important d tudes d j consacr es au travail temporaire en g n ral dont les caract ristiques sont en cons quence assez bien connues que celles ci portent sur les trajectoires des int r
86. asarderons pas Il semblerait cependant que les entreprises de grande taille recourent davantage l int rim des cadres que les PME qui font plus couramment appel aux professions interm diaires Les agences G et H situ es dans le domaine des m tiers de la cr ation et des nouvelles 2 Si on a cinq int rimaires dans un groupe c est beaucoup agence F directeur Si le taux de croissance dans ce type d int rim d passe les 10 depuis 4 ans celui ci s applique cependant des volumes extr mement faibles Liaisons Sociales n 53 juin 2004 26 technologies travaillent quant elles pour des grands comptes c est dire de grandes entreprises 60 de leur march environ et des agences de publicit 40 du march Les motifs de recours au travail temporaire tr s qualifi sont le remplacement maladie cong de maternit etc Mais une entreprise qui subit par exemple le d part de son directeur financier peut galement faire appel de l int rim de management afin d en assurer provisoirement le remplacement jusqu au recrutement d finitif de son successeur par un cabinet de recrutement par exemple le surcro t d activit Adoption d un nouveau syst me informatique p riode de bilans de consolidation mise en uvre de nouvelles normes comptables etc sont autant de situations qui n cessitent le recrutement d une main d uvre additionnelle car les entreprises n emb
87. ati re de portage salarial 1 Une volont affich e de moralisation 2 La recherche d un cadre collectif sp cifique 3 La multiplication des actions de d veloppement 3 partie pp 84 114 Int rim hautement qualifi et portage salarial une r partition diff rente des risques mais deux ph nom nes d ampleur limit e Section 1 La r interrogation de la convention salariale de partage des risques 1 L aspect qualitatif du risque 2 L aspect conomique du risque de l activit Section 2 La r interrogation des cadres d analyse juridique et conomique 1 La remise en cause des formes juridiques traditionnelles d emploi 2 Les entreprises de travail temporaire et les soci t s de portage salarial acteurs d une nouvelle segmentation du march du travail des cadres et professionnels tr s qualifi s Annexes pp 115 128 Bibliographie g n rale pp 129 133 Plan d taill pp 134 139 INTRODUCTION Le rapport que nous pr sentons prend appui sur un travail de recherche r alis dans le cadre de l appel d offres de la DARES Gestion de l emploi et de la main d uvre et droit du travail Approches pluridisciplinaires Toutefois les champs d tude qui y sont trait s sont partiellement loign s de ceux que nous avions envisag s au tout d but Cette introduction se propose donc de rappeler nos choix initiaux 1 de souligner le caract re d cevant des premiers r sultats enregi
88. au terme du premier contrat indemnit de pr carit comprise Il a galement t jug que la d cision de l entreprise utilisatrice de rompre le contrat de mise disposition avant le terme de la mission de l int rimaire n entra ne pas la rupture de plein droit du contrat de travail Il en r sulte qu en l absence de rupture anticip e du contrat de travail par l entreprise de travail temporaire celle ci n est pas tenue de proposer au salari un nouveau contrat dans les conditions pr vues par l article L 124 5 du code du travail Cette d cision est fort int ressante au regard de la probl matique de la charge des risques Dans ce cas de figure il appartient l entreprise de travail temporaire d assumer au moins dans un premier temps le risque la rupture du contrat de mise disposition n affectant pas le contrat de mission le salari int rimaire peut pr tendre au versement de la r mun ration pr vue de la part de son employeur juridique en l occurrence l entreprise de travail temporaire quitte pour cette derni re faire les m canismes de la responsabilit contractuelle l encontre de l entreprise cliente afin d obtenir r paration du dommage caus par la rupture anticip e 205 Jours devant donner lieu r mun ration 2 Soc 09 07 2003 RJS 2003 n 1328 89 2 1 2 En mati re de portage salarial Le fonctionnement du portage ne co ncide pas avec
89. au titre de l assurance RCP les conventions collectives Une majorit d entreprises de portage se situe sur le code APE du Conseil pour les affaires et la gestion code 741 G D s lors elles entrent dans le champ d application de la convention collective SYNTEC qui est applicable au personnel des bureaux d tudes techniques des cabinets d ing nieurs conseils et des soci t s de conseils Bien que les port s d veloppent une activit de conseil on doit n anmoins remarquer que le m tier du portage ne rel ve pas stricto sensu des m tiers du conseil ou du savoir Leur objet social r el correspond davantage des activit s de gestion administrative et financi re destination des port s d ing nierie salariale en faveur du salari afin de transformer des factures de prestations en salaire Le rattachement la convention SYNTEC se fait sur la base des m tiers des port s et non de l activit de l entreprise qui les salarie noter qu ici il s agit d applications volontaires d une convention collective non sp cifique l activit des soci t s de portage Ajoutons que toutes les structures de portage ne portent pas des consultants faisant du conseil aux entreprises D s lors si elles en ont la volont elles se rattachent d autres conventions collectives celles qui leur semblent plus pertinentes au regard des m tiers de leurs port s
90. auchent plus les services sont exsangues agence F directeur Ce point de vue est partag par l ensemble de nos interlocuteurs Il semble bien que dans le secteur tertiaire les entreprises fixent comme en industrie leurs effectifs sur le point bas du cycle d activit la pr embauche Ce cas de recours n est pas pr vu par la loi On sait que cette pratique existe Elle semble tr s r pandue dans le domaine du travail temporaire hautement qualifi comptable et financier surtout Ce motif de pr s lection de la main d uvre vaudrait dans peu pr s un tiers des cas d apr s les estimations des responsables d agences interrog s ce qui contribue selon eux rapprocher leur activit de celle d un cabinet de recrutement Les entreprises utilisatrices feraient ainsi preuve d un certain pragmatisme car la prestation d une ETT m me sp cialis e s av re nettement moins co teuse que celle d un cabinet de recrutement le co t est lev mais non dissuasif Cela revient moins cher que de passer par une soci t de consulting agence F directeur Les entreprises peuvent ainsi multiplier les sources de recrutement car en int rim l entreprise ne paie qu une fois le recrutement effectu et il n est pas n cessaire de traiter en exclusivit avec une agence comme avec un cabinet de recrutement le recours l int rim de management peut se produire lors de situations d licates r
91. aution bancaire de bon paiement des salaires Assurance responsabilit civile professionnelle 57 3 Ad Missions Cadre g n ral Code APE 741 G conseil pour les affaires et la gestion Secteurs d activit Syst mes d information gestion informatique ressources humaines recrutement formation traduction strat gie d entreprise marketing production management de projets qualit technologie Convention collective SYNTEC Accord d entreprise Repr sentation du personnel Constat de carence pas de candidat lors de l organisation d lections professionnelles Adh sion un syndicat SNEPS Donn es diverses Organisme de formation qualification OPQCM 500 fiches salaires par mois Environ 200 personnes par an q temps plein Structure sis Paris et ayant des implantations r gionales Rennes Nantes Lille Lyon Toulouse et Strasbourg Pratiques d emploi Contrats de travail CDD pour l entr e dans la structure CDI si activit p renne Paiement du salaire Salaire pay en fin de mois ind pendamment du paiement de la facture client Frais de gestion Syst me de d gressivit avec des taux allant de 12 3 ex 12 jusqu 30 000 euros 8 entre 75001 et 120 000 euros 3 au del de 150 000 euros Autres services Outils d accompagnement Information compl te sur le m tier
92. bligatoire Pourtant il s agit l d une question cruciale puisque le paiement de la plus grande partie de la r mun ration d pend souvent du paiement de la facture client Le risque conomique induit par le non paiement de l entreprise cliente est donc principalement support par le port lui m me ce qui est en contradiction flagrante avec la convention salariale de partage des risques Certes les soci t s de portage pratiquent parfois des avances ou acomptes sur salaires mais essentiellement au profit des port s les plus fiables Certes les l ments de r mun ration entrent galement dans l assiette de l AGS assurance garantie des salaires auquel l employeur doit cotiser mais cette garantie ne joue que lorsque l entreprise fait l objet d une proc dure collective redressement ou liquidation judiciaires Dans tous les autres cas de figure le risque de non paiement voire d insolvabilit de l entreprise de portage est la charge du port Cette situation totalement exorbitante du droit commun du contrat de travail est appr hend e par le SNEPS Son label Portage salarial thique ne peut tre accord qu aux soci t s ayant souscrit une caution visant garantir les port s contre le risque de non paiement de leur salaire Il s agit l d un argument marketing fort pour attirer de nouveaux consultants argument dont les soci t s concern es font la publici
93. bridge GB Deux approches segmentationnistes face au tournant des ann es 80 Economies et Soci t s S rie Socio conomie du travail AB n 23 2004 PIORE M Notes for a theory of labor market stratification in Edwards Gordon et Reich Labor market segmentation 1975 PIORE M Identity and career mobility Proposal submitted to the National Science Fondation janv 2000 PUJOLAR O Les mesures d accompagnement social des projets de la loi n 2003 721 du 1 ao t 2003 pour l initiative conomique Bulletin Joly Soci t s 2003 p 1123 RAMAUX C L introuvable instabilit croissante de l emploi et s il n existait pas de march externe Cahiers de la Maison des Sciences Economiques S rie rouge n 49 2004 RIQUOIR F Le portage salarial Semaine sociale Lamy 20 11 2000 n 1004 p 8 SUPIOT A Du bon usage des lois en mati re d emploi Droit social 1997 p 229 TH VENOT N et VALENTIN J Une approche empirique de l ext riorisation de la main d uvre in Mondialisation et r gulations Ed L Harmattan 2003 TURQUET P L entreprise de travail temporaire un interm diaire local sur le march du travail Enqu te aupr s des agences d int rim du bassin de Rennes in Bessy C et Eymard Duvernay F dir Les interm diaires du march du travail Ed PUF 1997 TURQUET P Le d veloppement du travail temporaire in Del Sol M et alii dir Les dimen
94. cation Ceci nous conduira d crire notre chantillon sect 2 les raisons pour lesquelles les ETT ont fait le choix de sp cialiser et non pas d tre g n ralistes pure logique d offre strat gie commerciale ou essor de la demande dans ce domaine des hautes qualifications Seront donc examin s les motifs de recours au travail temporaire hautement qualifi peut on parler de rapport salarial de remplacement ou s agit 1l seulement d un rapport salarial de compl ment pour reprendre les termes utilis s par Lefevre Michon et Viprey Autrement dit les motifs de recours mettent ils en vidence ou non une pr f rence de l entreprise pour le march externe et le transfert de sa responsabilit d employeur un tiers Des diff renciations dans les choix op r s par les entreprises en mati re de gestion de carri re apparaissent elles clairement et justifient elles le recours aux ETT pour certaines cat gories de personnel sect 3 le profil des int rimaires concern s ge niveau de qualification parcours professionnel ant rieur et aspirations Le type de s lection laquelle ils sont soumis et les diff rentes transitions rendues possibles ces travailleurs int rimaires qualifi s seront galement examin s La r f rence de plus en plus fr quente la notion de professionnel qualifi qui laisse supposer un rapprochement entre statut de salari et de travailleur ind p
95. ccessions ou cessions d entreprises assez difficiles qu il dit avoir pris conscience de l opportunit que pouvait repr senter l int rim de management Apr s avoir travaill dans un cabinet de recrutement o il a acquis une exp rience en la mati re il a cr avec son associ l agence G ainsi qu un cabinet de recrutement Il traite assez r guli rement ce type de demande directeur administratif et financier par exemple Dans tous les cas il semble bien que l existence et le d veloppement d ETT sp cialis es dans le champ du travail temporaire hautement qualifi corresponde essentiellement une logique d offre la question quel int r t pour l agence de travailler dans le domaine de l int rim hautement qualifi aucun de nos interlocuteurs n a r pondu qu il s agissait de r pondre une demande de plus en plus forte Il semble bien que l objectif soit au contraire de susciter cette demande dont nous voquerons les caract ristiques dans ce qui suit Un certain nombre de nos interlocuteurs se sont m me montr s on le verra pessimistes en ce qui concerne l avenir du travail temporaire dans ces domaines hautement qualifi s surtout en province 2 Les principaux motifs de recours de la part des entreprises utilisatrices l issue de nos investigations il para t difficile d tablir une typologie des entreprises taille secteur qui recourent ce type de services Nous ne nous y h
96. cessairement le cas des soci t s adh rant la FeNPS qui ne sont parfois que des micro structures Malgr cette diff rence de positionnement sur la question on peut toutefois penser que l existence de garanties de paiement des salaires repr sente une des conditions pr alables l instauration d un statut sp cifique pour le portage Elle doit permettre de moraliser le secteur comme cela fut fait en son temps pour les entreprises de travail temporaire et ce d autant que PAGS ne peut tre actionn e qu en cas de proc dure collective redressement ou liquidation judiciaires L existence d une caution bancaire permet notamment de faire face au risque d impay des factures clients Il s agit donc d une garantie essentielle lorsque l on sait que tr s souvent la r mun ration du port est en tout ou partie d pendante du paiement de ces factures L organisme de caution paie directement le salaire au port dans le cadre des dispositions pr vues au contrat de travail titre d exemple un des adh rents du SNEPS pr cise sur son site web que les consultants b n ficient d une assurance paiement des cr ances clients s levant 240 000 euros en 2004 2 La recherche d un cadre collectif sp cifique 2 1 L absence de convention collective de branche sp cifique Certaines soci t s de portage se situent r solument dans une logique salariale et d veloppent des pratiques d emploi visant
97. ch s et d l gu s par les agences enqu t es dans les secteurs des bureaux d tudes comptable et financier informatique et assistanat Ce tableau ne pr tend bien s r en rien l exhaustivit Il a uniquement pour fonction de donner au lecteur une id e quelque peu plus pr cise du type de m tier et de qualification recherch es et d l gu es par ces ETT sp cialis es 20 Tableau 1 Principaux secteurs d activit et profils des int rimaires Agences A B C D E et F Secteurs Profils des int rimaires Ing nierie et bureau d tudes dessinateur ex cution tudes projeteur techniciens charg d tudes d affaires ing nieur qualit m thodes g nie civil automaticien chef de projet Comptabilit Finance Banque comptable client comptable fournisseur comptable auxiliaire comptable reporting comptable g n ral chef comptable responsable paie agent de recouvrement cr dit client cr dit manager contr leur de gestion DAF Directeur administratif et financier back office comptable OPCVM tr sorier Informatique et nouvelles technologies technicien micro technicien r seaux administrateur syst me et r seaux administrateur base de donn es analyste analyste programmeur webmaster chef de projet ing nieur tudes et d veloppement ing nieur syst me et r seaux ing nieur t l coms responsable informati
98. che SYNTEC d un accord sp cifique pour les cadres port s Mais le syndicat patronal SYNTEC n a pas souhait s engager dans cette voie D s lors seules des initiatives d entreprise ont pu voir le jour aboutissant parfois la conclusion d accords collectifs au sein de quelques rares soci t s de portage 2 2 La premi re initiative d accord d entreprise Le cas ITG Jacques Vau alors pr sident du SNEPS a n goci un accord d entreprise dans la structure qu il dirige ITG Il s agit l de la premi re initiative concr te visant adopter un cadre collectif sp cifique Cet accord en date du 26 avril 2004 a t sign avec un salari mandat par la CFDT et porte sur toutes les entreprises qui sont des ramifications d ITG r unies pour l occasion dans le cadre d une unit conomique et sociale 2 2 1 Contenu de l accord ITG L accord ITG se veut ambitieux abordant tant les relations individuelles de travail que les aspects collectifs au titre des relations individuelles de travail Sur de tr s nombreux aspects l accord ITG renvoie aux dispositions de la convention collective de branche SYNTEC classifications dur e de la p riode d essai dur e du pr avis de licenciement salaires minima prime de vacances Mais l accord instaure galement des dispositions sp cifiques qui supposent g n ralement de distinguer les salari s fonctionnels
99. conise d largir la condition de mise disposition de personnel et d instaurer l obligation de la constitution d un fonds de garantie comme c est le cas pour les soci t s d int rim pr c p 59 29 Rapport Perulli pr c p 31 101 march du travail L id e de dilatation du salariat avanc e par A Lyon Caen trouve alors d une certaine mani re son corollaire dans celle de dilatation du march externe et de perm abilisation accrue des march s internes du travail la lumi re des r sultats de notre enqu te aupr s des entreprises de travail temporaire et des soci t s de portage salarial nous proposons de montrer comment la fragilisation actuellement en cours de la relation d emploi des cadres et professionnels tr s qualifi s 2 1 conduit une nouvelle segmentation de leur march du travail 2 2 2 1 La fragilisation de la relation d emploi des cadres et professionnels tr s qualifi s L id e de la fragilisation de la relation d emploi des cadres peut s entendre comme celle de la m tamorphose d un salariat de confiance C est la perspective retenue par P Bouffartigue et c est celle que nous retenons sa suite pour comprendre les mutations qui traversent cette cat gorie professionnelle depuis une dizaine d ann es Au pr alable il nous semble n cessaire de rappeler combien les volutions qui les touchent s inscrivent dans une la perspective plus gl
100. contr le de gestion et le directeur financier souhaitent rencontrer le candidat m me s il ne s agit pas de pr embauche Les exigences sont donc tr s fortes car les directions op rationnelles recherchent des personnes particuli rement exp riment es qu elles ne prennent pas le temps de former Elles sont paradoxalement plus importantes semble t il dans le cas d un surcro t d activit que d une pr embauche Dans la premi re situation le candidat doit en effet tre imm diatement op rationnel Deux responsables d agence n ont pas h sit parler de surqualification des int rimaires par rapport au poste 2 Des int rimaires exp riment s aspirant la plupart du temps un emploi durable Les int rimaires hautement qualifi s sont rarement de jeunes dipl m s mais plut t des personnes de 30 ou 40 ans exp riment es au minimum 5 ann es d exp rience et parfois de plus de 40 ans lorsqu il s agit de cadres assez souvent victimes d un licenciement conomique L ge n est pas un frein l embauche sous contrat de mission lors d un Puis screening t l phonique dans les domaines cr atif et des nouvelles technologies avant de juger du bien fond d un entretien 47 Les entreprises utilisatrices exigent parfois m me des analyses graphologiques pour une simple mission 48 L agence I travaille actuellement pour un grand groupe de presse qui recrute des maquettistes La direction des
101. crit re essentiel en raison du co t souvent lev et parfois prohibitif des assurances souscrites individuellement au titre de la garantie d cennale Pour ceux qui ne souhaitent pas travailleur dans un cadre salarial classique le portage constitue alors le seul moyen de continuer uvrer dans le secteur en conservant son ind pendance 2 L aspect conomique du risque de l activit Dans le cadre salarial le risque conomique p se sur l employeur notre sens le risque conomique rev t une double acception il pose principalement la question de savoir qui supporte les al as du march ce que l on pourrait appeler le risque de l emploi et de fa on incidente celle du risque salarial r mun ration 2 1 Mais la comparaison entre le 203 Ass Pl n 25 02 2000 JCP 2000 d G II n 10295 7 Voir supra le calcul de la r mun ration nette du port 88 travail temporaire et le portage salarial oblige galement voquer un second aspect relatif la garantie du paiement de la r mun ration 2 2 2 1 Le risque conomique Dans le cadre salarial de droit commun il appartient l employeur de fournir du travail au salari et de le r mun rer en contrepartie L impossibilit laquelle pourrait tre confront l employeur de fournir du travail faute de march ne peut constituer un juste motif de dispense de paiement du salaire Celui ci est garanti en ap
102. dans le Guide du portage pratiquent des pourcentages d gressifs qui diminuent lorsque le chiffre d affaires du port augmente titre d exemple l une des plus importantes entreprises de portage pr l ve au titre des frais de gestion 11 jusqu 30 000 euros de chiffre d affaires net g n r sur 6 mois glissants 10 de 30 001 45 000 euros 7 de 45 001 60 000 euros 5 de 60 001 75 000 euros 3 au del de 75 000 euros On doit cependant faire tat d une entreprise qui a remplac son syst me initial de calcul des frais de gestion en pourcentage du chiffre d affaires par un dispositif forfaitaire Les frais de gestion mensuels ont t fix s 532 euros afin de ne pas p naliser voire m me de r compenser les port s qui travaillent le plus l assurance responsabilit civile professionnelle RCP Le contrat de prestation tant conclu entre l entreprise cliente et la soci t de portage c est cette derni re qui est juridiquement responsable de la bonne ex cution de la mission par le port De ce point de vue on se situe bien dans une logique salariale stricto sensu puisque les risques de l activit p sent sur celui qui a la qualit d employeur Par cons quent les entreprises de portage s assurent au titre de la responsabilit civile professionnelle et pr l vent sur le montant factur au client en sus des frais de gestion un somme forfaitaire
103. de l importance relative de chacun d entre eux Ainsi alors que dans la firme fordiste le segment primaire inf rieur domine tr s largement les deux autres et en particulier le segment secondaire de faible ampleur les strat gies de filialisation des entreprises et de dualisation de leur main uvre dans les ann es 80 et 90 vont avoir comme cons quence d accro tre l importance du segment secondaire au sein des entreprises appliquant des r gles de type march interne L effritement du segment primaire inf rieur par le haut en faveur du segment primaire sup rieur et par le bas en faveur du segment secondaire se manifeste par le d veloppement des CDD et des contrats d int rim Mais alors que pour certains salari s on assiste au maintien de l assomption du risque avec un maintien sinon une augmentation du degr de subordination pour d autres il s accompagne d une r duction du niveau de subordination Pour ces derniers la capacit d apprentissage tend se substituer la capacit d ob issance comme contrepartie du salaire 771 P Doeringer et M Piore Internal labour market and manpower analysis Heath Lexington 1971 7 M Piore Notes for a theory of labor market stratification in Edwards Gordon et Reich Labor market segmentation 1975 7 A Reb rioux volution de la gouvernance d entreprise et financiarisation du rapport salarial tude sur donn es fran aises et interpr tatio
104. de ETT pourcentage que la strat gie actuelle du groupe vise augmenter d o l ouverture d un certain nombre d agences de ce type dans les grandes villes fran aises Les agences D et E font partie des soixante huit bureaux que compte actuellement la filiale sp cialis e de l un des majors du travail temporaire en France Cette filiale se pr sente aujourd hui comme le num ro 1 de l int rim haute comp tence entre bac 2 et bac 5 selon la d finition qu elle en donne Elle d l gue environ 3 000 personnes par jour 27 de cadres Elle est pr sente dans les technologies de l information l ing nierie et le bureau d tudes la gestion et le management Trois de ses bureaux parisiens recherchent et d l guent du personnel aux comp tences particuli rement cibl es l un dans les RH et le juridique le deuxi me dans la banque et l assurance et le troisi me des managers et des dirigeants D est implant e Paris E Rennes L entreprise de travail temporaire F a t fond e il y a cinq ans Entreprise ind pendante situ e Paris elle est sp cialis e dans l int rim comptable et financier Elle d l gue et recrute des comptables auxiliaire client fournisseur mais galement des contr leurs de gestion ou des directeurs administratifs et financiers etc Elle emploie en moyenne 500 int rimaires par mois Le tableau 1 recense les profils les plus couramment recher
105. de cr ation le design industriel le d veloppement internet la gestion de projets titre d illustration le tableau 2 liste les comp tences recherch es par l une de ces deux ETT et celle des projets dans lesquels elles s inscrivent telles qu elles apparaissent sur son site internet 3 Hors majors qui ouvrent aussi des agences dans ces secteurs on compte environ une dizaine de petites agences de ce type Paris Idem pour un int rimaire sortant d Estienne ou des Gobelins 22 Tableau 2 Comp tences recherch es par l agence H Projets Comp tences Animation Web et CD Rom Articles promotionnels Conception d expositions Conception de brochures Conception de catalogues Conception de logos Conception de packaging Conception de publication Conception de stand Conception industrielle et de produits Conception Web Correction d preuves dition Formation Graphismes vid o Illustration m dicale Illustration technique Invitations et annonces Multim dias Papier lettres Photographie PLV Pr sentations graphiques Publicit imprim e Publicit Web Publipostage Rapports annuels R daction R daction technique Support de formation Typographie Veille technologique etc Animateurs de forum Internet Architectes de l information Artistes cr ateurs de pages Web Assistants de communication Bu
106. de salari notamment en mati re de protection sociale La requalification en travailleur salari permet alors de b n ficier de garanties que le statut de travailleur ind pendant n offre pas On peut voquer un mouvement d attraction s duction Mais pour partie et pour partie seulement ce mouvement s est d velopp par d faut en raison de l incompl tude du statut social du travailleur ind pendant D o des tentatives pour endiguer ce mouvement d attraction Il en est all ainsi avec la loi Madelin du 11 f vrier 1994 relative l initiative et l entreprise individuelle qui tend am liorer la protection sociale du travailleur ind pendant afin de rendre ce statut plus attractif Cependant malgr ces volutions le statut salarial conserve manifestement des attraits car la population salari e ne cesse d augmenter y compris dans des entreprises de nouvelles technologies En 2003 les salari s repr sentent 88 67 de la population active 7 Sur les raisons du choix de l ind pendance stricto sensu voir L Durand Logiques et supportabilit du travail ind pendant du service aux entreprises Travail de recherche Glysi Safa Universit de Lyon II 2 Rapport Supiot 1999 pr c Communication au colloque du Matisse Universit de Paris I consacr D cisions d emploi et organisations productives La subordination en question 18 et 19 nov 2004 1 En 1954 les salari s rep
107. dis que l INSEE recensait 3 5 millions de cadres et professions intellectuelles sup rieures La difficult d finir ce qu est un cadre explique que le nombre de cadres varie sensiblement d une tude l autre En d pit des revirements parfois soudains de la conjoncture l emploi des cadres s est fortement d velopp depuis les ann es 80 la croissance a t notamment tr s soutenue entre 1985 et 1990 le nombre a augment de 50 000 personnes par an en moyenne sur cette p riode L augmentation des ann es 90 est rest e plus mod r e de l ordre de 15 000 personnes par an avec toutefois de fortes disparit s suivant les ann es Les tensions li es l envol du recrutement certaines ann es expliquent d ailleurs la crainte des entreprises de devoir faire face une p nurie de personnel qualifi Dans cette conjoncture les jeunes dipl m s les plus convoit s se voient proposer diff rentes offres d emploi avant m me leur sortie de l cole Mais les tensions qui peuvent exister ne concernent que certains profils de cadres les mieux dipl m s les sp cialistes de certains m tiers tels que l informatique par exemple et des formes de recrutement atypiques ont fait leur apparition c t du traditionnel CDI Les recrutements en CDD se sont d velopp s notamment autour de m tiers sp cialis s qui demandent des comp tences particuli res sur des d lais tr s courts c est notamm
108. du d veloppement des march s professionnels atypiques et du march externe par une insertion progressive des cadres et professionnels tr s qualifi s dans une condition salariale fragilis e insertion qui se manifeste selon P Bouffartigue par une d t rioration de la relation contribution r tribution la mobilisation productive s est accrue mais la r mun ration mat rielle et symbolique s est d grad e qu il s agisse de termes centraux de la relation salariale comme la r mun ration le temps et la charge de travail ou des termes traditionnels propres la relation de confiance comme la s curit d emploi la pr visibilit et la lisibilit d une carri re ascendante les 285 C Ramaux pr c 86 J Gauti D stabilisation des march s internes et gestion des ges sur le march du travail quelques pistes Centre d tudes de l Emploi Document de travail n 15 mars 2002 287 P Lemistre pr c 110 avantages symboliques et mat riels propres la cat gorie Disponibilit et mobilisation sont plus que jamais requises mais leurs contreparties ne vont plus de soi 288 Le tableau ci dessous offre une typologie possible mais encore fragile entre les diff rentes configurations de la relation d emploi salari le recours certains segments du march du travail et le r le que les soci t s de portage salarial et les entreprises de travail temporaire sont susceptibles d y jou
109. du salari pas d indemnit pas de droit reclassement t L article L 124 5 3 al 2 du code du travail pr cise en effet que le nouveau contrat ne peut comporter de odifications substantielles en ce qui concerne la qualification la r mun ration l horaire de travail et le temps de transport 5 Soc 09 07 2003 pr c 6 Il faut bien videmment r server l hypoth se o le niveau insuffisant d activit de l entreprise permet la mise en uvre du dispositif du ch mage partiel ou l gitime des licenciements pour motif conomique 92 Par ailleurs le dispositif du portage r interroge galement la question de la p rennit de la relation d emploi prenant la forme d un CDI Non seulement un niveau d activit insuffisant porte atteinte la r mun ration du port mais il peut aussi emporter remise en cause du contrat de travail dans des conditions dont la l galit fait question Doit de nouveau tre voqu e ici la pratique consistant ins rer des clauses d objectifs la charge des port s Il s agit de conditionner la pr sence et le devenir du salari dans l entreprise de portage au respect des objectifs quantitatifs fix s par le contrat de travail Cette pratique n est pas propre aux soci t s de portage Elle n est pas en elle m me condamnable Toutefois la jurisprudence se montre m fiante invitant les juges s assurer que ces clauses ne visent pas luder
110. du travailleur port Deux int r ts principaux peuvent guider le port un int r t statutaire Le travailleur port souhaite se positionner en tant qu ind pendant salari en b n ficiant de l autonomie inh rente l ind pendant et de la s curit induite par le statut de salari il entend ainsi rem dier aux inconv nients de ces deux formes d emploi l ins curit de l ind pendant qui court le risque conomique de son activit par exemple le risque de non paiement de la part de l entreprise cliente et la subordination du salari Le port y trouve l un dispositif qui allie l autonomie dans le travail et la s curit dans le statut notamment la possibilit de percevoir des allocations ch mage entre 44 deux missions ou de cumuler la r mun ration de ses missions avec des indemnit s Assedic un int r t professionnel Le plus souvent les travailleurs port s ont un degr d expertise assez lev dans leur domaine de comp tences Mais ils ne sont pas n cessairement arm s pour pouvoir g rer de fa on autonome les aspects administratifs comptables sociaux et financiers de leur activit ou ne souhaitent pas le faire Pour ces professionnels recourir une soci t de portage pr sente une valeur ajout e car cela leur permet de rester centrer sur le c ur de leur m tier et la prospection commerciale sans se soucier de ces aspects dont l
111. e l employeur est soumise des conditions de validit qui encadrent les pr rogatives patronales notamment exigence d une cause r elle et s rieuse Sans tre une garantie d emploi le CDI n en repr sente pas moins un gage certes relatif de stabilit dans l emploi La durabilit de la relation et l appartenance un collectif jouent comme un m canisme d assurance pour les deux parties contre l al a collectif li aux variations de l environnement Mais la r alit semble autre Le niveau des revenus est incertain et d pend du nombre de missions obtenues par le port La p rennit de la relation salariale para t elle aussi incertaine contrairement la logique induite par le CDI En effet les soci t s de portage recourent des clauses d objectifs Elles se r servent la possibilit de rompre le contrat licenciement si les objectifs contractuellement fix s ne sont pas atteints en cas de CDD Si le port a t embauch en CDD p se sur lui le risque conomique dans toutes ses acceptions Le risque de l emploi et par voie de cons quence le risque salarial r mun ration ne repose pas sur l employeur car la dur e du contrat est fonction de la mission que le salari apporte si le port n obtient pas une nouvelle mission l issue de son CDD la structure de portage est d gag e de toute obligation son gard Assimilables des pres
112. e l ouvrage Cette solution se heurte la volont du professionnel port de se situer dans un cadre salarial mais est celle qui correspond sans doute le plus la r alit du portage si l on adopte le point de vue du port En effet le port entend accomplir sa prestation de fa on ind pendante m me s il recherche des garanties salariales On doit n anmoins remarquer que du point de vue de l entreprise de portage la solution n est pas tout fait pertinente car elle n a d entrepreneur principal que le nom elle n en a pas r ellement la qualit puisqu elle n a pas aucunement vocation accomplir le travail command au profit des entreprises clientes Certains penchent donc en faveur de la qualification de convention de pr te nom L entreprise de portage se contente de se substituer au travailleur dans le contrat principal Elle serait un simple mandataire traitant pour le compte du mandant le travailleur port mais en laissant croire qu elle agit pour son propre int r t et en assumant personnellement les charges du contrat Le contrat de portage serait alors une convention de pr te nom car le v ritable contractant est le mandant travailleur port Le contrat dit d adh sion entre le travailleur port et la soci t de portage organiserait les conditions d ex cution de ce mandat Pour autant toute difficult n est pas lev e La question essentielle devient alor
113. e Universit interne pour perfectionner ou largir les champs de comp tences et mise en place d un dispositif de tutorat pour pallier les difficult s du retour l emploi avec la n cessit d une remise niveau des comp tences 24 Dans un contexte de p nurie de d bauchage entre tablissements de recours une main d uvre trang re les tablissements de sant et les entreprises du secteur tentent d attirer et de fid liser leur personnel Le recours l int rim est alors plus subi que voulu pour les entreprises utilisatrices de ce secteur C est pourquoi le d veloppement de l int rim qualifi dans ce secteur ne peut pas nous semble t il tre interpr t comme le signe d une profonde et durable transformation de la relation d emploi Par ailleurs l inverse d autres segments du travail temporaire o les ETT se situent dans une logique d offre tr s volontariste de cr ation de march celles du secteur m dical et param dical nous paraissent s inscrire pour la plupart dans une logique de r ponse une demande qu elles ont parfois du mal satisfaire Cela explique alors qu elles aussi d veloppent des politiques de fid lisation de leurs int rimaires Section 3 LE RECOURS AU TRAVAIL TEMPORAIRE QUALIFI LOGIQUE D OFFRE OU DE DEMANDE Doit on voir dans l apparition d agences d int rim sp cialis es dans le travail temporaire cadre et tr s qualif
114. e entre deux sujets l agence de travail temporaire et l entreprise Le pouvoir de contr le et de direction de la prestation de travail est r parti entre deux sujets Tel n est pas le cas avec le portage o l on pourrait dire d une certaine fa on que l on se situe dans une logique compl tement oppos e avec une absence de pouvoir de direction autonomie du travailleur port tant l gard de la soci t de portage que vis vis de l entreprise cliente 2 Les entreprises de travail temporaire et les soci t s de portage salarial acteurs d une nouvelle segmentation du march du travail des cadres et professionnels tr s qualifi s L hybridation croissante des formes traditionnelles de travail questionne l conomie du travail et particuli rement les th ories de la segmentation du march du travail L hybridation des formes d emploi participe l vidence la recomposition actuelle du 7 T s agit d une sorte de p nalit financi re visant dissuader les entreprises de licencier des salari s g s dont les chances de r int gration professionnelle sont plus faibles Cette contribution ne concerne que les licenciements des salari s ayant au moins 50 ans la date o prend fin le contrat de travail Le montant de l indemnit est d autant plus lev que le salari est g et que l entreprise qui licencie emploie au moins 50 salari s 8 Ainsi l tude du GREP pr
115. e fait que les dommages r sultant de l activit du salari font partie des risques de l exploitation et doivent donc demeurer la charge de l entreprise puisque c est l employeur qui en principe organise l activit en vertu de son pouvoir de direction Le portage conduit brouiller la question de la responsabilit contractuelle En effet l exclusion de toute responsabilit de la part du salari envers son employeur est pr sent e classiquement comme l une des contreparties de la subordination Or un port b n ficie d une large autonomie quant aux modalit s de r alisation de sa mission aupr s de l entreprise cliente D une certaine fa on le port b n ficie des avantages de cette quasi immunit 91 Terme utilis par A Lyon Caen dans son intervention pr cit e 2H Blaise La responsabilit p cuniaire du salari envers l employeur RIS n 2 1996 p 68 1 Par exemple des actes d lib r s de malhonn tet 1 Pour l int rim la question ne se pose pas de fa on sp cifique Ce sont les r gles de droit commun ci dessus nonc es qui trouvent en principe s appliquer 85 sans pour autant conc der son cocontractant la marge d autorit qu appelle en principe celle ci C est la coh rence m me de la convention salariale qui se trouve affect e par cette situation atypique 1 2 Responsabilit d lictuelle en cas de dommages caus s par le travailleur l entre
116. e g n ralis e d externalisation ou un d mant lement des march s internes de la part des entreprises utilisatrices lesquelles recourent d ailleurs souvent l int rim pour un motif de pr embauche La figure du professionnel autonome ne semble pas vraiment non plus de mise dans le milieu du travail temporaire tr s qualifi l exception du domaine des nouvelles technologies et de celui de la cr ation d j tr s d r gul s La plupart des int rimaires tr s qualifi s sont d ailleurs selon nos interlocuteurs la recherche d un CDI En tant qu interm diaires les ETT contribuent cependant accro tre la s lectivit sur le march du travail tant leurs exigences sont importantes en mati re de recrutement et de d l gation Tandis que seuls les int rimaires les plus qualifi s b n ficient de la prise en charge par PETT des transitions sur le march du travail c est dire de processus de fid lisation de la part des agences d int rim suivi de carri re priorit sur les missions formations ventuelles etc Mais cette s lectivit a pour corollaire l exclusion des candidats jug s inaptes l heure o les ETT attendent beaucoup de louverture du service public de l emploi aux interm diaires priv s et aimeraient tendre leur activit au domaine du recrutement pur ce qui est d ailleurs pour partie d j fait on ne peut s emp cher de rapprocher le mod le auquel
117. e l insertion dans leur contrat de travail d une clause d objectif point 3 2 2 G 158 Cadres ne remplissant les conditions de la cat gorie cadres autonomes et non cadres pour lesquels le temps de travail se d compte en heures 19 Le salari est laiss libre de consacrer la prospection le temps qu il d sire dans la limite du forfait convenu sous r serve des cons quences qui pourraient d couler de non respect de la clause d objectif normalement pr vue son contrat de travail point 3 2 2 D de l accord 77 L accord ITG se veut galement militant Il porte toute la d marche du SNEPS et ce sur trois points Tout d abord au regard du champ d application du portage l accord ITG affirme que ne sont concern es que des prestations intellectuelles Ensuite dans son pr ambule l accord entend souligner afin terme d en obtenir une reconnaissance officielle la sp cificit de l activit de portage Il s agit de souligner que les soci t s de portage ne sont pas des employeurs administratifs mais exercent un m tier part enti re celui de conseil et prestataire aux entreprises notamment parce qu elles inculquent des professionnels souvent confirm s les sp cificit s du m tier de conseil ext rieur et autonome point 1 Enfin est poursuivie une logique salariale globale prenant la forme de dispositions relatives l existence d une communaut de
118. e mod le du march interne du travail est consid r comme dominant en France en particulier pour les cadres et professionnels qualifi s Leur relation d emploi a longtemps repos sur une s curit d emploi et l existence de v ritables plans de carri re au sein des march s internes du travail des entreprises d une certaine taille D s lors que l on constate un affaiblissement et une transformation des march s internes se pose la question du 1 J Gauti pr c p 11 12 C Kerr The balkanisation of labor markets d Members of the Social Science Research Council Labor mobiliy and Economic opportunity MIT Presse 1954 P Doeringer et M Piore Internal labour market and manpower analysis Heath Lexington 1971 B M Maurice F Sellier et J J Silvestre Politique de l ducation et organisation industrielle en France et en Allemagne Essai d analyse soci tale d PUF coll Sociologie 1982 D Marsden March s du travail limites sociales des nouvelles th ories d Economica 1989 14 J Gauti pr c d veloppement des march s professionnels et des march s externes F Berton souligne que les march s professionnels sont une construction sociale exceptionnelle et instable en raison des nombreuses coordinations externes qu elle n cessite aussi difficile construire qu entretenir Dans un march professionnel la qualification du salari est transf rable ce q
119. e permet de mettre en vidence plusieurs tendances l uvre dans le secteur du portage salarial Il est toutefois difficile d affirmer qu il s agit d volutions g n rales et ce pour deux raisons principales D une part les pratiques des structures de portage sont manifestement tr s h t rog nes ce qui rend difficile toute g n ralisation D autre part un in vitable biais existe pour toute tude qualitative r pondent aux sollicitations d entretiens principalement des personnes ou des structures qui souhaitent pour des raisons diverses communiquer voire m me faire passer un message Elles ne sont pas n cessairement repr sentatives Il faut donc se garder de conclusions trop h tives et globalisantes Ce pr alable rappel l accent sera mis sur trois tendances essentielles Tout d abord on constate une volont affich e de la part des plus importantes soci t s de portage et des deux syndicats pr sents dans le secteur de moraliser les pratiques 1 Ensuite et cela est tr s compl mentaire avec la premi re tendance sont initi es des r flexions et des d marches visant instaurer un cadre collectif sp cifique 2 Enfin on assiste une multiplication des actions de d veloppement de promotion et de communication autour du portage salarial 3 1 Une volont affich e de moralisation Les deux syndicats pr sents sur le secteur le SNEPS et la FeNPS affichent une volont tr s a
120. e travailleurs travailleur du 3 type selon certains auteurs mi chemin du salari et du travailleur ind pendant On se place dans une approche fort proche de celle de la para subordination que connaissent certains syst mes juridiques trangers Allemagne Gr ce Italie Par ailleurs certains sugg rent de d finir un statut du cr ateur d entreprise consid rant que certains port s d sireux de cr er leur propre structure utilisent le statut de salari par d faut Ainsi l tude du GREP souligne que pour les porteurs de projets le portage est une r ponse au manque de progressivit dans la cr ation d entreprise et r pond l absence du statut transitoire le statut de cr ateur Cette orientation est peu ou prou pr sente mais sous une autre appellation dans le rapport d un des groupes de travail mis en place dans la perspective du futur projet de loi en faveur des entreprises Est notamment voqu le concept du salariat lib ral Jn fine il s agirait d apporter des solutions satisfaisantes ce cr ateur et de lui assurer des protections de ressources type Assedic pendant sa p riode de validation dont la dur e est d finir Mais comme le souligne le rapport Perulli deux obstacles peuvent surgir D une part il peut y avoir une r ticence cr er un statut salarial de second ordre qui terme pourrait tirer vers le bas le statut salarial classique d s
121. elles aspirent des agences priv es pour l emploi britanniques Celles ci contribuent galement grandement la s lectivit et son corollaire l exclusion des disability workers 68 F Eymard Duvernay Communication aux journ es d tudes du Matisse sur le th me D cisions d emploi et organisations productives La subordination en question nov 2004 39 2 me partie LE PORTAGE SALARIAL UNE FORME ATYPIQUE D HYBRIDATION DE LA RELATION D EMPLOI AUX MARGES DU DROIT Remarques pr liminaires 1 Rappel de la probl matique L tude relative au portage salarial s inscrit plus largement dans le cadre d une recherche centr e sur le ph nom ne de d salarisation et d hybridation des relations de travail Le portage salarial constitue en effet une illustration assez m connue du d passement tant de la relation binaire de travail triangulation de la relation d emploi que de l opposition classique travail salari travail ind pendant La recherche vise prendre la mesure des volutions induites par le portage salarial en particulier au regard de la notion de partage des risques Avec le portage salarial le port se trouve au c ur d une relation triangulaire d emploi dans le cadre de laquelle les risques et responsabilit s ne sont plus support s selon les sch mas traditionnels soit du travail salari soit du travail ind pendant 2 Nature de la recherche 2 1
122. en nature devant en principe prendre la forme d une nouvelle mission quivalente L agence d int rim doit donc assumer directement le risque perte d emploi Cependant la situation de l int rimaire rejoint celle du port lorsque l entreprise de travail temporaire ne satisfait pas son obligation de trouver une nouvelle mission La garantie prend alors la forme d une indemnisation correspondant aux salaires restant dus indemnit de pr carit incluse Reste envisager les cons quences sur la relation d emploi d une remise en cause de la relation commerciale entre l entreprise d int rim ou la soci t de portage et le client Jusqu une poque r cente aucune r ponse n tait apport e par le droit positif La Cour de cassation a rendu une premi re d cision en 2003 en mati re de travail temporaire Elle d cide en substance que l agence d int rim doit supporter le risque de la rupture du contrat de mise disposition l gard du travailleur temporaire le contrat de mission n est pas rompu et les salaires sont dus La question ne s est jamais pos e en mati re de portage salarial mais un raisonnement par analogie semble s imposer ici devant conduire la m me solution Autrement dit une telle situation ne doit emporter aucune cons quence en droit du travail et tre neutre pour le salari La gestion de la situation rel ve du droit des contrats l employeur d actionn
123. en donnant une reconnaissance l gale cette nouvelle figure de tiers employeur doit il n tre qu un interm diaire pour des contrats limit s ou doit il permettre d assurer une continuit de relation d emploi afin de lier s curit de la relation d emploi et flexibilit du travail 5 Sur cette derni re question on se rend compte que les diff rentes pratiques d emploi des soci t s de portage renvoient ces deux configurations Mais le portage peut galement r pondre des besoins conomiques Nous avons d j eu l occasion de souligner que dans certains secteurs tels que le b timent il est susceptible de contribuer la l galisation d une partie du travail r alis au noir Le portage pourrait aussi devenir un cadre adapt participant la structuration de l offre de services commerciaux aux personnes ex coiffeur domicile esth ticienne 1 3 2 La question du transfert de la responsabilit d employeur Le d veloppement du travail temporaire hautement qualifi et du portage salarial des cadres type consultant rencontre certaines tendances des entreprises notamment celle consistant lorsque cela est possible et pertinent transf rer la responsabilit d employeur un tiers On peut citer l exemple de l externalisation de la gestion de crise pour certaines missions d int rim de management ou encore de la situation des salari s g s recourant au portage faute de pouvoir r
124. ence d ventuels nouveaux modes de gestion des ressources humaines susceptibles d tre diffus s par ces interm diaires sur la relation individuelle de travail 2 Les premiers r sultats 2 1 L absence d exploitation des r sultats de l tude prud homale A t men e une tude du contentieux prud homal relatif aux clauses contractuelles afin de tenter de cerner la fa on dont les juges du fond appr hendent les litiges o sont en jeu tant le droit des contrats que le droit du travail L tude a port uniquement sur les d cisions rendues par les sections Encadrement et Commerce au cours des ann es 2001 et 2002 car ce sont elles qui raison de leur champ de comp tence respectif offrent les litiges les plus pertinents au regard de la probl matique retenue Six conseils de prud hommes ont pr t leur concours ce travail Angers Caen Le Mans Nantes Orl ans Rennes Il s est agi de consulter les jugements rendus de s lectionner les d cisions pertinentes par rapport la probl matique de la recherche et d tablir pour chacune d entre elles une fiche synth tique Les premiers r sultats ont permis de faire ressortir l origine des d cisions Au total 200 jugements ont t retenus pour l tude 125 jugements relevant de la section Encadrement et 75 de la section Commerce la nature des litiges Les jugements retenus pour l tude sont en majorit ceux
125. endant est elle ici justifi e sect 4 8 Toujours selon le SETT et la DARES 41 des int rimaires cadres ont travaill dans l industrie 5 dans le b timent et 53 dans les services en 2003 Ces chiffres s l vent respectivement 35 9 et 56 pour les professions interm diaires Association Pour l Emploi des Cadres 30 L APEC et le SETT ont d ailleurs sign une convention de partenariat le 8 juillet 2004 prolongeant ainsi celle qui les liait depuis 2002 Dans ce cadre les offres de mission d int rim cadre ont fait l objet d une large diffusion sur deux supports le site internet de l APEC et l hebdomadaire Courriers Cadres Alors qu en 2001 95 ETT avaient fait appel APEC pour 1900 offres en 2003 plus de 250 ETT ont d pos APEC 4600 offres le point de vue des responsables d agence sur l avenir du travail temporaire tr s qualifi et les transformations que pourraient l avenir conna tre selon eux leur profession sect 5 Section 1 LE CADRE JURIDIQUE DU TRAVAIL TEMPORAIRE QUELQUES RAPPELS Le travail temporaire est encadr par de nombreux textes conventionnels l gislatifs et r glementaires On en rappellera d abord les principes essentiels 1 avant de retracer bri vement les garanties conventionnelles les plus r centes 2 1 Principes Le Code du travail ne d finit pas le travail temporaire mais l activit d entreprise de travail temporaire
126. ent 6 C Bessy F Eymard Duvernay G De Larquier et E Marchal Les institutions du recrutement Approche comparative France Grande Bretagne La Lette du CEE n 60 d c 1999 p 7 36 multiplicateur Notre travail n est pas reconnu Les entreprises ne sont pas pr tes payer pour cela agence G directeur Deux responsables d agences comptabilit finance affichent davantage d optimisme le travail temporaire tr s qualifi devrait se d velopper parall lement au travail par projet 18 24 mois cela suffit pour un projet agence C directeur On rentre aujourd hui en entreprise pour deux quatre ans Les entreprises veulent des gens autonomes polyvalents op rationnels et l int rim est m me de fournir cela Il s agit d une d marche positive Dans le domaine financier on se rapproche du consulting l anglo saxonne idem pour les juniors ou le middle management Les collaborateurs deviennent plus infid les l entreprise et l inverse est galement vrai Les directions financi res changent souvent et les candidats sont aussi plus volatils L int rim valorise le profil et le projet professionnel rend les individus plus adaptables plus mobiles agence F directeur Ces volutions sont du moins celles que nos deux interlocuteurs souhaitent de leurs v ux Rien ne permet cependant de penser pour l instant que ce mod le du professionnel autonome d crit par le directeur de F so
127. ent des pouvoirs publics locaux DDTE CCI APEC ASSEDIC appr ciation du r le du SNEPS et de la FeNPS perspectives d volution du cadre juridique faut il largir la notion de lien de subordination question de la responsabilit civile professionnelle 5 Questions d ordre g n ral constatez vous un d veloppement important du portage salarial si oui comment l expliquez vous alors que population traditionnellement stable et fid le son entreprise les port s peuvent ils chapper la pr carit et se construire des carri res gr ce au portage quels peuvent tre selon vous les avantages et inconv nients du portage pour les port s et pour les entreprises clientes comment vous situez vous par rapport l int rim et aux soci t s de conseil concurrence ou non pensez vous tre une sorte de laboratoire d o mergeront de nouvelles formes d emploi et ou de nouveaux modes de gestion de la main d uvre que pensez vous de certaines propositions contrat de mission de 5 ans rapport Virville professionnel autonome 120 Annexe 3 Exemple de contrat d intervention ou de prestation de services conclu entre une soci t de portage et l un de ses port s Document issu du site web de la soci t ITG wwvw itg fr 121 Annexe 4 Exemple de contrat de travail dur e d termin e conclu entre une soci t de portage et l
128. ent le cas dans la pharmacie pour l analyse et la formulation des m dicaments mais aussi dans l executive management pour la mise en place d une r organisation par exemple Selon S Pochic et P Bouffartigue 2001 ce sont au total 16 des cadres qui ont travaill en CDD L int rim fait d sormais partie de la r alit de certains cadres 12 d entre eux ont en effet travaill en int rim Il constitue notamment une porte d entr e et de retour vers la vie active C est vrai en particulier pour les seniors population assez touch e par le ch mage de longue dur e et qui int resse les entreprises pour des missions temporaires de middle ou top management De nombreux cabinets de recrutement et agences d int rim ont d ailleurs r cemment cr des divisions sp cialis es a Si ces nouvelles pratiques ont pu tre pr sent es comme la manifestation d une transformation radicale dans la relation d emploi que les cadres entretiennent avec leur employeur et comme une indication d une pr carisation de cette population on peut noter d s pr sent que 266 Encadr extrait de F Dany F et Y F Livian 2002 La nouvelle gestion des cadres d Vuibert 2002 pp 5 7 104 le th me de la banalisation des cadres ne doit pas faire oublier qu une large partie de cette population continue n anmoins profiter d avantages significatifs Le taux de ch mage des cadres n a pas d pass l
129. er Il illustre par ailleurs l volution diachronique entre la diversification des formes de mobilisation du travail des cadres et professionnels tr s qualifi s et la segmentation accrue de leur march du travail Tableau 7 Principales configurations de la relation d emploi salari 625 et recours aux entreprises de travail temporaire et aux soci t s de portage salarial partir des enseignements de l enqu te Configuration traditionnelle de la relation d emploi March interne d entreprise et mod le de la carri re organisationnelle Configuration de la stabilit polyvalente Nouvelles r gles de gestion des march s internes du travail moins de mobilit verticale par promotion et ouverture plus grande vers le march externe ETT et SPS voie d insertion sur ce march interne externalisation du recrutement et de la s lection Configuration du mod le professionnel March professionnel atypique qui concerne les nouvelles professions et les experts qui travaillent en ind pendant ou dans des petites structures professionnel autonome Recours au SPS surtout et aussi au ETT qui organisent des parcours coh rents rapport salarial de remplacement Configuration de la flexibilit de march March externe traditionnel rapport salarial de compl ment Recours au ETT surtout Parcours et carri re chaotiques 88 P Bouffartigue Les m
130. er le m canisme de la responsabilit contractuelle l encontre de l entreprise cliente pour obtenir r paration du pr judice occasionn par une rupture intervenue dans des conditions non pr vues au contrat commercial qui les unit Le cas du port en CDI rel ve d une autre probl matique En principe le CDI est gage d une certaine stabilit de la relation d emploi l employeur devant normalement assumer les al as du march sans les r percuter syst matiquement sur le salari soit en terme de perte d emploi soit en terme de niveau de r mun ration Les pratiques des soci t s de portage s loignent toutefois de ce sch ma classique et conduisent op rer un transfert de la charge du risque conomique Dans le cadre salarial classique l employeur doit fournir le travail au salari et ne peut s exon rer du paiement du salaire s il ne satisfait pas cette obligation Le concept m me du portage inverse cet ordre des choses Le port supporte le risque salarial puisque sa r mun ration d pend en tout ou partie des missions qu il trouve donc du travail qu il se procure lui m me N ge m 2 2 3 Cas autoris s qui correspondent aux hypoth ses de la faute grave ou de l v nement de force majeure ermettant l employeur rompre de fa on anticip e le contrat de travail CDD ou contrat de mission sans voir supporter d obligations l gard
131. erch es Le groupe auquel est rattach e l agence C a mis en place un programme sp cifique les int rimaires qui en b n ficient sont prioritaires en mati re de missions L encha nement des missions est moins syst matique pour ceux qui ne b n ficient pas de ce programme de fid lisation En high tech ou dans le domaine artistique la situation est quelque peu diff rente Les int rimaires semblent avoir l heure actuelle des difficult s encha ner les missions L agence G a fait travailler environ 15 int rimaires sans discontinuer sur l ann e contre 30 40 en 2000 2001 Si les travailleurs temporaires n obtiennent pas de CDI l inscription au ch mage ne rev t cependant pour eux aucun caract re syst matique Dans ce secteur extr mement d r gul les activit s en free lance la pige et m me au noir sont tr s courantes sans parler du travail intermittent et du portage salarial Les individus passent assez facilement d une situation l autre parfois m me pour un m me employeur dans ces m tiers o l on fait des coups o une team se monte en quelques heures et dispara t aussi vite on voit de tout et souvent la limite de la l galit voire dans l ill galit Le march est compl tement d structur Dans la pub la com le design le CDI est r siduel Ces pratiques gagnent aujourd hui l informatique o le travail au noir se d veloppe par effet de c
132. errons galement qu au del de ces points communs existent de nombreuses diff rences qu il s agira bien s r de mettre en vidence et d interpr ter Il en va particuli rement ainsi du cadre juridique puisque le portage salarial ne b n ficie pas contrairement au travail temporaire d un cadre propre 5 Un questionnement suppl mentaire d conomie du travail Comme voqu dans le point pr c dent tant l int rim que le portage salarial peuvent se centrer sur un m me segment du march du travail celui des cadres et professionnels tr s qualifi s La r orientation de la recherche a conduit donc l ajout d un questionnement en conomie du travail plus sp cifiquement ax sur les th ories de la segmentation du march du travail 5 1 Rappel relatif aux mutations des march s du travail Les entreprises de travail temporaire et les soci t s de portage salarial sont des interm diaires sur le march du travail L analyse de leur strat gie de d veloppement sur le march des hautes qualifications doit donc tre faite au regard des profondes mutations que connaissent les march s du travail depuis les ann es 1970 et qui ont abouti la fragilisation de la relation d emploi traditionnelle Rappelons que celle ci s tablissait au sein des march s internes des grandes entreprises qui organisaient la carri re des salari s en termes de promotion et de progression des salaires V ritable
133. ertion stricto sensu On peut galement noter que certaines structures se situent dans une logique exclusive d insertion et sont assez voisines de couveuses d entreprises puisqu elles ont pour vocation d accompagner des projets de cr ation d entreprise Mais les deux logiques commerciale et d emploi cohabitent souvent Ainsi parmi les soci t s enqu t es certaines s affichent r solument comme des structures offrant de futurs cr ateurs d entreprise les moyens de r aliser leurs projets titre d exemple dans un support de communication il est pr cis pour les futurs cr ateurs ou repreneurs d entreprise pour les incubateurs de start up la soci t X fournit le cadre id al pour r aliser vos premiers contrats mais aussi pour tester valider un projet professionnel moyen ou plus long terme Au cours de l entretien une des responsables de cette soci t a d ailleurs assimil le portage salarial une forme d entreprise l essai 1 3 4 Autres int r ts Au del des parties prenantes une op ration de portage ce dispositif rencontre galement les int r ts d autres institutions Ainsi on constate que l ANPE et l APEC constituent des prescripteurs en la mati re qui peuvent orienter certains demandeurs d emploi vers le portage car il s agit parfois de leur seule v ritable alternative au ch mage ex cadres g s ayant de faibles perspectives de retro
134. es 1999 132 4 Autres EYMARD DUVERNAY F Communication aux journ es d tudes D cisions d emploi et organisations productives La subordination en question MATISSE Universit de Paris I 18 19 nov 2004 LYON CAEN A Communication aux journ es d tudes D cisions d emploi et organisations productives La subordination en question MATISSE Universit de Paris I 18 19 nov 2004 REB RIOUX A volution de la gouvernance d entreprise et financiarisation du rapport salarial tude sur donn es fran aises et interpr tation conventionnaliste Communication au colloque CREFIGE 2002 133 PLAN D TAILL L INTERM DIATION DANS LES RELATIONS D EMPLOI AU TRAVERS DES EXEMPLES DU PORTAGE SALARIAL ET DE L INTERIM HAUTEMENT QUALIFIE Regards crois s en conomie du travail et en droit social Introduction P 4 La d marche initiale Les premiers r sultats 2 1 L absence d exploitation des r sultats de l tude prud homale 2 2 L enqu te aupr s des structures de conseil 2 2 1 Rappel de la d marche 2 2 2 Des premiers r sultats d cevants La r orientation de la recherche 3 1 Le choix de l int rim tr s qualifi 3 2 Le choix du portage salarial La justification de notre nouvelle d marche 4 1 Des traits communs l int rim et au portage salarial 4 2 Un m me segment du march du travail Un questionnement suppl mentaire en conomie du travail 5 1 Rappel relatif aux mutati
135. es 5 4 taux atteints en ao t 1994 Comme le note S Pochic 2001 les jeunes sans exp rience et les plus g s sont structurellement plus vuln rables face au risque du ch mage Parce que leur charge de travail s est accrue au travers des objectifs qui leur sont assign s et d un contr le plus strict des r sultats P Bouffartigue pense que le contrat conomique s est substitu celui de contrat moral De collecteurs de plus value les cadres sont devenus des producteurs dans une conomie reposant de plus en plus sur les savoirs et c est probablement la raison pour laquelle la course la productivit de l emploi ne les a pas pargn s Selon P Bouffartigue et J Bouteiller les ing nieurs et cadres ont t trop longtemps vus surtout comme encadrants sinon comme complices de l exploitation des seuls vrais producteurs les travailleurs d ex cution Cette page de l histoire des sciences sociales se tourne La conjoncture y est favorable La relation d emploi des cadres sans s tre totalement banalis e tend expliciter davantage leurs objectifs et contr ler de plus pr s leurs r sultats Le surgissement du d bat public sur leur stress de leur sant au travail et sur leur temps de travail a fait m rir le questionnement sur les sources de leur charge de travail et sur la nature de leur productivit Ils sont de plus en plus souvent des cadres producte
136. es actions de promotion et de communication 3 1 Mais les plus importantes soci t s de portage font galement du d veloppement 3 2 3 1 Les actions de promotion et de communication Le secteur du portage salarial essaie de promouvoir cette forme particuli re d emploi Il s agit de mettre en vidence que le portage n est pas un dispositif de repli mais un outil conomique adapt de nombreuses situations Ces actions de promotion et de communication sont orient es vers deux publics essentiels les potentiels port s et les entreprises clientes Elles rev tent diff rentes formes plaquettes de communication sites web personnels pour les soci t s de portage publicit sur des sites internet strat giques ANPE APEC pr sence dans les salons professionnels du type salon de l entrepreneur articles dans la presse qui tendent se multiplier tant dans des revues 174 Fr nlioZacl 5 grand public que sp cialis es 1 Voir supra les aspects juridiques du portage p 62 et s I Voir la liste des articles recens s dans le Dossier de presse du site du SNEPS www portagesalarial org annexe 10 p 128 174 Le Figaro Entreprises L Express Ouest France notamment 175 Courrier Cadres Logistiques Magazine Entreprendre Les chos L Argus de l assurance Le Monde informatique Management Rebondir D fis Entreprises et Carri res 80 3 1 1
137. es de politiques publiques d emploi sur le comportement les attentes des entreprises utilisatrices des int rimaires et sur votre strat gie les dispositifs l gaux droit du licenciement encadrement juridique du travail temporaire facilitent ils ou freinent ils selon vous le d veloppement de la flexibilit En quoi que pensez vous du portage salarial Quelles sont les diff rences essentielles par rapport l int rim 4 Travail temporaire et transformations du salariat quels peuvent tre selon vous les avantages et inconv nients de l int rim pour les entreprises utilisatrices les int rimaires pensez vous tre en quelque sorte un laboratoire d o mergent mergeront de nouvelles formes d emploi de nouveaux modes de gestion de la main d uvre que pensez vous de certaines propositions analyses actuelles contrat de projet les dispositifs l gaux facilitent ils ou freinent ils selon vous le d veloppement de la flexibilit En quoi 118 Annexe 2 Grille d entretien utilis e pour les soci t s de portage salarial 1 Pr sentation de l entreprise forme sociale date de cr ation et circonstances de cr ation type secteur d activit taille effectif rattachement au SEPS ou la FNPS garantie financi re convention collective accords d entreprise repr sentation du personnel mode de s lection des port s crit res
138. es dispositions l gislatives r glementaires et conventionnelles applicables dans l entreprise utilisatrice et relatives la dur e du travail au travail de nuit au repos hebdomadaire aux jours f ri s l hygi ne et la s curit au travail des femmes des enfants et des jeunes travailleurs sont applicables au salari int rimaire 2 Les volutions du cadre conventionnel du travail temporaire La consolidation du statut social de l int rimaire s est poursuivie au cours des ann es 2002 et 2003 par la mise en uvre de nouvelles garanties r sultant de la signature de quatre accords collectifs l accord sant et s curit au travail a pour objectif d am liorer la sant et la s curit des int rimaires par la d signation d un interlocuteur charg des questions relatives l hygi ne et la s curit dans les entreprises de plus de 100 permanents et par la cr ation d une Commission paritaire nationale de la sant et la s curit au travail l accord portant sur le travail de nuit vise permettre aux int rimaires de b n ficier des m mes contreparties que celles accord es aux salari s de l entreprise utilisatrice d s lors qu ils sont affect s des postes pour lesquels les salari s de cette derni re ont le statut de travailleur de nuit l accord concernant le r gime de pr voyance des int rimaires a port sur la mise en place de deux r gimes un premier r gime pour les int
139. esponsabilit civile celle qui r sulte de l inex cution d un contrat responsabilit contractuelle celle qui intervient en dehors de toute relation contractuelle responsabilit d lictuelle Dans les d veloppements suivants sera envisag e la question de la charge des risques de l activit dans un cadre salarial en se demandant si le portage modifie l appr hension que l on doit avoir de ce probl me de responsabilit civile En effet l ex cution de la prestation de travail d un salari peut tre cause de dommages d s lors qu elle n est pas qualitativement satisfaisante Nous verrons comment le droit positif applicable au travail temporaire traite la question 1 1 Responsabilit contractuelle Le contrat de travail fait peser sur le salari une obligation de moyens dans l ex cution et la r alisation de son travail Il doit faire preuve de qualit s d attention et d application dans l accomplissement de sa t che d faut de quoi il peut s exposer des sanctions disciplinaires Cependant au regard du droit des contrats le salari b n ficie d une sorte d immunit en mati re de responsabilit civile contractuelle puisque seule une faute lourde r v lant une intention de nuire de sa part peut justifier l engagement de sa responsabilit Or il s agit l d une hypoth se tr s marginale Cette limitation voire m me exclusion de responsabilit est justifi e par l
140. estructurations fusions acquisitions par exemple Le cadre int rimaire ainsi recrut vite par exemple au directeur des ressources humaines de trop s exposer Autrement dit tout se passe comme si les entreprises faisaient alors appel des mercenaires lorsque la situation est socialement d licate s effor ant ainsi d externaliser une gestion de crise qui rel ve pourtant de leur responsabilit d employeur les ETT sont galement parfois sollicit es par les candidats eux m mes lorsque ceux ci ont trouv leur mission Ils attendent alors d elles le m me service que d une soci t de portage Pratiquement toutes les agences interrog es se d fendent de telles pratiques l exception de celles qui sont situ es dans le domaine des nouvelles technologies et de la cr ation Juridiquement cela demeure de l int rim contrat de mission mais la marge b n ficiaire est moindre car PETT n a pas trouv elle m me le travailleur temporaire ou l entreprise utilisatrice Il s agit alors selon nos interlocuteurs d un service que rend l agence un int rimaire qu elle conna t bien et qu elle ne souhaite pas perdre Les responsables d agences 27 comptables et financi res semblent plus rarement confront s ce type de demande les candidats au portage ont une fibre commerciale ce qui n est pas le cas de nos int rimaires Le portage est plus proche du travail ind pendant age
141. et d autonomie dans la recherche des missions dans leur ex cution mais aussi dans la gestion de la p riode inter missions La plupart des interlocuteurs que nous avons rencontr s a mis l accent sur le fait que le portage ne repr sente pas une solution g n ralisable car il ne suppose pas seulement une autonomie psychologique il n cessite aussi une v ritable capacit d auto prise en charge notamment gestion de son planning entre actions de prospection et p riodes de r alisation des missions y compris pour les personnes qui y viennent par d faut Le portage est une forme d emploi qui de par ses caract ristiques constitue un outil au service de strat gies individuelles et r pondant des aspirations de travailler autrement Ainsi certains promoteurs du portage mettent en exergue le concept d autonomie professionnelle choisie La CFDT d veloppe quant elle le concept de professionnel autonome Voir supra pp 45 46 tude du GREP pr c p 51 et 52 Les structures enqu t es par nos soins ont souvent fait t d une croissance deux chiffres 51 2 2 Structuration et fonctionnement de l activit de portage salarial 2 2 1 Organisation g n rale de l activit de portage salarial Les entreprises de portage sont tr s diverses dans leurs finalit s et dans la forme juridique qu elles adoptent Le secteur essaie toutefois de se structurer diversit des finalit s L tude du GREP me
142. et qu en compl ment de cette partie fixe le consultant per oit un salaire compl mentaire d pendant de la bonne r alisation du budget du centre d activit dont il a la responsabilit point 3 2 2 B Est galement pr vue la possibilit de recourir au temps partiel modul mais seulement pour les salari s non concern s par le forfait jours Au titre des dispositions particuli res on doit galement voquer le distinguo op r entre les jours de r alisation de mission et les jours de d veloppement Cette seconde cat gorie de jours de travail doit permettre au consultant de prospecter la client le ou encore de se former Un nombre forfaitaire de jours de d veloppement est fix contractuellement mais il est renvoy chaque salari la libert et la responsabilit de les utiliser Quant au nombre de jours de mission il est ajust au fur et mesure de l obtention de nouveaux clients et fait l objet d avenants contractuels Enfin on doit faire tat de l existence d une clause d objectif ins r e dans les contrats de travail Le consultant doit en principe conclure avant la fin de chaque mission une mission nouvelle Il est d ailleurs pr cis que la p rennit du pr sent contrat est subordonn e au respect par le salari de cette clause d objectif En d autres termes la soci t se r serve la possibilit de proc der au licenciement du salari si l objectif n est pas atteint
143. et si les explications apport es par le salari ne sont pas suffisantes point 3 2 2 G au titre des relations collectives de travail Il s agit manifestement ici de se situer dans une logique salariale aussi classique de possible Est ainsi reconnue l existence d une unit conomique et sociale entre les diff rentes composantes juridiques d ITG afin d une part de cr er entre les personnel de ces diff rentes entit s une communaut de salari s et d assimiler plusieurs soci t s distinctes une seule structure pour l application du droit du travail point 2 1 Les autres dispositions ne font qu voquer les cons quences l gales de l existence d une unit conomique et sociale au regard des seuils d effectifs d l gation syndicale point 2 3 1 repr sentation lue du personnel point 2 3 2 participation aux r sultats point 2 4 2 2 2 Commentaires sur la forme L accord ITG premier du genre se veut p dagogique Ainsi un effort d explication pr c de souvent la description des dispositions pratiques mises en place Quelques exemples la participation constitue un outil de r mun ration collective et dans la logique et l esprit du pr sent accord collectif conforte l existence d une communaut de travailleurs poursuivant un objectif de d veloppement point 2 4 eu gard la dimension commerciale de l activit du consultant les parties estiment l gitim
144. et social annuel Paris 2003 14 professions interm diaires ne repr sentent quant elles que 6 2 des travailleurs int rimaires contre 4 7 en 1999 et les cadres 1 4 contre 0 9 en 1999 Ces cat gories bien qu encore marginales voient donc leur part augmenter sensiblement au sein du travail temporaire Alors que l emploi int rimaire s est contract en 2003 pour la troisi me ann e cons cutive 2 7 et que l emploi des cadres n a augment selon l APEC que de 1 3 en 2003 le nombre de cadres int rimaires a progress de 4 cette m me ann e En chiffres absolus les effectifs demeurent faibles on recense 8 010 cadres int rimaires en quivalents emplois temps plein en 2003 contre seulement 787 en 1995 C est donc aux marges de l int rim que se sont d roul es nos investigations Il s agissait d expliquer et de caract riser les pratiques dans ce domaine en se demandant si celles ci sont susceptibles ou non de se g n raliser une frange plus importante du travail temporaire voire du salariat en g n ral Apr s avoir bri vement rappel le cadre l gal dans lequel s exerce l activit d int rim sect 1 nous nous efforcerons de cerner les origines et caract ristiques principales des ETT taille sp cialisation localisation qui d l guent du personnel dit hautement qualifi ainsi que la d finition qu elles en donnent type de poste pourvoir niveau de qualifi
145. euros 4 au del de 75 000 euros Autres services Organisation de formations payantes formation au m tier de consultant la gestion du stress gratuites marketing financement Mise en r seau des consultants espace interactif en ligne Coordination des offres multi comp tences Particularit s Aucun prix minimum de facturation journalier mais tude des valeurs de march Mise en place de facturier en ligne pour la gestion directe par le consultant des factures inf rieures 1 000 Plan pargne Entreprise PEE Caution bancaire de bon paiement des salaires Assurance responsabilit civile professionnelle 109 Certains noms de structures apparaissent les responsables ayant donn leur accord pour cela Pour les autres l anonymat est conserv 56 2 Institut du Temps G r ITG Cadre g n ral Code APE 741 G conseil pour les affaires et la gestion Secteurs d activit Traduction formation graphisme Expertise en strat gie en management en finance Convention collective SYNTEC Accord d entreprise Accord d entreprise conclu avec la CFDT salari mandat pour l ensemble des soci t s relevant de l unit conomique et sociale ITG soit 6 structures avril 2004 Repr sentation du personnel D l gation unique du personnel Adh sion un syndicat SNEPS Donn es diverses 4 000 contrats par an pour en
146. f mais surtout exclusif du salariat est bien la subordination juridique qu ils s empressent de d finir dans leur d cision le lien de subordination est caract ris par l ex cution d un travail sous l autorit d un employeur qui a le pouvoir de donner des ordres et des directives d en contr ler l ex cution et de sanctionner les manquements de son subordonn La chambre sociale n accorde plus au service organis que la fonction d indice de la subordination le travail au sein d un service organis peut constituer un indice de subordination lorsque l employeur d termine unilat ralement les conditions d ex cution du travail 1 1 2 Appr ciation du lien de subordination Les juges font application du principe de r alit La seule volont des int ress s est impuissante soustraire les travailleurs au statut social d coulant n cessairement des conditions d accomplissement de leur t che Autrement dit l existence d une relation de travail salari ne d pend ni de la volont exprim e par les parties ni de la d nomination qu elles ont donn e leur convention mais des conditions de fait dans lesquelles est exerc e l activit des travailleurs Il convient de v rifier l existence d un lien de subordination tel que d fini ci dessus 1 1 3 Portage et lien de subordination Dans le cadre du portage le travailleur recherche une autonomie proche de celle dont jouit l ind pendant Le po
147. ffet depuis environ deux ans elle propose une offre diff renci e D une part ses consultants continuent de prospecter directement Mais d autre part la soci t s est lanc e dans une d marche commerciale Elle recherche des offres de mission pour ses consultants et dispose cet effet de commerciaux qui agissent aupr s des responsables de ressources humaines et des entreprises ayant des besoins ponctuels de travail tr s qualifi et exp riment Cette pratique se situe mi chemin du portage de l int rim et du cabinet de conseil Elle est pr sent e comme un action de promotion des consultants de l i salariat gr ce des partenariats privil gi s par exemple avec l ANDCP et une d marche pro active destination des entreprises Ainsi le pr sident de la structure voque l engagement de d marches de r f rencement aupr s de groupes majeurs avec lesquels sont sign s des contrats de partenariat annuels 183 Elle refuse de ce fait de s afficher en tant que structure de portage 184 Association Nationale des Dirigeants et Cadres de la Fonction Personnel 185 Voir l interview de J P Lilly sur le site web d Intervenance Isalariat www intervenance com 83 3 me partie INT RIM QUALIFI ET PORTAGE SALARIAL UNE R PARTITION DIFF RENTE DES RISQUES MAIS DEUX PH NOM NES D AMPLEUR LIMIT E Les recherches r alis es nous conduisent in vitablement mettre en perspective
148. ffirm e de moraliser les pratiques en mati re de portage pratiques dont la l galit est parfois sujette caution Cela passe tout du moins pour l instant par la d finition de r gles d ordre d ontologique 1 1 Cela suppose galement de renforcer la cr dibilit conomique et financi re des entreprises de portage salarial 1 2 1 1 La d finition des r gles d ontologiques par les syndicats d employeurs Les deux syndicats se sont dot s de chartes de bonnes pratiques que leurs adh rents s engagent respecter Pour le SNEPS il s agit d une charte d ontologique et d une charte d thique pour la FeNPS 1 1 1 Points communs Les deux chartes visent diffuser des bonnes pratiques respectueuses de la l galit Il y est rappel les diff rents engagements que les soci t s adh rentes doivent respecter l gard des port s Les chartes invitent les structures tablir un cadre g n ral de fonctionnement visant pr ciser les obligations des deux parties Elles s attardent galement sur la n cessit de conclure un contrat de travail Sur ce point la charte du SNEPS est plus pr cise que celle de la FeNPS puisqu elle exige que le contrat de travail parte du premier jour de la mission Enfin on peut l Voir supra les aspects juridiques p 62 et s 1 Voir annexe 7 p 125 18 Voir annexe 8 p 126 73 remarquer que les deux documents rappellent que la clie
149. graphie g n rale p 129 1 Ouvrages 2 Articles et chapitres d ouvrage 3 Rapports tudes et autres travaux de recherche 4 Autres 139
150. he Nous avions retenu l id e d une enqu te de terrain aupr s de diverses structures de conseil et de service aux entreprises en mati re de gestion sociale afin d valuer l influence des logiques manag riales sur la relation individuelle de travail dans diff rents domaines organisation du travail autonomie responsabilisation d l gation etc politiques de r mun ration individualisation variabilit salaire indirect etc et bien s r contenu du contrat de travail lui m me Dans un premier temps il nous fallait donc savoir pour quelles raisons les entreprises se tournent vers ces structures de conseil et quels types de mission elles leur confient ce qui devait nous permettre de cerner les objectifs des firmes en mati re de gestion du personnel Dans un second temps il s agissait d appr hender la fa on dont les cabinets de conseil traduisent et s emparent de ces objectifs Nous faisions l hypoth se que ces structures taient en mesure d influencer les strat gies d entreprise et pouvaient ainsi contribuer la diffusion d un nouveau mod le de gestion des ressources humaines Si le recours des formes de mobilisation externe de la main d uvre CDD int rim sous traitance traduit un affaiblissement de l engagement des entreprises dans la relation salariale l externalisation de la fonction ressources humaines elle m me peut aussi tre consid r e comme un signe de cet affaiblissement
151. i un simple positionnement strat gique de la part des ETT 1 ou celle ci traduit elle l mergence de nouveaux modes de gestion de ce type de main d uvre de la part des employeurs Cette question renvoie l tude des motifs de recours l int rim tr s qualifi 2 1 Les strat gies des entreprises de travail temporaire Les strat gies des ETT diff rent en fonction de la taille et du type de groupe auquel elles sont rattach es Pour les majors il s agit avant tout d tre pr sent sur tous les segments du march afin de pouvoir r pondre toutes les demandes des clients quelque soit le type de qualification recherch e et de les rendre ainsi captifs Le directeur de l agence C voque l ambition de son groupe dans les termes suivants tre un partenaire de recrutement privil gi et saturer le march Les agences cadres et hautes comp tences se cr ent dans des villes moyennes afin de susciter le besoin Nous souhaitons devenir des fournisseurs attitr s Nos clients ont l habitude de nous on traite d j avec eux de tr s gros volumes de travail non qualifi D o un avantage concurrentiel non n gligeable pour ces grands groupes qui ont parfois sign des accords cadres avec les entreprises utilisatrices et souhaitent devenir pratiquement incontournables Cette strat gie para t cependant assez r cente Le retournement de l activit du d but de d cennie n y est pas tranger I
152. i pour les cadres g s ayant fait l objet d un licenciement par leur entreprise ce dispositif constitue une des seules v ritables alternatives au ch mage Mais on constate galement que le portage semble repr senter une forme d exercice de l activit professionnelle susceptible de r pondre des aspirations de nature diverse les tendances r pulsives Une des raisons les plus videntes du choix du portage est la r pulsion l gard du cadre salarial en ce qu il met le travailleur sous la subordination de l employeur C est alors l existence d un cadre prescrit de travail qui est rejet quand bien m me d importantes marges d autonomie seraient accord es notamment raison des fonctions et de la qualification du salari Cela peut galement traduire une remise en cause de la confiance des cadres dans l institution entreprise en particulier en raison des politiques de gestion des effectifs et de la pyramide des ges De fa on peut tre plus surprenante se manifeste aussi une forme de r pulsion l encontre du travail ind pendant Mais ce ne sont pas ici les conditions d exercice du travail qui sont contest es C est le cadre juridique qui ne satisfait pas Le recours au portage peut alors se faire pour deux s ries de raisons n gatives les limites statutaires relatives la protection sociale ex en cas d accident professionnel l impossibilit de rester centrer s
153. ial laquelle adh re une trentaine de soci t s de portage de taille tr s diverse autres entretiens Des contacts ont enfin eu lieu avec des institutions qui ont voir de fa on induite avec la pratique du portage salarial ANPE APEC Assurance ch mage CCI afin de comprendre comment elles se positionnent par rapport ce dispositif Section 1 PR SENTATION G N RALE DU PORTAGE SALARIAL Cette premi re section se propose de d crire tant le dispositif 1 que le ph nom ne du portage salarial 2 dont les r alit s sont m connues et tr s diversifi es 1 Description du dispositif du portage salarial Le portage salarial est un concept apparu au milieu des ann es 80 Pour autant il est peu connu et il conviendra d en donner une premi re approche 1 1 avant de d crire dans ses grandes lignes le montage juridique sur lequel il prend appui 1 2 1 1 Le concept du portage salarial Le portage salarial repr sente une forme triangulaire de relation de travail En effet la soci t de portage salarial se situe l interface de celui qui ex cute la prestation de travail et 7 Les d veloppements suivants prennent appui sur l exploitation crois e des r sultats de la recherche documentaire et de l enqu te de terrain 41 de celui qui en b n ficie Elle joue donc un r le d interm diaire entre ces deux parties prenantes la prestation de travail De fa on sommaire le disp
154. id rer les cadres comme une figure sociale typique du salariat de confiance concept qui indique d embl e la fois que les cadres sont des salari s d une certaine mani re plus troitement int gr s qu auparavant dans la condition salariale tout en tant tendanciellement inscrits dans une relation de confiance avec l employeur dont les formes peuvent grandement varier Il ajoute que si l int r t de ce concept est de rendre compte de la bipolarit au sein du salariat entre travailleurs d ex cution et travailleurs de confiance les fronti res au sein du salariat sont toujours relatives et mouvantes et le contenu comme les modalit s de construction de la relation de confiance sont elles m mes diverses et volutives Ce concept est donc int ressant pour tudier les dynamiques qui traversent ce groupe socioprofessionnel depuis une vingtaine d ann e et ont conduit une remise en cause du contrat de confiance qui les liait l entreprise Le cadre hi rarchique et l expert sont les deux grands profils de salari de confiance et on leur associe g n ralement deux types distincts de relation de confiance Alors que la loyaut et la fid lit l entreprise sont privil gi es pour le premier les experts sont avant tout des professionnels susceptibles de circuler et de faire carri re sur des march s professionnels Selon P Bouffartigue cette distinction explique pourquoi l augmentat
155. ient au statut social dont b n ficie le salari En revanche l attraction repr sent e par le travail ind pendant tient aux conditions d exercice de l activit professionnelle qui accordent au travailleur une sph re d autonomie importante une capacit d cisionnelle qui ne peut jamais tre compl te dans un cadre salarial Le regain d int r t pour le travail ind pendant peut alors correspondre une logique de valorisation du travail l o le recours au travail ind pendant lib re les capacit s d innovation et d adaptation des travailleurs r ellement autonomes et souvent hautement qualifi s 1 2 Les volutions possibles mais improbables Face au mouvement d hybridation des relations d emploi que l on constate depuis quelques ann es et dont le portage salarial constitue une illustration tr s int ressante plusieurs voies sont r guli rement propos es pour faire voluer les cadres juridiques Nous en voquerons trois 1 2 1 tendre le champ du salariat Historiquement l mergence de situations la fronti re du salariat et du travail ind pendant a conduit presque syst matiquement ce qu Antoine Lyon Caen appelle une dilatation du salariat C est le droit du travail salari qui a servi d attracteur naturel ces formes hybrides d emploi Le plus souvent il s est agi de retrouver pour ces travailleurs hybrides des droits sociaux attach s la qualit
156. ifficult s de recrutement le passage aux 35 heures et les obligations renforc es en mati re de qualit de service aux usagers forcent les directions recourir de plus en plus souvent l int rim m me si le co t est tr s lev Le march est ainsi en forte progression depuis quelques ann es et de nouvelles agences se cr ent pour r pondre cette demande croissante Pourtant si la flexibilit est devenue un l ment de la gestion des ressources humaines dans les tablissements de soins les exigences de qualit et de s curit de service aux usagers rendent aussi essentiels l tablissement d une relation d emploi stable et l adh sion la politique d tablissement Selon le responsable interrog les motifs du recours l int rim sont le plus souvent le remplacement ponctuel vacances formation maladie mais il peut s agir aussi d un pr recrutement ou de la volont d externaliser la gestion des contrats de courte dur e Les missions sont de courte dur e rarement plus de 24 h et les agences comme les int rimaires doivent faire preuve d une grande r activit pour les premiers et d une importante mobilit pour les seconds Pour tre en mesure de satisfaire aux fortes exigences de r activit et de comp tences des personnels d l gu s l agence d veloppe une politique de fid lisation des int rimaires aide financi re la mobilit incitation la formation dans le cadre d un
157. imaires ou les strat gies des ETT Selon le Rapport conomique et social annuel 2003 du SETT et la DARES on comptait en France 554 878 int rimaires en quivalents emplois temps plein en 2003 soit 3 2 des salari s du secteur marchand Il faut cependant garder en m moire que la majorit des travailleurs int rimaires ne rentre pas dans la cat gorie hautement qualifi e 43 5 des travailleurs temporaires sont en 2003 des ouvriers non qualifi s La m me ann e les 20 L abr viation ETT sera utilis e tout au long du rapport 1 G Lefevre F Michon et M Viprey Les strat gies des entreprises de travail temporaire Convention Dares Minist re de 1 Emploi et de la Solidarit avril 2002 7 G Lefevre et alii pr c p 116 7 G Lefevre et alii pr c p 117 7 G Lefevre et alii pr c p 116 25 Voir C Faure Guichard Les salari s int rimaires trajectoires et identit s Travail et Emploi n 78 1999 C Kornig La fid lisation des int rimaires permanents Une stabilit n goci e Th se de l EHESS Paris 2003 P Turquet L entreprise de travail temporaire un interm diaire local sur le march du travail Enqu te aupr s des agences d int rim du bassin de Rennes in C Bessy et F Eymard Duvernay dir Les interm diaires du march du travail PUF 1997 G Lefevre et alii pr c 26 Syndicat des Entreprises de Travail Temporaire 1 SETT Rapport conomique
158. ine forme de d salarisation organisations du travail rendant le salari plus autonome clauses de r sultats r mun ration en fonction d objectifs Ces volutions r interrogent alors la convention salariale de partage des risques la d pendance juridique dans laquelle se trouve le salari est accept e en contrepartie du droit une r mun ration ind pendante des al as conomiques auxquels l entreprise peut tre confront e mais galement d une certaine stabilit de l emploi Il s agissait de nous s inscrire r solument dans un cadre salarial classique La d marche retenue poursuivait donc l objectif principal de prendre la mesure des mouvements d hybridation et de d salarisation afin d valuer leur impact sur les relations individuelles de travail Pour ce faire une double approche avait t retenue une tude du contentieux prud homal relatif aux clauses contractuelles clause de r sultat clause de mobilit clause de variabilit clause de garantie d emploi Pour une approche juridique voir les Actes du colloque organis par le Centre d tudes des Relations Sociales Internationales de l Institut de Droit des Affaires Aix Marseille 1995 Les collaborateurs de l entreprise salari s ou prestataires de services d PUAM 1995 M L Morin dir Prestation de travail et activit de service LIRHE 1997 Voir pour une synth se de ce rapport Y Dupuy et
159. int grer un cadre salarial classique Les entreprises clientes y trouvent des int r ts non n gligeables Ces dispositifs sont alors une r ponse leurs besoins d expertise sans que pour autant elles aient assumer la gestion salariale et sociale des intervenants tel point que certaines n h sitent pas faire parfois appel leurs anciens salari s La responsabilit d employeur est alors transf r e un tiers qui 253 Pr c p 100 2 Voir supra particuli rement la question du d lit de marchandage 255 Approche th orique ne tenant pas compte de la diversit des pratiques rencontr es 256 M L Morin 2002 pr c pp 79 et 80 100 n offre pas n cessairement les m mes garanties aux travailleurs Existe un risque de d stabilisation voire de remise en cause de la relation salariale classique pour certaines cat gories de travailleurs ceux dont le co t salarial est lev salari s en fin de carri re et dont l entreprise peut tre tent e de se s parer avant l ge limite partir duquel elle doit s acquitter de la contribution Delalande ceux dont le travail peut aussi bien tre r alis dans des cadres professionnels diff rents salariat ou travail ind pendant 1 3 2 Les perspectives Il existe actuellement une perspective de projet de loi en faveur des entreprises Dans cette optique le Ministre d l gu aux PME a mandat des rapports divers groupes de travail L
160. int rimaire se voit confier des responsabilit s particuli res En revanche si le contrat de mise disposition contient des stipulations et clauses sp cifiques relatives la charge de la responsabilit il convient de faire application de la loi du contrat Il peut s agir d une clause exon ratoire de responsabilit pour l entreprise de travail temporaire d s lors en cas de dommage c est l utilisateur qui doit les assumer Mais le plus souvent et c est un argument publicitaire on est en pr sence d une clause transf rant l entreprise de travail temporaire la charge de la r paration des dommages occasionn s l utilisateur par l int rimaire 1 2 3 La situation en mati re de portage En mati re de portage le client peut se montrer insatisfait de la prestation accomplie par le port et chercher obtenir r paration du pr judice que le manquement du port lui a caus priori ce sont les r gles de droit commun qui doivent trouver s appliquer Ainsi est responsable la personne sous l autorit de laquelle le port se trouvait au moment du fait dommageable En principe prend la qualit de commettant l employeur la jurisprudence faisant toutefois place un ventuel transfert de cette qualit en cas de mise disposition temporaire du salari si un transfert de l autorit est caract ris Ce sch ma classique est mis mal par le portage puisq
161. ion du nombre d experts au sein de la population cadre a conduit la d stabilisation du mod le traditionnel de confiance et la recherche par les entreprises de nouvelles modalit s de celle ci au del de la s curit de l emploi et des perspectives de carri res sur le march interne Les raisons de cette transformation de la nature du compromis entre les cadres et leurs employeurs et ses manifestations sont multiples Citons en quelques unes 2 C Ramaux pr c p 3 24 P Bouffartigue 2001 pr c p 107 25 Pour ne citer que quelques uns des travaux les plus r cents P Bouffartigue 2001 F Dany 2003 V Delteil et P Dieuaide 2001 L Cadin A F Bender et V de Saint Giniez 2003 F Dany et Y F Livian 2002 Voir bibliographie g n rale 103 la croissance num rique continue du groupe socioprofessionnel des cadres et professions intellectuelles sup rieures la mont e du ch mage des carri res ralenties et plus incertaines la mont e des experts la fin des autoditactes la f minisation les activit s et les conditions de travail des cadres la formalisation accrue de la relation d emploi la mont e d une conscience salariale L emploi des cadres en chiffres peine 500 000 lors de la cr ation du statut en 1947 les cadres sont aujourd hui plus de 3 millions en 1999 ils taient 3 1 millions de cotisants l AGIRC tan
162. ionale des Entreprises de Portage Salarial laquelle adh rent des entreprises de plus petite taille et tr s diverses quant aux m tiers Aujourd hui 33 entreprises sont adh rentes la FeNPS Par cons quent un nombre non n gligeable de structures de portage n adh re pas l un ou l autre des syndicats pr sents ce qui serait repr sentatif de l atomisation de ce march Deux remarques s imposent ici La structuration est n cessairement difficile car en mati re de portage la logique professionnelle stricto sensu a peu de sens Les m tiers repr sent s dans l ensemble des entreprises sont en effet emprunts d une tr s grande h t rog n it De surcro t l heure actuelle il ne s agit pas proprement parler d une branche ou d un secteur d activit Par ailleurs les deux syndicats ne semblent pas avoir une vision unitaire des actions mener Le SNEPS est tr s actif m diatiquement il cherche faire conna tre le portage au del du cercle des initi s et tre reconnu comme interlocuteur officiel aussi bien aupr s des pouvoirs publics que des corps constitu s les positionnements syndicaux Selon des modalit s diff rentes tant le SNEPS que la FeNPS d veloppent des actions visant moraliser les pratiques des entreprises de portage laboration de chartes de d ontologie et rester dans le cadre juridique existant tout en essayant d uvrer en faveur
163. ises de travail temporaire et les soci t s de portage salarial pour d finir leur r le et leur part de responsabilit dans cette fragilisation de la relation d emploi 5 2 Les approches segmentationnistes Depuis les ann es 70 l approche traditionnelle du march du travail conceptualis e par l conomie du travail repose sur une segmentation du march du travail en trois formes distinctes qui articulent nature de la qualification type de mobilit et forme de r gulation Cette typologie est pr sente l origine dans l approche institutionnaliste am ricaine puis dans l approche soci tale en Europe Elle est aujourd hui tr s discut e quant sa pertinence explicative des mutations en cours sur le march du travail et de la relation d emploi Cette typologie march interne d entreprise march interne de profession march externe renvoie des logiques de fonctionnement de march s du travail qui peuvent caract riser diff rentes professions diff rents secteurs et ou peuvent s articuler au niveau des entreprises elles m mes Elle suppose la pr sence d institutions capables de r guler chacun des segments de march et ou les relations entre eux l entreprise sur les march s internes les organisations professionnelles sur les march s professionnels et les institutions publiques telles que l ANPE ou priv es telles que les entreprises de travail temporaire sur le march externe L
164. it en passe de se d velopper Tel n est en tout cas pas le point de vue des autres responsables interrog s De fa on g n rale c est avant tout d une modification du cadre juridique que sont attendus les principaux changements et notamment de l ouverture du service public de l emploi aux op rateurs priv s Cette ouverture aux op rateurs priv s dont font partie les ETT permet en effet nos interlocuteurs d envisager nombre de perspectives Ils souhaitent se positionner l avenir en tant qu agences pour l emploi pour reprendre l un des termes les plus couramment utilis s Tous nos interlocuteurs esp rent voir dispara tre la distinction entre recrutement et placement donc travail temporaire Les agences d int rim pourraient ainsi tendre leur activit celle des cabinets de recrutement des fusions sont dans certains cas envisag es et devenir prestataires de services en fournissant aux int rimaires leurs propres instruments de travail afin de r pondre des commandes dans l informatique notamment On se rapprocherait alors du mod le britannique d j voqu de l employment agency Selon le rapport Marimbert alors que les autres pays europ ens ont jusqu une date r cente maintenu au profit de l organisme public de placement un monopole pour cette activit limitant ainsi en droit comme en fait le r le de l interm diation priv e le secteur du placement priv a to
165. l int rim des cadres Peuvent ils chapper la pr carit et se construire de v ritables carri res gr ce l int rim s agit il d une situation voulue ou subie par les cadres S agit il d une situation transitoire quelle tait leur situation sur le march du travail avant de devenir int rimaires quelle fonction occupaient ils dans l entreprise 2 Strat gie des ETT par rapport aux entreprises utilisatrices et aux int rimaires quels sont les outils que vous utilisez le plus couramment afin de fid liser Jes int rimaires formation lesquelles politique salariale Jes entreprises utilisatrices L externalisation de la GRH en fait elle partie Si oui en quoi conseil formation 117 en quoi les outils recrutement formation que vous utilisez pour les cadres sont ils diff rents de ceux que vous utilisez pour les autres cat gories d int rimaires tes vous m me de r pondre toutes les attentes des int rimaires et notamment d att nuer les cons quences n gatives de la flexibilit sur les trajectoires professionnelles des individus si oui comment que deviennent les int rimaires entre les missions De quel type de protection sociale ch mage maladie b n ficient ils Ont ils une repr sentation collective sous quelle forme 3 Cadre l gal et politiques publiques d emploi quelle influence peuvent avoir le cadre l gal les diff rentes mesur
166. l conclusion ex cution rupture Elles peuvent dans certains cas se charger de l organisation des lections professionnelles la description de postes le recrutement entretiens d valuation ou la mise en uvre de plans de formation entrent aussi parfois dans leurs attributions Mais le conseil consiste le plus souvent en un accompagnement juridique ou technique d une strat gie d j d finie Lorsque ces interm diaires interviennent en amont de la d finition de ces orientations strat giques ce peut tre dans le cadre d un audit pr alable une fusion par exemple afin d envisager les cons quences d une telle d cision en mati re de ressources humaines En mati re de flexibilit les pratiques d entreprises les plus couramment mises en uvre par les diff rents cabinets de conseil sont celles qui ont trait aux r mun rations primes d objectifs ou de rendement int ressement et la modulation des horaires Des clauses de mobilit apparaissent parfois dans les contrats Si la mise en place de clauses d objectifs et de r sultats semble pour l instant se cantonner des populations de cadres ou de commerciaux les quelques entretiens r alis s laissent cependant entrevoir le d veloppement de d l gations de pouvoir notamment dans la grande distribution Elles transf rent une partie de la responsabilit de l employeur vers le salari mais sans toujours donner ce dernier les moyens mat rie
167. l a en effet contribu aiguiser l int r t de ces groupes pour les hautes comp tences aux coefficients de facturation nettement plus lev s que la moyenne Ces majors ont souvent cr des structures et des marques propres ces niveaux de qualification Il s agit aussi de modifier l image du travail temporaire nos interlocuteurs ne parlent plus d agences ni parfois m me d int rimaires mais de bureaux et de collaborateurs voire d experts Contrairement aux ETT traditionnelles ces agences n ont g n ralement pas de vitrine et re oivent sur rendez vous se rapprochant en cela des cabinets de recrutement Nous y reviendrons 4l Alors que les coefficients courants sont de l ordre de 2 ils s l vent jusqu 2 5 en travail tr s qualifi 25 Les agences ind pendantes ou rattach es des groupes eux m mes sp cialis s dans le travail temporaire cadre et hautement qualifi ont en revanche depuis leur origine souvent plus ancienne une strat gie de niche leur objectif n est pas de faire du volume selon les propres termes de nos interlocuteurs La directrice de l agence B explique par exemple que le fondateur du groupe est un expert comptable d o le choix de se sp cialiser sur ce march De la m me fa on l agence G fait partie d une soci t cr e en 1987 par des tudiants en informatique d Harvard Ces soci t s sont souvent d origine anglo saxon
168. le sch ma de droit commun En effet le port est la fois fournisseur du travail et r alisateur de celui ci Il n y a pas dissociation alors que dans le cadre salarial classique il appartient l employeur de fournir le travail et au salari de l accomplir C est donc le port qui supporte directement le risque conomique de l activit et ce qu il soit titulaire d un CDI intermittent ou a fortiori d un CDD en cas de contrat dur e ind termin e Si le port est li une entreprise de portage par un CDI intermittent ou avec annualisation du temps de travail la r mun ration mensuelle qu il per oit ne repr sente que la r partition sur 12 mois du chiffre d affaires net qu il a r alis gr ce aux missions qu il a obtenues par son propre travail de prospection Il ne peut en principe pr tendre une garantie salariale a priori sauf lorsque la soci t de portage applique les minima conventionnels mais le fixe mensuel garanti ne repr sentera g n ralement qu un petit pourcentage de la r mun ration globale du port En revanche dans cette situation contractuelle il b n ficie normalement de la relative stabilit professionnelle d coulant de l existence d un CDI Bien que la r siliation unilat rale du CDI soit juridiquement possible tout moment il n en est pas moins vrai que la rupture de ce type de contrat de travail l initiative d
169. les r sultats obtenus d une part en mati re d int rim hautement qualifi et d autre part en mati re de portage salarial afin d analyser ce qu il r sulte de cette comparaison au regard de notre questionnement initiale le partage des risques sect 1 Mais au del il s agira pour nous de tirer des enseignements plus g n raux de ce travail tant en droit qu en conomie du travail sect 2 Section 1 LA R INTERROGATION DE LA CONVENTION SALARIALE DE PARTAGE DES RISQUES Il s agit de r interroger la relation de travail salari au travers du mouvement d hybridation constat ces derni res ann es et mis en vidence par plusieurs travaux essentiels en particulier le rapport Supiot et les recherches du LIRHE Ces travaux rel vent une hybridation croissante des formes traditionnelles de travail que sont le salariat et le travail ind pendant Ce mouvement d hybridation des situations d emploi se caract rise par l extension de ce que le rapport Supiot d nomme la zone grise situ e entre travail d pendant et ind pendant Dans le cadre d une relation salariale employeur dispose d un large pouvoir de gestion et de direction Il s agit l de la cl de vo te du travail salari En contrepartie de cette autonomie d cisionnelle l employeur supporte seul le risque conomique ou ce que certains appellent les al as du march Autrement dit il dirige le travail aspec
170. les r gles d ordre public de protection relatives au licenciement C est ainsi que la chambre sociale a t amen e pr ciser que l insuffisance des r sultats au regard des objectifs fix s ne constitue pas une cause de rupture privant le juge de son pouvoir d appr ciation de l existence d une cause r elle et s rieuse de licenciement On ne peut donc admettre la rupture automatique aux torts du salari au seul constat de l inex cution de la clause L employeur doit rapporter des l ments de nature caract riser une faute du salari ou une insuffisance professionnelle ce qui suppose que les objectifs fix s soient r alisables et que leur non respect soit imputable au salari Tel ne serait pas le cas si l employeur ne met pas la disposition du port les moyens suffisants pour remplir ses objectifs car le contrat de travail ne doit pas devenir un outil de transfert des risques de l activit Appliqu e au portage cette jurisprudence pourrait conduire faire un tri parmi les entreprises entre celles qui ne font que de l ing nierie salariale transformer des honoraires en salaires sans accompagner le port dans son activit et celles qui d veloppent des actions de formation de nature am liorer son potentiel commercial 2 2 La question de la garantie de paiement de la r mun ration L interm diation en mati re d emploi pose en des termes un peu particuliers la que
171. lidarit avril 2002 6 G Lefevre et alii pr c 7 C est dire des cadres et professions interm diaires effectuer une prestation pour un client Celui ci paie les honoraires qui lui sont factur s aupr s d une soci t de portage laquelle les reverse ensuite au consultant sous forme de salaire apr s d duction des cotisations sociales patronales et salariales et d une commission Le site internet du Guide du Portage pr sente le recours ces soci t s comme un moyen de pallier un vide juridique car il n existe pas de dispositif l gislatif permettant une personne de r pondre une offre ponctuelle de travail en qualit d ind pendant Le consultant peut intervenir dans un mode de travailleur ind pendant sans avoir monter sa propre structure juridique Contrairement l int rim qui se situe dans le champ du travail salari le portage serait ainsi beaucoup plus proche du travail ind pendant Il est un exemple tr s int ressant d hybridation et pr sente la particularit de se situer hors du cadre salarial classique mais galement hors du cadre traditionnel d emploi d un travailleur ind pendant D une certaine fa on il transcende l approche dichotomique des formes d emploi 4 La justification de notre nouvelle d marche Ces deux nouveaux champs d tude ne sont pas herm tiques l un par rapport l autre Deux raisons principales expliquent le choix de proc der une tude comp
172. llocations de ch mage et la reconstitution de ces m mes droits en pr vision d autres p riodes de ch mage Il s agit alors par des pratiques contraires la r glementation des CDD de fixer la dur e du contrat en fonction des conditions d ouverture des droits aux Assedic et d utiliser le portage comme un outil de strat gie d optimisation des droits sociaux CDD temps partiel Cette forme salariale ne para t pas en tant que telle juridiquement adapt e au portage En effet la dur e du travail pouvant tre accomplie est enserr e dans des limites et en tout tat de cause heures compl mentaires comprises le salari ne peut d passer la dur e l gale du travail soit 35 heures hebdomadaires Cette solution s av rera souvent peu compatible avec le volume horaire n cessit par le type de mission confi des port s Ainsi lorsque le port doit mener bien un projet au profit d une entreprise cliente la dur e de la mission n est pas syst matiquement de longue dur e mais requiert une intensit importante de travail en totale inad quation avec le r gime des heures compl mentaires du travail temps partiel 118 Par r f rence aux termes de l article L 122 1 du Code du travail qui dispose que le CDD ne peut tre conclu que pour l ex cution d une t che pr cise et temporaire 119 tude du GREP pr c p 32 12 Article L 212 4 3 du Code du travail 121 Le n
173. ls de l assumer Le contr le ex post reste de mise voire se renforce Les r sultats obtenus ne permettent pas en tous cas de valider l hypoth se d un affaiblissement de l engagement des entreprises dans la relation salariale Les PME semblent recourir des avocats ou des experts comptables par manque de temps ou de comp tences en mati re de droit du travail par souci de mise en conformit avec la r glementation Les grandes entreprises confient ces structures la mise en uvre de strat gies d j d finies J Bonamy et N May La relation de service au c ur de l analyse conomique d L Harmattan 1997 3 La r orientation de la recherche Les r sultats induits par nos d marches initiales se sont av r s d cevants et peu exploitables Ils nous ont donc conduits r orienter notre recherche sans pour autant renoncer notre probl matique premi re relative au partage des risques en mati re d emploi Ainsi le choix a t fait d une part de se centrer sur les entreprises de travail temporaire et d autre part de sortir du cadre salarial classique pour voquer la question de l hybridation en nous int ressant au ph nom ne du portage salarial 3 1 Le choix de l int rim tr s qualifi l issue de la premi re tape consacr e aux cabinets de conseil il nous a sembl n cessaire de distinguer le type d interm diaire enqu t sp cialis en droit comptabilit ou plus largement
174. lu dans un jugement en date du 19 mars 2001 au d lit de marchandage l encontre d une entreprise de portage au motif qu existait une fraude la r glementation du travail temporaire et qu tait lud e l application tant de cette r glementation que des conventions collectives des entreprises utilisatrices ce qui portait pr judice aux salari s port s 3 La convention d adh sion En marge du contrat de travail les unissant la soci t de portage et le professionnel port concluent souvent ce qu il est convenu d appeler une convention d adh sion Il s agit d une sorte de contrat cadre pr cisant les conditions g n rales applicables aux relations soci t de portage port Y figurent les engagements respectifs des deux parties prenantes qui n ont pas vocation tre mentionn s dans le contrat de travail Ainsi la convention d adh sion sp cifie que le port assure la prospection commerciale la soci t de portage s interdisant de d marcher la client le du professionnel Il est galement pr cis que les missions sont r alis es sous la responsabilit de la soci t de portage Une telle stipulation contractuelle vise s curiser les relations entre les parties prenantes Il s agit ainsi d viter une disqualification de la relation salariale en travail ind pendant une ventuelle requalification en contrat de travail de la relation port ent
175. mment parce qu ils sortent souvent d une longue p riode de stabilit professionnelle Elles mettent donc en place des formations au m tier de consultant dans le cadre desquelles le port apprend les techniques de prospection et la logique commerciale du consulting individuel Des formations compl mentaires sont parfois propos es gestion du temps gestion du stress marketing financement Certaines de ces formations sont gratuites d autres sont payantes et peuvent tre financ es par le port gr ce aux sommes qu il a affect es son compte professionnel Par ailleurs des moyens logistiques peuvent galement exister Des outils de communication sont alors la disposition du port cartes de visite plaquette de pr sentation et les plus grosses structures organisent la mise en r seau de leurs consultants 1 3 Les int r ts du portage salarial Il ne s agit pas ici de faire la promotion de cette forme hybride d emploi mais de souligner que le concept du portage salarial se situe la rencontre de plusieurs int r ts principalement mais pas exclusivement ceux des parties prenantes travailleur soci t de portage entreprise cliente Pour autant on verra ult rieurement que ce dispositif soul ve galement de nombreuses interrogations au plan juridique au regard des relations collectives de travail en terme galement de partage des risques 1 3 1 Les int r ts
176. mmuniqu du 21 octobre 2004 le SNEPS rappelle que le salari d pend exclusivement de son employeur auquel il doit rendre compte p riodiquement de chacune de ses prestations car 144 Communiqu pouvant tre consult sur le site internet du SNEPS wwww portagesalarail org 74 l employeur est seul responsable des prestations fournies aux clients sur les plans financier ET re 145 juridique civil et professionnel 1 2 2 l gard des port s Dans le communiqu pr cit le SNEPS consid re que l employeur doit pr senter des garanties afin que le port ait l assurance que les salaires seront vers s quelques que soient les al as conomiques Les soci t s de portage devraient pouvoir justifier d une caution ou garantie bancaire de paiement des salaires Ce positionnement en faveur de garanties financi res relatives au paiement des salaires n est pas partag par la FeNPS Ses dirigeants estiment qu il s agit l d un argument marketing dans la mesure o les soci t s de portage l instar de tout employeur doivent assurer leurs salari s contre le risque de non paiement des sommes qui leur sont dues en ex cution de leur contrat de travail Par ailleurs les adh rents du SNEPS sont exclusivement des structures de taille importante ayant une surface financi re non n gligeable leur permettant de souscrire des garanties de cette nature Tel n est pas n
177. n conventionnaliste Communication au colloque CREFIGE 2002 7 Ce qui avait d j t fait d ailleurs par M Piore en 1990 dans l ouvrage collectif de Loveman Piore et Sengenberger sans que l id e soit vraiment d velopp e 5 O Favereau March s internes march s externes Revue conomique n sp c sur L conomie des conventions vol 40 n 2 mars 1989 106 C est dans ce contexte d rosion des garanties primaires et des dynamiques int gratrices auxquelles donnaient lieu les changes entre les deux segments qu il convient d introduire et d interpr ter la fragilisation de l emploi des cadres et professionnels qualifi s et la remise en cause du mod le de carri re organisationnelle Le r le de l entreprise dans la construction des mobilit s individuelles change puisqu elle ne constitue plus le r f rent stable mais que le niveau individuel devient pr pond rant dans l analyse de la mobilit Le probl me du mode d attachement des salari s leur entreprise est alors pos et M Piore envisage la r surgence dans les ann es 80 et 90 d un mod le culturel ancien porteur de valeurs plus individualistes o l employeur contr le unilat ralement le travail et l employ est responsable de sa formation de sa mobilit ou encore de son apprentissage Cela signifie qu la stabilit de l entreprise se substitue la stabilit du m tier qui devient le p le r f
178. nalyse conomique Ed L Harmattan 1997 CADIN L BENDER A F et de SAINT GINIEZ V Carri res nomades d Vuibert 2003 DANY F et LIVIAN Y F La nouvelle gestion des cadres d Vuibert 2002 DOERINGER P et PIORE M Internal labour market and manpower analysis Heath Lexington 1971 MARSDEN D March s du travail limites sociales des nouvelles th ories d Economica 1989 MAURICE M SELLIER F et J J Silvestre Politique de l ducation et organisation industrielle en France et en Allemagne Essai d analyse soci tale Ed PUF coll Sociologie 1982 SUPIOT A Critique du droit du travail d PUF 1994 SUPIOT A dir Au del de l emploi d Flammarion 1999 2 Articles et chapitres d ouvrage AMOSS T Interne ou externe deux visages de la mobilit professionnelle Insee Premi re n 921 sept 2003 AUZERO G Transition entre le statut de salari et celui d entrepreneur Bulletin Joly Soci t s 2003 p 895 BARTH L MY J Ind pendance et contrat de travail du cadre Cahiers de l EDF GDPF n 22 1993 p 99 BARTH L MY J Ind pendance autonomie et droit du travail Cahiers de 1 ANDOP n 356 1995 p 28 BEFFA J L BOYER R et TOUFFUT J P Les relations salariales en France tat entreprises march s financiers Note de la Fondation Saint Simon n 1074 juin 1999 BERTON F 2001 Carri res salariales et march s professionnel
179. nce B directrice Les motifs de recours que l on vient d voquer ne diff rent donc en rien de ceux qui pr valent dans le travail temporaire en g n ral ceci pr s que le motif de pr embauche semble nettement plus r pandu Cela signifie la fois que les entreprises utilisent les interm diaires que sont les ETT en lieu et place des cabinets de recrutement et la mission d int rim fait dans ce cas office de p riode d essai ou de mise l preuve Les ETT sp cialis es cadres et hautes comp tences sollicit es seraient ainsi parvenues se faire reconna tre en tant qu experts sur les march s o elles sont implant es que l objectif d int gration durable des salari s demeure vivace ces niveaux de qualification Mais le mode de recrutement change Les raisons du recours au travail temporaire hautement qualifi ne laissent en rien supposer un changement profond du mode de gestion de ce type de personnel une fois recrut par les entreprises L hypoth se d une pr f rence pour le march externe semble ainsi invalid e On se situe plut t dans le rapport salarial de compl ment que de remplacement Section 4 PROFILS ET TRAJECTOIRES DES INT RIMAIRES HAUTEMENT Q UALIFI S Les modalit s de recrutement des travailleurs temporaires hautement qualifi s par les ETT se r v lent extr mement s lectives 1 Ces int rimaires sont en cons quence des personnes tr s exp rime
180. ncore tr s peu nombreuses En s int ressant eux nous avons cherch comprendre quel tait leur r le dans le d veloppement de l instabilit de l emploi et de l arriv e annonc e par beaucoup d une relation d emploi d un nouveau type L tude aupr s des entreprises de travail temporaire et des soci t s de portage salarial ne permet pas de valider l id e selon laquelle nous assisterions au d veloppement de ce que l on appelle les professionnels ou les permanents de l int rim dans le champ des hautes qualifications Il appara t plut t que le recours ces interm diaires est pour beaucoup contraint ou de transition et que l int rim et le portage salarial participent peu au d veloppement de la figure du professionnel autonome en facilitant leur trajectoire sur le march du travail atypique par exemple Le r le de ces tiers employeurs est plut t per u par ceux qui utilisent leurs services comme celui d un accompagnement dans leurs transitions sur le march du travail et la recherche d une relation d emploi stable L mergence d un rapport salarial de remplacement traduisant une volution radicale de la relation d emploi avec un transfert de la responsabilit entrepreneuriale classique et une sous traitance de gestion plus qu une flexibilit l emploi semble marginal d apr s notre tude et pour l heure tient plus d un rapport salarial de compl ment
181. ne aux tats Unis et en Grande Bretagne le recours des agences priv es pour pourvoir des postes hautement qualifi s est en effet une pratique plus courante qu en France Rare demeure cependant ce que l on appelle l int rim management ou management de transition c est dire le remplacement de cadres dirigeants par du personnel int rimaire l aussi plus r pandu aux tats Unis ou en Grande Bretagne Il a fait son apparition en France il y a une dizaine d ann es environ Les managers de transition interviennent des postes d encadrement fortes responsabilit s dans les fonctions financi res ressources humaines logistiques industrielles et de directions g n rales D et E sont rattach es la filiale sp cialis e d un groupe qui intervient sur ce march depuis 2000 et dispose on l a dit d une division sp cialis e dans ce secteur Paris Managers et dirigeants et en ouvre actuellement une Lyon On compte environ une dizaine de cabinets sp cialis s en management de transition en France 400 missions par an environ Parmi les ETT de notre chantillon aucune n est sp cialis e dans l int rim de management en tant que tel mais les agences parisiennes enqu t es d l guent l occasion ce type de main d uvre Tel est le cas de l agence F L un de ses deux fondateurs est un juriste issu du monde du notariat C est l occasion de nombreuses su
182. nel Seuls les candidats les plus aptes sont envoy s en mission Apr s avoir fait la preuve de leurs comp tences techniques et de leurs exp riences professionnelles ceux ci doivent se montrer particuli rement adaptables et mobiles Le caract re extr mement s lectif des proc dures de recrutement des ETT peut alors conduire augmenter les exigences des entreprises D o la surqualification des int rimaires voqu e par certains de nos interlocuteurs eux m mes et un processus d exclusion des moins aptes assez proche de ce qui se d roule sur le march du travail britannique Cette sur s lection risque de s tendre avec l ouverture officielle du service public de l emploi aux interm diaires priv s kkkkkk Tiers employeurs les ETT font partie des interm diaires du march du travail En d veloppant leur activit dans le domaine du travail temporaire hautement qualifi ainsi qu en la diversifiant conseil etc elles tentent d affirmer leur caract re incontournable sur le march du travail et d inciter les entreprises l externalisation de la gestion des ressources humaines Il s agit vraisemblablement pour l instant essentiellement d une logique d offre ce positionnement strat gique ne s appuie pas selon nous sur une transformation profonde des pratiques des entreprises Le recours au travail temporaire tr s qualifi demeure marginal et ne para t pas reposer sur une strat gi
183. nes d intervention g n ralement observ s Sont cit s le coaching la communication l environnement l expertise technique la finance la formation la gestion de production l informatique l infographie l internet la logistique le marketing l organisation la qualit les ressources humaines la traduction L examen du code APE des 58 entreprises recens es par le Guide montre que tr s majoritairement pour 43 d entre elles ces structures rel vent du code 741 G c est dire de l activit de Conseil pour les affaires et la gestion 4 ont un code APE correspondant aux Services annexes la production 3 rel vent du code APE Secr tariat et traduction Les 8 entreprises restantes se rattachent 8 codes APE diff rents Conseil en syst mes informatiques S lection et mise disposition de personnel Formation des adultes et formation continue Commerce de d tail non alimentaire Ing nierie et tudes techniques Interm diaires non sp cialis s du commerce Organisation associative et Administration d entreprises 2 1 2 l ments qualitatifs concernant les port s Appr hender le nombre de port s s av re tr s d licat En conna tre les caract ristiques est tout aussi difficile L tude r alis e par le GREP permet cependant de d gager quelques grandes tendances que les r sultats de notre enqu te de terrain conduiront
184. nt l inverse s il le faut le mod le du cadre nomade Notre tude montre que chacune des ces cat gories est diff remment repr sent e dans l int rim hautes qualifications et le portage salarial confirmant une segmentation du march de l int rim et du portage salarial en r ponse celle du march du travail 297 Zarifian 1997 cit par P Bouffartigue 2001 2 P Bouffartigue et J Bouteiller tudier le travail des cadres Un bilan de 10 ans d exp rience de recherche Cinqui me journ e d tude du GDR Cadres IAE Lyon 2003 2 C Falcoz La carri re classique existe encore Le cas des cadres haut potentiel Annales des Mines juin 2001 27 P Bouffartigue pr c p 122 105 2 2 La segmentation du march du travail des cadres et professionnels tr s qualifi s 2 2 1 Les mod les de segmentation du march du travail Les analyses institutionnalistes de la segmentation sont vari es et diff rents types de travaux se distinguent depuis une trentaine d ann es Dans leur ouvrage fondateur P Doeringer et M Piore d finissent un march interne comme un ensemble de r gles administratives ayant pour cons quence directe d inscrire la relation de travail dans la dur e contrairement l change marchand ponctuel Le contrat dur e ind termin e CDI condition n cessaire de la stabilit signe l insertion des salari s au sein de ces march s internes Les entre
185. nt es la recherche d un emploi stable et pour lesquelles l int rim ne repr sente dans la plupart des cas qu une solution transitoire 2 Les ETT s efforcent cependant de fid liser les plus comp tents de leurs collaborateurs en leur am nageant de bonnes transitions sur le march du travail 3 1 Un processus de recrutement extr mement s lectif Les sp cificit s du travail temporaire cadre et hautement qualifi apparaissent clairement travers les modalit s de recrutement assimilables aux dires de nos interlocuteurs celles des cabinets de recrutement Les exigences se r v lent fortes et le processus de d cision assez long Dans les diff rentes agences enqu t es ce sont de consultants sp cialis s par secteur qui ont en charge les fonctions commerciales et de recrutement ils doivent avoir la fois une bonne connaissance des besoins de l entreprise et Voir les travaux de B Gazier sur les march s transitionnels notamment Assurance ch mage employabilit et march s transitionnels du travail Cahiers de la MSE n 9 903 1999 Dans une ETT traditionnelle les fonctions commerciales et de recrutement ne sont pas assur es par une m me personne 28 des comp tences n cessaires pour les satisfaire Ils sont issus des m tiers dans lesquels ils d l guent et recrutent du personnel Contrairement une agence d int rim classique les ETT enqu t e
186. nt le prospect e par le port est sa propri t et non celle de la soci t de portage qui l emploie l gard des entreprises clientes Les structures de portage doivent conclure un contrat de prestation de services avec chaque client Elles doivent galement s engager tre couvertes par une assurance de responsabilit civile professionnelle l gard des institutions Les deux chartes mentionnent que les soci t s de portage doivent proc der la d claration unique d embauche aupr s de l URSSAF et tre jour de leurs cotisations sociales 1 1 2 Diff rences De fa on g n rale la charte du SNEPS est plus pr cise que celle de la FeNPS La formulation adopt e est plus juridique Ainsi sur la question du contrat de travail le point A4 de la charte d thique de la FeNPS est r dig ainsi le contrat pr cise les dates de d but et de fin de la mission les modalit s financi res et les r gles de fonctionnement du portage La charte de d ontologie du SNEPS exige elle de ses adh rents qu ils s engagent tablir un contrat de travail d butant au plus tard le premier jour de la mission et respecter l ensemble de la r glementation propre au contrat de travail y compris en ce qui concerne le versement p riodique du salaire ind pendamment de l ch ancier de recouvrement des factures Les diff rences semblent toutefois plus formelles que substantielles sur le
187. nt modifi par l avenant n 1 du 13 11 2003 annex la Convention du 1 janvier 2004 relative l aide au retour l emploi et l indemnisation du ch mage 66 Elle n en pr sente pas moins des limites et ou inconv nients Tout d abord le recours la modulation du temps partiel n est autoris que s il existe un cadre conventionnel accord de branche tendu accord d entreprise ou d tablissement il ne peut plus r sulter contrairement au feu temps partiel annualis de la seule n gociation individuelle du contrat de travail avec le salari concern Or dans les soci t s de portage la n gociation collective est quasi inexistante Ensuite le r gime des heures compl mentaires est encadr dans des limites identiques celles voqu es pour le temps partiel classique ne permettant pas une gestion tr s flexible du temps de travail Enfin et surtout la loi du 19 01 2001 n autorise plus l alternance entre p riodes travaill es et non travaill es Par cons quent m me si l horaire de travail d une semaine sur l autre n est pas lin aire le salari travaille toutes les semaines ce qui n est pas n cessairement le cas d un port qui alterne p riodes de travail missions et recherche de missions Cependant certaines soci t s de portage vitent ce dernier cueil par la prise en compte des p riodes de prospection Citons le cas exemplaire de ITG
188. nt de la r mun ration 2 2 1 En mati re de travail temporaire 2 2 2 En mati re de portage salarial Section 2 La r interrogation des cadres d analyse juridique et conomique p 94 3 La remise en cause des formes juridiques traditionnelles d emploi p 95 1 1 L attraction r pulsion des formes traditionnelles d emploi 1 1 1 Dans un cadre salarial classique 1 1 2 En dehors du cadre salarial classique L int ressant exemple du portage salarial 1 2 Les volutions possibles mais improbables 1 2 1 tendre le champ du salariat 1 2 2 Tendre vers un droit de l activit professionnelle 1 2 3 Cr er des statuts interm diaires 1 3 Privil gier la cr ation d une nouvelle figure de tiers employeur 1 3 1 Pourquoi une telle r flexion 1 3 2 La question du transfert de la responsabilit d employeur un tiers 1 3 3 Les perspectives 138 4 Les entreprises de travail temporaire et les soci t s de portage salarial acteurs d une nouvelle segmentation du march du travail des cadres et professionnels tr s qualifi s p 101 2 1 La fragilisation de la relation d emploi des cadres et professionnels tr s qualifi s 2 1 1 Le d bat actuel sur l instabilit globale de l emploi 2 1 2 La m tamorphose d un salariat de confiance 2 2 La segmentation du march du travail des cadres et professionnels tr s qualifi s 2 2 1 Les mod les de segmentation du march du travail 2 2 2 Les march s professionnels atypiques
189. o ce pourcentage serait plus proche de 20 ou 30 selon nos interlocuteurs le management de transition o les int rimaires sont le plus souvent des quinquag naires justifiant d une exp rience de 15 20 ans des postes de direction et disposant d une expertise strat gique et op rationnelle Le fichier de l agence Managers et dirigeants du groupe auquel sont rattach es D et E compte environ une centaine de personnes ayant une exp rience de plus de 20 ans La plupart d entre elles paraissent assez attach es la libert que leur offre l int rim Dans les domaines comptable et financier les int rimaires sont donc issus du salariat et aspirent en grande majorit l obtention d un CDI Dans le cas des nouvelles technologies et de la cr ation artistique la situation est quelque peu diff rente les int rimaires sont certes en bonne partie issus du salariat deux tiers d entre eux environ mais le tiers restant travaille habituellement en free lance c est dire en ind pendant C est un volume d activit insuffisant qui les conduit l int rim Quelques missions par an peuvent alors leur permettre de compl ter leurs revenus La recherche d un CDI n est pas syst matique d autant qu elle risque de s av rer la plupart du temps infructueuse On y reviendra 3 La fid lisation des int rimaires quelles transitions sur le march du travail temporaire hautement qualifi
190. obale d une transformation g n rale de la relation d emploi 2 1 1 Le d bat actuel sur instabilit globale de l emploi Depuis une dizaine d ann es de nombreux auteurs se rejoignent autour de l id e selon laquelle nous serions en situation de transition entre deux mod les d activit deux types de mobilit s professionnelles dominants Dans le mod le caract ristique des Trente glorieuses et des grandes entreprises industrielles la stabilit interne l entreprise et l attachement des salari s celle ci taient la r gle et l anciennet jouait un r le central dans la r alisation d une carri re et la progression de la r mun ration Mais au cours des ann es 80 les mobilit s se sont accrues et la mobilit promotion sociale s est substitu e progressivement la mobilit adaptation pour fonder un autre compromis social r pondant aux nouvelles contraintes et exigences des entreprises Les trajectoires individuelles sont d sormais de moins en moins construites par les entreprises et d pendent de plus en plus de l action de chaque individu Pourtant ce diagnostic de l mergence d un nouveau mod le d emploi instable n est pas partag par tous et certains consid rent que ce nouveau mod le d activit est pour l heure plus un mod le normatif qu une repr sentation du fonctionnement effectif du march du travail Ainsi selon J F Germe il t moigne bien d un t
191. oi Contrats de travail CDD CDI Paiement du salaire Paiement en fin de mois ind pendamment du r glement de la facture par le client Frais de gestion 13 de frais de gestion Autres services Accompagnement initial r union d information conseil sur projet professionnel psychologue Mise disposition d outils cartes de visite services internet Aide la prospection Particularit s Depuis 2 ans offre diff renci e portage classique recherche de la mission par le port mais aussi recherche par la structure d offres de mission pour consultants 61 Section 2 ASPECTS JURIDIQUES DU PORTAGE SALARIAL Le portage salarial s articule autour de trois conventions diff rentes contrat de travail 1 contrat de prestation de services 2 convention d adh sion 3 La validit de chacune d entre elles fait question dans l tat actuel du droit positif 1 Le contrat de travail En mati re de portage tant le travailleur que la soci t de portage entendent se situer r solument dans le cadre du salariat raison des protections inh rentes au statut de salari et la s curit qu il induit Le crit re distinctif du contrat de travail est le lien de subordination juridique qui unit le travailleur l employeur Or l existence de ce lien fait question ici 1 1 quelle que soit la forme contractuelle salariale laquelle l
192. oie Repenser l articulation entre march du travail et protection sociale Document de travail Centre d Etudes de l Emploi n 30 2003 GAUTI J Transitions et trajectoires sur le march du travail Centre d tudes de l Emploi Quatre Pages n 59 sept 2003 GERME J F Les mobilit s professionnelles de la stabilit dans l emploi la gestion des trajectoires Rapport au Commissariat G n ral au Plan f v 2003 KORNIG C 2003 La fid lisation des int rimaires permanents Une stabilit n goci e Th se de EHESS Paris 2003 LEFEVRE G MICHOT F et VIPREY M Les strat gies des entreprises de travail temporaire Convention Dares Minist re de 1 Emploi et de la Solidarit avril 2002 LEMISTRE P Transformation des march s internes et emplois en France Les Notes du LIRHE n 360 2002 MARIMBERT J Rapport au Ministre des affaires sociales du travail et de la solidarit sur le rapprochement des services de l emploi janv 2004 MORIN M L dir Prestation de travail et activit de service LIRHE 1997 PERULLI A Travail conomiquement d pendant parasubordination les aspects juridiques sociaux et conomiques tude r alis e pour la Commission europ enne 2001 SETT Rapport conomique et social annuel 2003 Paris 2003 SUPIOT A Transformations du travail et devenir du droit du travail en Europe Rapport pour la Commission des Communaut s europ enn
193. on Ce point de vue n est pas partag par les ETT de taille plus modeste d j sp cialis es dans l int rim cadres et hautes comp tences qui estiment g n ralement que le conseil n est pas leur m tier nous nous limitons fournir des informations dans le cadre de la relation commerciale pas plus Le m tier n volue pas tant que cela c est toujours du recrutement et de la d l gation On nous demande toujours une tr s grande r activit M me en hautes qualifications on nous appelle pour le lendemain la semaine suivante agence B directrice Il semble que ces ETT soient pour leur part plus proches du mod le de l employment agency britannique Elles sont d ailleurs souvent d origine anglo saxonne Elles con oivent avant tout leur m tier comme du recrutement et de la d l gation y compris pour les niveaux de qualification les plus lev s En Grande Bretagne les agences priv es sont en effet la fois Ce mouvement a d ailleurs t amorc en France par Adecco il y a une dizaine d ann es lors du rachat d un cabinet de chasseurs de t tes 59 ni is P si Selon Liaisons sociales n 53 juin 2004 35 plus nombreuses que les agences fran aises et plus sp cialis es dans l activit de placement et de s lection de la main d uvre Notre enqu te montre cependant que les services fournis aux entreprises utilisatrices par les ETT quelles qu elles soient semblent se c
194. on domaine 77 Et dont elles doivent pouvoir justifier tout moment art L 124 8 al 2 du code du travail 24 Article L 124 10 al 1 du code du travail 93 de l indemnit compensatrice de cong s pay s des cotisations sociales obligatoires des jours f ri s et de l indemnit pour intemp ries La garantie prend la forme d un engagement de caution pris par une soci t de caution mutuelle une compagnie d assurance une banque un tablissement bancaire habilit ou encore un organisme de garantie collective agr Son montant ne peut tre inf rieur 8 du chiffre d affaires annuel hors taxe de l entreprise de travail temporaire ni un minimum fix chaque ann e par voie r glementaire Lorsque l agence d int rim ne s acquitte pas des salaires dans les quinze jours qui suivent la mise en demeure que lui a adress e l int rimaire le garant doit payer les sommes dues dans un d lai de dix jours suivant la r ception de la demande de paiement Ainsi l int rimaire n assume pas la charge du risque salarial le paiement effectif de sa r mun ration est garanti ind pendamment des al as du recouvrement des factures clients par l entreprise de travail temporaire 2 2 2 En mati re de portage salarial Le portage ne faisant pas l objet d un cadrage juridique particulier aucune garantie financi re comparable celle exig e des entreprises de travail temporaire n est rendue o
195. on du droit du travail notamment pour les prestations intellectuelles s av rerait par trop artificielle 1 2 2 Tendre vers un droit de l activit professionnelle Une deuxi me voie consisterait repenser l ensemble des cadres juridiques d exercice d un travail Il ne s agirait plus de raisonner sur le mode binaire actuel salariat travail ind pendant mais de prendre acte des ph nom nes d hybridation sans chercher les faire entrer souvent au moyen d un for age insatisfaisant dans le cadre de l un des statuts existants Le droit du travail se transformerait alors en un v ritable droit de l activit professionnelle instituant une progressivit des garanties fonction des modalit s d exercice du travail et de l intensit de la subordination Le rapport Perulli pr cise secteur priv que ceux rattach s au secteur public Si l on ne retient que les salari s du secteur priv soumis au droit du travail on constate que cette cat gorie est largement majoritaire puisque 67 24 de la population active rel vent de ce statut d emploi 7 C est pourtant l une des pr conisations de l tude du GREP qui invite largir les d finitions du lien de subordination pr c p 59 244 Syndicat des Entreprises de Portage Salarial 5 Communication d A Lyon Caen pr c 6 Voir les remarques sur cette question dans le rapport Les professionnels autonomes Une nou
196. on professionnelle La transf rabilit des comp tences ne repose pas sur une standardisation formant le m tier mais sur des comp tences individuelles multiformes et volutives Inscription du mode d acquisition des comp tences dans un processus d apprentissage li la conduite d exp rimentation la constitution de l expertise o la mobilit joue un r le tr s important Les auteurs notent que la notion de march professionnel atypique ne vise pas d crire le fonctionnement global du march du travail des cadres mais plut t une nouvelle segmentation de celui ci pour une cat gorie de cadres o le rapport de force avec l employeur est diff rent des autres cadres Nous retrouvons ainsi l id e selon laquelle le degr d internalisation est li des l ments de contexte tel que le poids de la concurrence entre les employeurs et salari s pour essayer de se prot ger des al as du march Le march du travail des cadres et des professionnels tr s qualifi s ne peut donc pas tre appr hend selon une approche strictement dualiste du march du travail Cette notion de march professionnel atypique illustre donc la nouvelle segmentation du march du travail des cadres et professionnels qualifi s La d stabilisation des anciens march s internes d entreprise et de profession ne d bouche pas sur le r gne g n ralis du march externe C est une nouvelle articulation des march s in
197. on respect des limites est passible d une peine d amende Il a galement t r cemment jug que cela emporte des cons quences civiles le salari temps partiel qui effectue des heures de travail au del de la limite l gale applicable aux heures compl mentaires s il ne peut pr tendre au paiement de ces heures suivant le r gime des heures suppl mentaires de l article L 212 5 du Code du travail est fond r clamer en sus de ces heures au taux pr vu par son contrat de travail des dommages int r ts en r paration du pr judice subi par lui du fait de ce d passement Cass soc 27 f vr 2001 Bull civ V n 63 Dr soc 2001 630 note B Gauriau RJS 5 2001 n 687 65 Cependant dans des activit s qui ne supposent pas la pr sence du salari dans l entreprise ex traduction t l secr tariat le contrat de travail temps partiel peut tre pertinent car il est alors pr vu une date butoir de remise du travail libre au salari de s organiser comme bon lui semble pour respecter le d lai La r mun ration du travail est alors forfaitaire ex 45 heures pour la traduction d une notice technique ou d un mode d emploi D s lors la dur e du CDD correspond au d lai fix et la dur e contractuelle de travail au forfait horaire Mais on doit relever que l exigence l gale consistant mentionner dans le contrat la dur e hebdomadaire ou mensuelle de travail mais aussi la r partition de la du
198. onctionnement des entreprises de portage salarial Certains traits caract ristiques ressortent Nous en soulignerons trois les frais de gestion l assurance responsabilit civile professionnelle les conventions collectives les frais de gestion Chaque entreprise de portage pr l ve des frais de gestion Ils recouvrent deux cat gories de frais En premier lieu ils correspondent au co t de l ing nierie salariale c est dire que cela r mun re le processus de transformation de la facture en salaires pour le port tablissement du contrat de prestation et du contrat de travail bulletin de paie facturation et recouvrement des factures aupr s des clients accomplissement de certaines formalit s aupr s des organismes sociaux Mais les frais de gestion int grent en second lieu les frais de fonctionnement de la structure de portage frais de personnel d penses aff rentes aux locaux de l entreprise Les frais de gestion correspondent un pourcentage du chiffre d affaires hors taxe du port Ils sont donc calcul s sur la base du co t de la prestation factur e au client Mais il est rare qu il s agisse d un pourcentage unique La plupart des tude du GREP pr c p 17 Les entreprises de portage que nous avons enqu t es rel vent toutes de cette cat gorie 7 Soci t responsabilit limit e tude du GREP pr c p 29 52 entreprises r pertori es
199. ons des march s du travail 5 2 Les approches segmentationnistes 5 3 Les questionnements pos s par l int rim hautement qualifi et le portage salarial 134 1 partie p 14 La m diation des entreprises de travail temporaire sur le march du travail hautement qualifi vers un approfondissement des processus de s lection Section 1 Le cadre juridique du travail temporaire quelques rappels p 16 2 Principes 2 Les volutions du cadre conventionnel du travail temporaire Section 2 Les entreprises de travail temporaire enqu t es p 18 taille secteur et localisation Choix de l chantillon Pr sentation des entreprises de travail temporaire enqu t es 2 1 Six agences sp cialis es dans diff rents m tiers du secteur tertiaire 2 2 Deux agences dans les arts graphiques le multim dia et l informatique 2 3 Une agence m dicale Section 3 Le recours au travail temporaire qualifi p 25 3 4 logique d offre ou de demande Les strat gies des entreprises de travail temporaire Les principaux motifs de recours de la part des entreprises utilisatrices Section 4 Profils et trajectoires des int rimaires hautement qualifi s p 28 4 5 6 Un processus de recrutement extr mement s lectif Des int rimaires exp riment s aspirant la plupart du temps un emploi durable La fid lisation des int rimaires quelles transitions sur le march du travail temporaire hautement
200. ontagion Avant on ne voyait pas cela dans l informatique mais il y a aujourd hui des tas de d rives agence H directeur La formation peut bien s r jouer un r le dans la fid lisation des int rimaires Les formations sont plut t de type technique et de courte dur e formations de nouvelles normes comptables 1 jour des logiciels de paie 2 jours des logiciels de bureaux d tudes 2 3 jours formations HTML 3 4 jours Elles peuvent tre faites la demande des entreprises utilisatrices n cessitant alors une analyse des besoins Certaines ETT ont mis en uvre des syst mes de e learning comptabilit syst me d informations accessibles tous les int rimaires et qui leur permettent de s auto former par le biais d internet Dans le domaine de la cr ation artistique certains int rimaires professionnels b n ficient parfois de formations de plus longue dur e reliure de livres 4 5 mois ou formations dispens es par l cole du Louvre 6 7 mois Mais ce cas est beaucoup plus rare Dans ces secteurs d activit le portage salarial se d veloppe et concurrence de fa on assez s rieuse les agences d int rim Les SPS sp cialis es ont fait leur apparition dans ces domaines il y a environ cinq ans On en compte peu pr s trois ou quatre Paris Leur marge brute qui avoisinait 15 20 la fin des ann es quatre vingt dix serait aujourd hui tomb e aux alentou
201. orer pour concilier la perm abilisation croissante des march s internes et la s curisation des statuts et des trajectoires Les entreprises de travail temporaire et les soci t s de portage salarial ont elles un r le jouer sur ce type de march Le portage salarial et l int rim peuvent satisfaire au souhait de certains cadres et professionnels tr s qualifi s de travailler autrement tout en pr sentant un avantage commun celui de pr server le statut de salari Ce comportement illustrerait d une certaine mani re la r pulsion de certains cadres et professionnels tr s qualifi s devant le nouveau compromis que leur propose l entreprise et qui les assimile plus qu auparavant au salariat Ce mouvement de r pulsion pourrait donc tre un l ment d explication du d veloppement de l int rim hautes qualifications et du portage salarial La question soulev e par le d veloppement de ces modes d exercice professionnels est toutefois aussi celle de leur participation au d veloppement de la pr carit et de la d gradation des conditions d emploi pour ces individus traditionnellement ins r s sur les march s internes du travail d entreprise Ces modes d exercice de l activit professionnelle sont le reflet d une nouvelle conception de la relation d emploi ainsi que de la carri re mais notre tude montre qu ils restent tr s marginaux et peu susceptibles de se g n raliser m me s ils constituent un indice
202. ositif du portage salarial permet de transformer des honoraires en salaires Plus pr cis ment il appartient au port de prospecter des entreprises clientes afin d obtenir des missions dont il n gocie les conditions Il signe alors un contrat de travail avec l entreprise de portage Cette derni re se charge de la gestion financi re de la mission et per oit les honoraires factur s aux entreprises clientes Elle s acquitte du salaire du port sorte de r trocession des honoraires d duction faite des cotisations sociales des frais de gestion et du montant de la commission de la soci t de portage Sur le site internet d une importante soci t de portage il est pr cis aux consultants port s que Notre structure a pour vocation de vous d charger des contraintes et des t ches relatives votre gestion comptable juridique professionnelle et sociale Nous assumons cette mission de mani re dynamique et interactive afin de vous apporter un support administratif mais galement aide et motivation lorsque cela s av re n cessaire 1 2 Le montage juridique du portage salarial Le portage salarial met en jeu trois parties prenantes le port l entreprise cliente la soci t de portage salarial 1 2 1 Relations port entreprise cliente Le port se charge de la prospection du march sur lequel il est positionn d veloppe son carnet d adresses et ses r seaux afin d
203. pas percevoir l int gralit de son salaire intervient apr s calcul des cotisations donc sur la base du salaire net ce qui para t g n ralement le cas 68 risque conomique Une derni re pratique douteuse doit tre voqu e qui demeure semble t il tr s limit e dans son ampleur Certaines structures de portage mettent le recouvrement de la cr ance aupr s de l entreprise cliente la charge du port D s lors les incidents de paiement et a fortiori le non paiement de la facture sont des risques support s par le consultant port Or cela est en contradiction totale avec le partage des risques organis par le contrat de travail En effet en contrepartie de l ali nation de son autonomie subordination juridique le salari b n ficie de garanties dont l une des principales est l absence de risque conomique li l activit Or la pratique ci dessus voqu e conduit faire supporter ce risque au salari et non l employeur l instar de la situation d un travailleur ind pendant 2 Le contrat de prestation de services Les relations entre l entreprise cliente et la soci t de portage sont r gies par un contrat de prestation de services C est le support qui va permettre de transformer des honoraires au titre de la prestation de services en salaires Il s agit d un contrat d entreprise 2 1 dont l utilisation soul ve de nombreuses interrogations juridiq
204. pendant est l existence d un lien de subordination juridique entre les deux contractants la subordination est l l ment structurel du rapport salarial 1 1 1 D finition du lien de subordination La jurisprudence s est longtemps montr e extensive pour caract riser un contrat de travail au motif implicite que cela permettait de d clencher le b n fice d un statut protecteur pour le travailleur une poque o le statut social de l ind pendant offrait nettement moins de garanties D o le recours au crit re de la participation un service organis Le l gislateur notamment loi Madelin du 11 02 1994 ayant am lior la protection sociale du travailleur ind pendant on a assist un recadrage jurisprudentiel 110 A Perulli Travail conomiquement d pendant parasubordination les aspects juridiques sociaux et conomiques tude r alis e pour la Commission europ enne 2001 p 14 62 La Cour de cassation a pos une d finition restrictive du salariat revenant par l m me davantage de rigueur dans l appr ciation de l existence d un contrat de travail Par cette d cision la chambre sociale de la Cour de cassation a entendu poser une nouvelle solution de principe et retenir une d finition unique de la qualit de salari valable tant au regard du droit du travail que du droit de la protection sociale Les juges supr mes s attachent donc souligner que le crit re distincti
205. plication de la convention salariale de partage des risques 2 1 1 En mati re de travail temporaire En principe c est l entreprise de travail temporaire qui cherche des missions aupr s d entreprises clientes et ou celles ci qui sollicitent les agences d int rim lorsqu elles ont des besoins de main d uvre Parfois des partenariats sont nou s Les al as du march argo sensu sont support s par l int rimaire dont les contrats de mission sont n cessairement dur e limit e fonction de la dur e du contrat de mise disposition conclu entre l agence d int rim et l entreprise utilisatrice En cours de mission il a t instaur une protection de l int rimaire qui met certains risques li s l activit la charge de l entreprise de travail temporaire En effet en l absence de faute grave commise par l int rimaire ou de force majeure la rupture anticip e de la mission l initiative de l entreprise de travail temporaire d clenche le jeu de l article L 124 5 du code du travail dans les trois jours ouvrables qui suivent la cessation de la mission l entreprise de travail temporaire doit proposer un nouveau contrat ne comportant pas de modifications substantielles en ce qui concerne la r mun ration la qualification l horaire de travail et le temps de transport d faut l agence d int rim doit assurer une r mun ration quivalente celle qui aurait t per ue jusqu
206. pour conclure un rapprochement entre portage et int rim car les SPS se situent elles m mes dans la mouvance du travail ind pendant ce qui n est pas le cas des ETT Mais on voit clairement que dans les deux cas pr vaut une logique d offre 71 Les approches lib rales du march du march du travail mettent aujourd hui l accent sur la n cessit pour le travailleur de d velopper le capital humain individuel afin d tre performant donc concurrentiel sur le march C est la figure du nouveau professionnel reposant sur le mod le de l individualisme patrimonial J Gauti Ce mod le porte cependant en lui de nombreux risques car il va de pair avec un affaiblissement des r gulations et des protections collectives S il s agit avant tout d quiper les individus pour le march pour reprendre les termes utilis s par B Gazier seuls les plus performants d entre eux peuvent alors obtenir des conditions de travail d emploi et de protection sociale convenables 113 le d veloppement du travail temporaire tr s qualifi ainsi que celui du portage rel vent d une volont clairement affich e de favoriser le recours ce type de pratique d externalisation de la main d uvre de la part des entreprises Dans le cas de l int rim l externalisation n est que partielle si l entreprise assimile ce type de contrat une p riode d essai et l agence de travail temporaire
207. priori des port s pour l action syndicale puisqu ils ne s inscrivent pas dans une logique de collectif de travail Par cons quent d faut de d l gu syndical l entreprise peut tre amen e envisager de n gocier autrement mandatement ou sans doute plus adapt aux petites et moyennes structures de portage le r f rendum Toutefois la loi du 4 mai 2004 relative au dialogue social ne permet ces possibilit s que si un accord de branche tendu les a lui m me pr vu Au del de cet ventuel obstacle juridique il semble que la FeNPS ne souhaite pas s engager davantage tout du moins dans le cadre juridique actuel De fa on un peu r ductrice on peut avancer que la FeNPS agit pour faire voluer le cadre juridique du portage afin que soit mis en place un dispositif sp cifique prenant en consid ration les particularit s de cette forma atypique d emploi En attendant cette volution elle consid re qu il n y a pas se pr occuper sp cialement de la mise en place d une repr sentation collective des port s au sein des entreprise tout simplement parce cela n aurait pas de sens pour cette cat gorie de travailleurs dont la d marche est une d marche d autonomie et qui ne revendique pas des droits collectifs 3 La multiplication des actions de d veloppement Les entreprises de portage mais galement les syndicats qui tentent de structurer ce secteur d activit r alisent de nombreus
208. prise utilisatrice ou cliente La question de la responsabilit civile d lictuelle c est dire de l imputation du risque de l activit pour les dommages pouvant r sulter du fait dommageable du travailleur survenu l occasion de la prestation accomplie se pose C est ce niveau que la comparaison du portage et de l int rim pr sente le plus de sens puisque dans ces deux situations il y a trois parties prenantes en raison de l interm diation soit de la soci t de portage soit de l entreprise de travail temporaire Cependant un d tour s impose pour pr senter les r gles de droit commun 1 2 1 Les r gles de droit commun L article 1384 du code civil institue des cas de responsabilit du fait d autrui correspondant des situations o le civilement responsable est toujours une personne ayant autorit sur autrui L un d entre eux concerne la responsabilit du commettant du fait de son pr pos les ma tres et les commettants sont responsables du dommage caus par leurs domestiques et pr pos s dans les fonctions auxquelles ils les ont employ s al 5 La doctrine tend consid rer en effet qu il n est pas injuste de rendre une personne responsable quand c est dans sa sph re d autorit qu est apparu le fait d fectueux qui a caus le dommage La mise en uvre de cette responsabilit du fait d autrui suppose qu existe un lien de pr position Celui ci
209. prises et le personnel concern fonctionnant sur la base de march s internes constituent le segment primaire du march du travail tandis que les firmes et les salari s concern s g rant leur main d uvre au plus pr s des m canismes de march contrats courts pas de carri re constituent un segment secondaire M Piore dans un article de 1975 affine ce sch ma d analyse en distinguant deux cat gories de main d uvre voluant sur le march primaire et auxquelles correspondent deux types de segments sup rieur et inf rieur Alors que le second a les propri t s des march s internes la rigidit salariale les politiques de promotion et de formation conduites par les firmes et toutes les r gles de coordination conduisant une forte stabilit de la main d uvre au sein de l entreprise l autre segment est caract ris par des emplois responsabilit hautement qualifi s o les salari s ont une forte mobilit entre les firmes ce qui rapproche ce segment du secteur secondaire pour cet aspect Cette distinction ne permet plus de consid rer que le secteur primaire est uniquement organis autour de march s internes Cette grille de lecture est reprise par A R b rioux qui consid re alors la firme fordiste comme la superposition de trois segments de main d uvre primaire sup rieur primaire inf rieur et secondaire et qui analyse les transformations en cours travers l volution
210. propre segmentation SF Berton Carri res salariales et march s professionnels Huiti mes journ es de sociologie du travail Aix en Provence juin 2001 16 On remarque d ailleurs que de nombreuses entreprises de travail temporaire proposent leurs int rimaires de se lancer dans une d marche de validation des acquis de l exp rience l objectif tant de leur permettre d acqu rir un dipl me signalant aux entreprises la nature et la qualit de leurs connaissances 11 V Delteil et P Dieuaide Mutations de l activit et du march du travail des cadres l emprise croissante des connaissances Revue de l IRES n 37 2001 p 62 18 J L Beffa R Boyer et J P Touffu Les relations salariales en France tat entreprises march s financiers Note de la Fondation Saint Simon n 107 1999 1 Pour reprendre le terme employ par Delteil et Dieuaide 2001 12 Le rapport de recherche est divis en trois parties La premi re est centr e sur la m diation qu assurent les entreprises de travail temporaire sur le march du travail hautement qualifi Il s agit notamment de cerner les strat gies de ces soci t s d int rim les motifs de recours au travail temporaire hautement qualifi ainsi que les cons quences de cette m diation sur la relation salariale 1 partie Le deuxi me temps du rapport vise pr senter le ph nom ne du portage salarial Ici nous sommes confront s une forme atypi
211. qualifi Section 5 L avenir de l int rim selon les responsables d agences enqu t es p 32 4 5 Entre services externalis s de ressources humaines et employment agencies Les perspectives concernant le d veloppement du march de l int rim Le r le jou par les entreprises de travail temporaire dans l intensification de la s lection de la main d uvre 135 2 partie Le portage salarial une forme atypique d hybridation de la relation d emploi aux marges du droit Remarques pr liminaires 1 Rappel de la probl matique 2 Nature de la recherche Section 1 Pr sentation g n rale du portage salarial 3 Description du portage salarial 1 1 Le concept du portage salarial 1 2 Le montage juridique du portage salarial 1 2 1 Relations port entreprise cliente 1 2 2 Relations entreprise cliente soci t de portage salarial 1 2 3 Relations soci t de portage salarial port 1 3 Les int r ts du portage salarial 1 3 1 Les int r ts du travailler port 1 3 2 Les int r ts des entreprises clientes 1 3 3 Les int r ts des soci t s de portage salarial 1 3 4 Autres int r ts 4 Description du ph nom ne du portage salarial 2 1 Quelques donn es 2 1 1 Donn es quantitatives 2 12 l ments qualitatifs concernant les port s 2 1 3 Commentaires 2 2 Structuration et fonctionnement de l activit de portage salarial 2 2 1 Organisation g
212. qualifications recherch es ceux ci n aspirent pas un CDI car ils sont en mesure d encha ner les missions et disposent ainsi d une grande libert en mati re d emploi du temps et m me de choix de mission Voir C Faure Guichard pr c P Turquet Le d veloppement du travail temporaire in Del Sol et alii dir Les dimensions de la pr carit PUR 2001 5l Avec souvent une premi re mission de 15 jours faisant office de p riode d essai En int rim de management la dur e d une mission s tend de 8 12 mois souvent trois mois au d part 30 Outre le comit d entreprise et les primes d int ressement dont peuvent b n ficier les int rimaires sous condition d un certain nombre d heures de travail cette fid lisation passe par un suivi r gulier en mission et hors mission des r unions d information agence C des avantages exclusifs assurances produits financiers agences D et E etc Mais le plus s r moyen de fid liser les int rimaires est bien s r de leur fournir r guli rement des missions nous sommes en contact permanent avec les int rimaires qui nous proposons r guli rement des missions Lorsque nous les connaissons bien il nous arrive m me de proposer leurs services aux entreprises agence F directeur Certaines ETT s efforcent de mettre en place un v ritable accompagnement de carri re pour leurs int rimaires aux qualifications les plus lev es et les plus rech
213. que Secr tariat et assistanat assistant de direction bilingue ou trilingue assistant RH 21 2 2 Deux agences sp cialis es dans les arts graphiques le multim dia et l informatique Les agences G et H sont des entreprises de travail temporaire sp cialis es dans les arts graphiques le multim dia et l informatique L agence G d l gue entre 40 et 50 int rimaires par mois en quivalent temps plein 120 140 au d but de la d cennie Elle appartient un groupe anglo saxon cr en 1987 et sp cialis dans ces domaines lequel d tient galement des cabinets de recrutement l origine le groupe d l guait exclusivement des personnels travaillant sur Mac Intosh dans le domaine de la cr ation graphique le march s est d velopp gr ce la r volution internet aux interfaces graphiques CD Rom et autres jeux interactifs Aujourd hui le personnel int rimaire de ces deux entit s travaille essentiellement dans les m tiers de la cr ation et des nouvelles technologies partir de bac 2 M me de niveau bac 4 ces personnes ne sont pas forc ment recrut es en tant que cadres Les int rimaires d l gu s sont le plus souvent sp cialis s dans la cr ation de documents papiers ou interactifs l illustration info graphistes r alisant des montages photos pour packaging par exemple la direction artistique conception publicitaire la direction
214. que d emploi m connue qui l instar de l int rim conduit une triangulation de la relation d emploi Mais elle d passe aussi l opposition classique entre travail salarial et travail ind pendant et se situe aux marges du droit car contrairement au travail temporaire aucun cadre juridique sp cifique n existe 2 partie Le dernier temps du rapport se propose de r aliser une synth se des r sultats obtenus dans les deux champs d tude Il s agira de d gager un certain nombre d enseignements de la comparaison entre l int rim hautement qualifi et le portage salarial particuli rement au regard de la probl matique du partage des risques en mati re d emploi Nous tenterons galement de tirer des enseignements plus g n raux tant en droit du travail cadres juridiques d emploi qu en conomie du travail segmentation du march du travail 3 partie re 1 partie LA M DIATION DES ENTREPRISES DE TRAVAIL TEMPORAIRE SUR LE MARCH DU TRAVAIL HAUTEMENT QUALIFI VERS UN APPROFONDISSEMENT DES PROCESSUS DE S LECTION Les entreprises de travail temporaire ETT font partie des interm diaires du march du travail Selon Lefevre Michon et Viprey elles sont aujourd hui en tant qu acteurs sp cifiques de l interm diation porteuses de profondes transformations de la relation d emploi car elles participent la construction de l offre et de la demande sur le m
215. r e du travail entre les jours de la semaine ou les semaines du mois sera artificiellement satisfaite par r f rence des horaires ne co ncidant sans doute pas avec la r alit de l organisation personnelle du salari Certaines soci t s de portage contournent cette derni re difficult en laissant au salari le soin de proc der la r partition des heures de travail en fonction de sa charge de travail et des contraintes de la mission Selon les termes de la clause contractuelle cette r partition est consid r e par le salari comme plus favorable que le programme indicatif pr vu par l article L 212 4 6 du Code du travail et s inscrit donc dans le respect du principe d ordre public social 1 2 1 2 En cas de recours au CDI M me si la pratique du CDD est tr s largement r pandue il est des soci t s de portage qui proposent des CDI notamment lorsque l activit des port s semble p renne et g n re un chiffre d affaires important Mais en r gle g n rale il ne s agit pas d un CDI classique soit il est fait appel au contrat de travail temps partiel modul soit au contrat de travail intermittent dont le cadre juridique a t fix par la loi du 19 janvier 2000 loi Aubry II contrat de travail temps partiel modul De fait ces soci t s ne proposent que rarement un contrat de travail temps plein car il n cessite que le consultant trouve suffisamment de missions ce qui
216. r sentaient 64 8 de la population active 71 7 en 1962 76 en 1968 82 en 1975 85 6 en 1990 85 9 en 1993 88 67 en 2003 statistiques INSEE 2 Dans les statistiques pr sentant la population active occup e selon le statut des emplois le terme salari renvoie une acception large puisque sont regroup s dans cette cat gorie aussi bien les salari s relevant du 97 Pour autant en mati re de portage salarial la dilatation du salariat ne repr sente peut tre pas la voie la plus pertinente Certes certaines structures s engouffrent r solument dans la logique salariale en raison des int r ts convergents de nombre de port s et des entreprises clientes Il s agit alors de l gitimer et rendre licite cette forme atypique d exercice d une activit professionnelle de la borner juridiquement avec des outils emprunt s au droit du travail tels que le CDI intermittent Mais bien que m diatis es et pr sentant un caract re exemplaire les initiatives en ce sens demeurent marginales et n emportent pas l adh sion de la majorit des structures de portage Le plus souvent il s agit de se parer des habits du salariat pour des consid rations d opportunit notamment b n ficier des allocations ch mage entre deux missions et afin de r pondre certaines aspirations tenant aux conditions d ex cution du travail La charte de d ontologie du SEPS t moigne de cette volont
217. r les chocs conomiques formation et outplacement sont des activit s pratiquement contracycliques de l gitimer leur intervention sur le march du travail et de changer d image il s agit d asseoir la r putation des ETT en tant qu acteurs du march du travail Les conventions de partenariat sign es avec l ANPE formation et valuation des comp tences de certains demandeurs d emploi dans le cadre du PARE par exemple ouverture des fichiers ANPE aux ETT vont galement dans ce sens Le poids de ces activit s de conseil est cependant relativiser elles ne repr sentent pour l instant qu une part infime du chiffre d affaires de ces majors 1 2 selon les cas Mais l objectif poursuivi est l augmentation de ce pourcentage ce type d activit para t plus rentable que l int rim o les marges sont faibles concurrence retournement de conjoncture Parall lement ces majors mettent en place on l a vu des dispositifs de fid lisation voire d organisation des carri res des travailleurs temporaires qui voquent le mod le hollandais d crit par Lefevre Michon et Viprey mais ne b n ficient qu un petit nombre d int rimaires privil gi s Outre le d veloppement du travail temporaire tr s qualifi ces grands groupes souhaitent donc proposer aux entreprises des services vari s dans le domaine des ressources humaines incitant celles ci externaliser de plus en plus ce type de foncti
218. ravail des acteurs sociaux visant construire des normes nouvelles en mati re de formation de certification de comp tences de qualification et de mobilit s partir desquelles se d velopperait un march du travail plus ouvert et actif y L interpr tation des changements intervenus dans les mobilit s professionnelles est difficile d une part parce qu elles d pendent de nombreux facteurs conjoncturels et structurels et d autres part parce que le mod le d activit des Trente glorieuses o la mobilit interne ascendante et promotionnelle tait la r gle reste le mod le implicite de r f rence Or l interpr tation sous forme d opposition entre les anciennes et les nouvelles formes de mobilit est r ductrice dans la mesure o les nouvelles mobilit s traduisent surtout une 260 P Bouffartigue Les m tamorphoses du salariat de confiance Revue Travail et Emploi n 86 avril 2001 21 C Ramaux L introuvable instabilit croissante de l emploi et s il n existait pas de march externe Cahiers de la Maison des Sciences conomiques S rie rouge n 49 2004 2 J F Germe Les mobilit s professionnelles de la stabilit dans l emploi la gestion des trajectoires Rapport au Commissariat G n ral au Plan f v 2003 p 12 102 diversification voire une hybridation des formes de mobilit Ainsi selon C Ramaux rien ne confirmerait actuellement le diagnostic d une in
219. rd des port s La recherche d un cadre collectif sp cifique p 75 2 1 L absence de convention collective de branche sp cifique 2 2 La premi re initiative d accord d entreprise Le cas ITG 2 2 1 Contenu de l accord ITG 2 2 2 Commentaires 2 3 Des perspectives contrast es 2 3 1 Pour les entreprises adh rentes du SNEPS 2 3 2 Pour les entreprises adh rentes de la FeNPS La multiplication des actions de d veloppement p 80 3 1 Les actions de promotion et de communication 3 1 1 A destination des futurs port s 3 1 2 destination des futurs clients 3 2 Les actions de d veloppement stricto sensu 137 3 partie p 84 Int rim hautement qualifi et portage salarial une r partition diff rente des risques mais deux ph nom nes d ampleur limit e Section 1 La r interrogation de la convention salariale de partage des risques p 84 3 L aspect qualitatif du risque p 85 1 1 Responsabilit contractuelle 1 2 Responsabilit d lictuelle en cas de dommages caus s par le travailleur l entreprise utilisatrice ou cliente 1 2 1 Les r gles de droit commun 1 2 2 Le droit positif en mati re de travail temporaire 1 2 3 La situation en mati re de portage salarial 1 2 4 Commentaires 4 L aspect conomique du risque de l activit p 88 2 1 Le risque conomique 2 1 1 En mati re de travail temporaire 2 1 2 En mati re de portage salarial 2 1 3 Commentaires 2 2 La question de la garantie de paieme
220. rement le cas s il recourt un ind pendant Certains supports de communication utilis s par des soci t s de portage soulignent les avantages du portage au regard des besoins management de transition mission ponctuelle contribution un projet compl ter des quipes projets en faisant appel des experts externes au regard de la r ponse apport e il est soulign que les consultants port s sont souvent issus du monde de l entreprise et connaissent donc le contexte dans lequel ils vont intervenir ce qui ne peut qu am liorer leur efficacit Par ailleurs il s agit de travailleurs disposant d une expertise av r e et g n ralement exp riment s On peut galement ajouter que recourir au portage permet aux entreprises clientes de ne pas avoir assumer la gestion salariale et sociale des intervenants Elles peuvent s assurer le concours de collaborateurs experts dans un cadre juridique souple relevant d une simple relation commerciale avec la soci t de portage 1 3 3 Les int r ts des soci t s de portage Il est possible sch matiquement de lister trois logiques susceptibles de guider les soci t s de portage Elles ne sont pas n cessairement exclusives les unes des autres logique commerciale Les soci t s de portage n ont d int r ts propres que lorsqu elles se situent dans une logique commerciale Les frais de gestion qu elles pr l vent sur le chiffre d affaires r
221. reprise cliente mais aussi de ne pas tomber sous le coup du d lit de pr t illicite de main d uvre ou de marchandage en soulignant que le professionnel reste sous l autorit de son employeur Pour autant en l tat actuel du droit positif l objectif de s curisation ne peut normalement tre atteint que si les conditions r elles d ex cution du travail ne d mentent pas ces stipulations contractuelles les juges recourant au principe de r alit Par ailleurs la convention d adh sion pr cise les conditions de paiement p riodicit montant de la retenue pour frais de gestion Enfin peuvent galement figurer des clauses relatives aux p riodes inter missions ainsi des stipulations peuvent pr voir quels sont les moyens que la soci t de portage met la disposition du port pendant ses p riodes de recherche de nouveaux clients t l phone portable cartes de visite frais de prospection 136 C est dire lorsqu il ne peut pas b n ficier de tous les avantages qui lui sont dus 137 Voir N C te Le portage salarial entre innovations et d rives JCP 2002 d E et A tude n 1599 p 1758 138 Voir la convention d adh sion de la soci t Acefas www acefas com annexe 6 p 124 19 Voir supra 14 F Riquoir pr c p 11 12 Section 3 PRINCIPALES TENDANCES ET PERSPECTIVES EN MATI RE DE PORTAGE SALARIAL L tude de terrain que nous avons r alis
222. rice ni de v ritable externalisation de la gestion des ressources humaines de la part de ces derni res m me si les ETT l appellent de leurs v ux La strat gie de diversification men e aujourd hui par les grands groupes passe d ailleurs par des structures et des cabinets diff renci s des agences 2 Les perspectives concernant le d veloppement du march de l int rim Quant l essor du travail temporaire tr s qualifi que souhaitent bien s r toutes les ETT beaucoup de nos interlocuteurs se sont montr s r serv s ce sujet Rien ne permet pour l instant dans un cadre l gal inchang d envisager un important d veloppement de ce march La conjoncture conomique n y est pas favorable tandis que les pratiques des entreprises ne permettent pas de conclure dans ce sens Le point de vue le plus pessimiste mane des dirigeants des agences G et H qui voient le nombre d heures prest es baisser depuis 2002 le march n est pas porteur et la concurrence fait rage Je suis tr s pessimiste sur l avenir de l activit p rim tre constant On peut m me parler de d clin Le gisement internet a en partie disparu Dans le domaine de l informatique on compte de plus en plus d anciens salari s en free lance Le march n est pas national et peine d coller en province Nous souffrons en outre d un d ficit d image On n est pas seulement un routeur d appels t l phoniques ni un coeffici
223. ris Ainsi certaines ASSEDIC refusent de verser des allocations ch mage pendant les p riodes inter missions du port entre deux CDD ou d ouvrir des droits au terme d une p riode de portage Mais ce positionnement est loin d tre syst matique On doit d ailleurs remarquer qu il n existe pas non plus de contentieux visant la requalification de la situation de travail 1 2 Les autres limites juridiques Si l on consid re malgr tout qu existe une relation salariale il doit alors tre fait application du droit du travail Certaines pratiques en mati re de portage suscitent toutefois des interrogations et se situent la limite de la l galit 1 2 1 Limites tenant aux formes contractuelles salariales utilis es En r gle g n rale les entreprises de portage concluent un contrat dur e d termin e CDD avec les port s Mais certaines d entre elles utilisent le contrat dur e ind termin e CDI en faisant alors appel des modalit s particuli res telles que le travail temps partiel modul ou encore le contrat de travail intermittent Chacune de ces modalit s soul ve des interrogations d ordre juridique 1 2 1 1 En cas de recours au CDD se pose en premier lieu et principalement la question du motif de recours La date de conclusion du contrat de travail fait galement parfois difficult Il convient galement d voquer le cas du CDD temps partiel motif du recours au
224. rs de 4 5 Ce sont donc comme les SSII des concurrents tr s redoutables pour les ETT 31 Section 5 L AVENIR DE l INT RIM SELON LES RESPONSABLES D AGENCES ENQU T ES Les strat gies des ETT enqu t es renvoient diff rents types de mod les en mati re d int rim Ceux ci correspondent d ailleurs des exemples trangers o les agences d int rim ne jouent g n ralement pas exactement le m me r le qu en France 1 Le d veloppement de l int rim hautement qualifi n cessiterait cependant selon la plupart de nos interlocuteurs un assouplissement du cadre l gislatif d o les nombreux espoirs suscit s par la fin du monopole de l ANPE susceptible d largir le champ d action des ETT 2 Mais une telle extension risque d aller de pair avec celle de leurs pratiques extr mement s lectives en mati re de recrutement 3 1 Entre services externalis s de ressources humaines et employment agencies Dans leur rapport d avril 2002 portant sur les strat gies des ETT Lefevre Michon et Viprey voquaient trois mod les correspondant des orientations strat giques diff rentes selon les ETT Ces mod les rappellent tour tour l employment agency britannique service de recrutement la disposition des entreprises utilisatrices le mod le la hollandaise fid lisation d un vivier de collaborateurs salari s quasi permanents dont l ETT organiser
225. rtage semble donc antinomique et exclusif de toute relation salariale Tout d abord on doit relever que le port n effectue pas sa prestation au profit de son employeur d sign la soci t de portage sans qu on se situe pour autant dans l un des cadres autoris s de travail salari accompli pour autrui notamment l int rim De plus il est d licat de caract riser le lien de subordination En effet peu d l ments permettent d affirmer que le port se trouve sous l autorit de la soci t de portage au sens de l arr t de principe de novembre 1996 Le port r alise sa prestation de travail en toute ind pendance et dans des conditions qu il a directement n goci es avec l entreprise cliente la soci t de portage salarial ne faisant qu ent riner ces conditions l occasion de la conclusion du contrat de prestation de services Elle n agit pas comme un employeur qui aurait pour reprendre les termes jurisprudentiels le pouvoir de donner des ordres et des directives d en contr ler l ex cution et de sanctionner les manquements de son subordonn Avant ce recadrage jurisprudentiel il aurait sans doute t possible de se situer sur le terrain du crit re alternatif de la participation un service organis Aujourd hui il en va tout 1I Soc 13 11 1996 Soci t G n rale c URSSAF de la Haute Garonne RJS n 12 1996 n 1320 JCP 1997 d E IL n
226. s Huiti mes journ es de sociologie du travail Aix en Provence juin 2001 BLAISE H La responsabilit p cuniaire du salari envers l employeur RJS n 2 1996 p 68 129 BOUFFARTIGUE P Les m tamorphoses d un salariat de confiance les cadres dans le tournant des ann e quatre vingt dix Travail et Emploi n 86 avril 2001 CHIREZ A La lic it des op rations de fourniture de main d uvre in Les collaborateurs de l entreprise salari s ou prestataires de services Ed PUAM 1995 p 72 C TE N Le portage salarial entre innovations et d rives JCP 2002 d E et tude n 1599 p 1758 DANY F L individu ou l organisation qui g re r ellement la carri re des cadres Revue Fran aise de Gestion janv 2003 DELTEIL V et DIEUAIDE P Mutations de l activit et du march du travail des cadres l emprise croissante des connaissances Revue de PIRES n 37 2001 DUPUY Y et LARR F Entre salariat et travail ind pendant les formes hybrides de mobilisation du travail Travail et Emploi n 77 1998 p 1 EYMARD DUVERNAY F Pour r former le march du travail des politiques de lutte contre les pratiques de s lection injustifi es in Le bel avenir du contrat de travail Ed Syros 2000 FAURE GUICHARD C Les salari s int rimaires trajectoires et identit s Travail et Emploi n 78 1999 FAVEREAU O March s internes march s externes Rev
227. s ext rioriser pour partie leur gestion du personnel tandis qu elles tendent prendre en charge le parcours professionnel de certains int rimaires Ces proc d s ne paraissent cependant valoir que sur un segment encore peu d velopp du travail temporaire celui des hautes qualifications C est dans ce domaine qu auraient cours les pratiques les plus innovantes en la mati re D o le choix d lib r de restreindre notre champ d tude au travail temporaire tr s qualifi Cette orientation nous est apparue d autant plus int ressante que les travailleurs hautement qualifi s rel vent g n ralement des march s internes du travail et que cette main d uvre ne semble que rarement donner lieu une strat gie d externalisation de la part des entreprises Il nous a d s lors sembl important de prendre la mesure des volutions l uvre dans ce domaine 3 2 Le choix du portage salarial Il est cependant un autre mode d externalisation de la main d uvre qui n cessite le recours un tiers employeur c est celui du portage salarial Contrairement l int rim le portage est assez mal connu et fait l objet d un encadrement juridique beaucoup moins strict Son principe est cependant simple il consiste pour une personne par exemple un consultant 5 G Lefevre F Michon et M Viprey Les strat gies des entreprises de travail temporaire Convention Dares Minist re de 1 Emploi et de la So
228. s celle de la lic it de la convention de pr te nom qui ne doit avoir ni pour objet ni pour effet de couvrir une fraude ou d organiser une simulation Or tel peut tre le cas de certaines pratiques de portage notamment celles qui jouent sur la fixation du d but du contrat de travail pour optimiser les droits aux allocations ch mage du port 1 2 2 2 Le risque de requalification des relations port entreprise cliente En principe aucun lien contractuel ne lie l entreprise cliente et le professionnel port Pourtant une requalification en contrat de travail pourrait s av rer ponctuellement utile pour le port En effet c est l entreprise de portage qui doit s acquitter de son salaire en vertu du contrat de travail conclu entre eux Mais une ventuelle insolvabilit de la soci t de portage le laisserait dans une situation tr s d licate puisqu aucune garantie financi re n est exig e l heure actuelle des structures de portage Son int r t peut alors tre de se retourner vers l entreprise cliente ce qui supposera de d montrer la r alit d un lien salarial les unissant C est l examen des conditions r elles d exercice du travail que le juge prud homal pourra ou non conclure l existence d un lien de subordination condition 12 Voir supra 130 J Y Kerbourc h Entre salariat et ind pendance les conventions de sous entreprise in La subordina
229. s d autres groupes de plus petite taille souvent d origine anglo saxonne sont depuis l origine sp cialis s dans le travail temporaire tr s qualifi On rencontre galement quelques entrepreneurs ind pendants sur certains segments de ce march Cette distinction ne para t pas superflue Un travail ant rieur nous avait en effet permis de mettre en vidence deux conceptions autrement dit deux modes de coordination diff rents dans le monde des ETT Ces modes de coordination reposaient sur des conventions de qualit distinctes C est dans les domaines comptable et financier ainsi que dans celui des nouvelles technologies que semblent le plus souvent op rer les ETT sp cialis es dans le travail 33 Ont t cart es d office les agences g n ralistes m me s il arrive que celles ci d l guent du personnel tr s qualifi 34 Qui contr lent la majeure partie du march fran ais et op rent dans tous les domaines et tous les secteurs travail temporaire qualifi et non qualifi dans la construction l industrie et le tertiaire 35 En d cembre 2003 on recensait 6034 agences de travail temporaire en France soit une progression de 4 par rapport d cembre 2002 SETT 2003 et ce malgr le fl chissement de l int rim Toutes ne sont pas rattach es des majors mais la croissance du nombre d agences traduit bien la densification de l offre la volont de maillage du territoire 3 P Turquet
230. s espaces de solidarit les march s internes du travail prot geaient les salari s des fluctuations du march participant ainsi une d marchandisation du travail La d stabilisation des march s internes du travail se traduirait alors toujours selon J Gauti par une certaine remarchandisation du travail dont la segmentation accrue du march du travail et le d veloppement de la logique comp tence et de service seraient les deux aspects Dans un contexte marqu par une recherche croissante de flexibilisation de l emploi on a effectivement assist ces derni res ann es au d veloppement du travail limit l accomplissement d une t che ou d une mission d termin e L objet de l change sur le march du travail ne porte alors plus uniquement sur Mais l on verra par la suite qu un autre syndicat repr sentant les entreprises de portage ne partage pas ce point de vue quelque peu litiste la FeNPS consid re en effet quant elle que le portage est un dispositif d emploi adapt tous types d activit intellectuelles mais aussi manuelles et qui a vocation se d mocratiser 10 J Gauti Quelle troisi me voie Repenser l articulation entre march du travail et protection sociale Document de travail Centre d tudes de l Emploi n 30 2003 p 11 10 l tablissement de la relation d emploi mais sur l ex cution d une t che ou d une mission Dans ce
231. s n ont pas pignon sur rue ou plus prosa quement pas de vitrine Les candidats l int rim sont re us sur rendez vous par les consultants L agence F emploie dix sept consultants qui sont en relation avec les entreprises clientes et re oivent environ une dizaine de personnes par semaine pour un portefeuille d une dizaine de postes pourvoir galement Les diff rentes tapes de la s lection sont tout fait classiques examen des CV entretiens et tests techniques le plus souvent sur logiciels Le temps et le degr de pr cision consacr s chacune de ces phases sont en revanche beaucoup plus longs qu en int rim traditionnel l entretien dure environ une heure les tests sur logiciels comptables par exemple peuvent prendre une demi journ e voire une journ e Les investigations concernant le pass et l exp rience professionnels du candidat sont galement approfondies v rification des dipl mes et contr le de r f rences syst matique avec v rification des v ritables fonctions exerc es L entreprise utilisatrice prend souvent part au recrutement Ainsi les tests sont couramment adapt s en fonction de ses besoins ou peuvent se d rouler dans ses locaux Par ailleurs un entretien est g n ralement organis afin de d partager les trois ou quatre candidats pr s lectionn s par ETT Dans le domaine comptable et financier il n est pas rare que le responsable du personnel le directeur du
232. s pratiques d emploi de base exig es par les deux syndicats l gard de leurs adh rents respectifs En fait le SNEPS se veut l galiste et l affiche les soci t s qui adh rent au Syndicat s engagent agir dans le respect des droits communautaire et fran ais Elles s engagent combattre toutes d rives soumettre au Syndicat tout probl me d interpr tation des textes l gislatifs en vigueur consulter les experts si besoin en est Cela ne signifie pas pour autant que la FeNPS est plus laxiste Elle s affiche moins que le SNEPS mais veille en particulier ce que ses adh rents ne d veloppent pas des pratiques susceptibles de relever du d lit de marchandage Elle n a pas h sit exclure r cemment deux soci t s dont le comportement tait douteux de ce point de vue 1 2 La recherche d une cr dibilit conomique et financi re C est une cr dibilit d ensemble qui est recherch e afin d asseoir dans le paysage socio conomique le portage et d en permettre le d veloppement Pratiquement c est au travers de deux garanties que cette cr dibilisation devrait s effectuer 1 2 1 l gard des entreprises clientes Tant le SNEPS que la FeNPS exigent dans leurs chartes que les soci t s de portage soient couvertes par une assurance de responsabilit civile professionnelle RCP et m me de fournir aux clients les attestations relatives une telle souscription Dans un co
233. salaire Par cons quent la r mun ration qu il percevra effectivement au titre de la mission peut tre inf rieure au salaire net qui lui revient Il s agit en quelque sorte de laisser au port le choix de transformer ou non son budget en salaire au terme de chaque mission Le port peut ainsi d cider qu il percevra une partie de son salaire et que le reste sera vers sur son compte professionnel dont il a le libre usage Par exemple il peut mobiliser les sommes figurant sur son compte pour financer une formation ou d velopper de nouvelles actions de prospection sorte d investissement parfois le compte professionnel peut servir Voir infra les aspects juridiques du portage salarial p 62 et s 43 d amortisseur pour g rer financi rement les p riodes entre deux missions sorte de lissage des salaires Dans certaines soci t s enqu t es est instaur e une prime d objectifs Une r mun ration suppl mentaire est donc vers e au port lorsqu il atteint sur une p riode d termin e les objectifs fix s pour son chiffre d affaires Notons galement que les structures les plus importantes ont parfois instaur un plan pargne entreprise PEE les services compl mentaires Les soci t s de portage font g n ralement le constat que les port s sont d excellents professionnels dans leur champ de comp tences mais qu ils ne savent pas se vendre nota
234. siness analystes Chefs de fabrication Chefs de studio Chefs de projets Chefs de projets Web Concepteurs R dateurs Correcteurs Relecteurs Designers Flash Designers graphiques Designers Web Directeurs artistiques Directeurs de client le Directeurs de cr ation quipes de cr ation Experts des graphismes Web Experts des pr sentations graphiques Formateurs Graphistes Graphistes PAO Illustrateurs Mod lisateurs 3D Photographes R dacteurs publicitaires R dacteurs Web Responsables de communication Responsables de trafic Responsables marketing Responsables de la conception Responsables de la production Responsables de service Web Retoucheurs Webmestres etc 2 3 Une agence m dicale L agence I situ e Rennes appartient un r seau de travail temporaire m dical et para m dical dont la marque appartient un major Ce r seau anciennement implant en France depuis 1968 compte l heure actuelle 75 agences en France et en Europe L agence I d l gue des infirmiers aides soignants m decins pharmaciens ou sages femmes Tr s sp cifique la situation de l int rim m dical ne nous para t pas apr s enqu te v ritablement 23 comparable aux autres C est pourquoi les principaux r sultats de cet entretien sont retrac s dans l encadr ci dessous et ne sont pas int gr s au d veloppement qui suit L int rim m dical et par
235. sions de la pr carit Ed PUR 2001 3 Rapports tudes et autres travaux de recherche APEC La mobilit professionnelle des cadres Les tudes de l emploi Cadres juin 2004 ARGENTIER C BICHE B BLANG T DESBOIS A et LE MONNIER J Le portage salarial Etude du GREP Groupe de Recherche pour l Education et la Prospective r alis e pour le Minist re de l Emploi et de la Solidarit janv 2001 BESSY C EYVMARD DUVERNAY F DE LARQUIER G et MARCHAL E Les institutions du recrutement Approche comparative France Grande Bretagne La Lettre du Centre d Etudes de 1 Emploi n 60 d c 1999 131 BOUFFARTIGUE P et BOUTEILLER J tudier le travail des cadres Un bilan de 10 ans d exp rience de recherche Cinqui me journ e d tude du GDR Cadres IAE Lyon 2003 COQUELIN L et REYNAUD E Les professionnels autonomes Une nouvelle figure du monde du travail tude r alis e pour la Direction des Entreprises Commerciales Attisanales et de Services DECAS du Minist re de l conomie des Finances et de l Industrie 2003 DURAND L Logiques et supportabilit du travail ind pendant du service aux entreprises Travail de recherche Glysi Safa Universit de Lyon IT GAUTI J D stabilisation des march s internes et gestion des ges sur le march du travail quelques pistes Document de travail Centre d tudes de l Emploi n 15 mars 2002 GAUTI J Quelle troisi me v
236. soci t de portage et le port sont r gies par un contrat de travail La soci t de portage est donc l employeur du port Dans la plupart des cas les parties ont recours un contrat dur e d termin e CDD dont la dur e est align e sur celle de la mission obtenue Pour la premi re mission il semble que ce soit syst matique Mais au del certaines structures de portage concluent des contrats dur e ind termin e CDI souvent d un type particulier temps partiel modul CDI intermittent la r mun ration Le salaire net du port suppose de retrancher du co t hors taxe de la prestation factur e au client chiffre d affaires les frais de gestion la participation l assurance de responsabilit civile professionnelle les frais de d placement les charges patronales et salariales Selon l tude du GREP le salaire net quivaut en g n ral une somme variant entre 45 et 55 du chiffre d affaires g n r Certaines structures de portage se situant dans une logique salariale affirm e garantissent un salaire minimum calcul en fonction du temps d clar pour accomplir la prestation Il est fait application des minima conventionnels pr vus par la convention collective de rattachement en g n ral la convention SYNTEC Dans certaines entreprises de portage un compte professionnel est ouvert pour chaque port Il peut demander ce qu y soit vers e une partie de son
237. sous CDI aupr s d agences d int rim J Marimbert Rapport au Ministre des affaires sociales du travail et de la solidarit sur le rapprochement des services de l emploi janvier 2004 p 214 37 En Grande Bretagne on se trouve ainsi dans une situation dans laquelle des interm diaires priv s exercent leur activit la fois sur des postes permanents et des missions d int rim et ceci pour toutes les cat gories d emploi La flexibilisation croissante du march du travail a dynamis leur activit ce qui remet en cause non seulement le domaine d intervention traditionnel de l agence publique mais aussi le r le des r seaux professionnels march interne tendu et des annonces d offres d emploi Cette tendance provoque l arriv e de nouveaux interm diaires red finissant ainsi les fronti res traditionnelles du march du placement et l largissant des activit s qui s apparentent davantage la gestion du personnel Cette situation d crite par les chercheurs du Centre d tudes de l Emploi est exactement celle que les responsables d agences interrog s appellent de leurs v ux Outre l ouverture du march du placement des demandeurs d emploi aux op rateurs priv s elle requiert cependant un assouplissement non n gligeable des textes qui r gissent le recours au travail temporaire tr s encadr dans le cas fran ais condition n cessaire selon nos interlocuteurs au d veloppement d
238. ssocier la question des canaux de recrutement de celle des m thodes de s lection utilis es les uns et les autres induisant certaines formes de valorisation du travail Les agences d int rim contribuent selon nous une intensification de la s lection de la main d uvre participant ainsi au resserrement de l emploi sur les salari s jug s les plus aptes tendance d j mise en vidence par F Eymard Duvernay Cette tendance est encore plus nette en ce qui concerne le travail temporaire hautement qualifi tant les exigences des ETT qui souhaitent se faire reconna tre en tant qu experts sur ce march se r v lent fortes Elles s av rent couramment plus importantes pour une mission ponctuelle surcro t d activit car il est alors demand au salari int rimaire 6 C Bessy et alii pr c p 7 Pour lequel la discontinuit de l emploi temporaire va de pair avec une certaine continuit professionnelle associ e au contrat de travail Voir J Y Kerbourc h Le travail temporaire une forme d j labor e de contrat d activit Droit social n 2 1997 65 C Bessy et alii pr c p 2 66 C Bessy et alii pr c p 6 7 F Eymard Duvernay Pour r former le march du travail des politiques de lutte contre les pratiques de s lection injustifi es in Le bel avenir du contrat de travail Alternatives conomiques Syros 2000 38 d tre imm diatement op ration
239. stabilit croissante de l emploi ce sont surtout les formes de la mobilit qui se sont modifi es au cours des trente derni res ann es la faveur du ch mage de masse avec une baisse des mobilit s volontaires sous forme de d mission et une hausse de la mobilit contrainte sous forme de licenciement et surtout de pr carit 2 1 2 La m tamorphose d un salariat de confiance Les volutions qui ont affect le groupe des cadres et professionnels qualifi s depuis une vingtaine d ann es ont conduit une diff renciation des modalit s de gestion de leurs carri res par les entreprises et une diff renciation des trajectoires individuelles La question qui se pose dans le prolongement de ce que nous venons d voquer est celle du d veloppement de l instabilit de l emploi pour des individus dont la relation d emploi et la carri re se d roulaient traditionnellement au sein des march s internes du travail Notre objectif est alors de d terminer quelle est la cat gorie de cadres susceptible d exercer son activit professionnelle sous des statuts juridiques autres que le statut salarial traditionnel et quelles sont les raisons qui peuvent l expliquer Il s agit aussi de chercher valider ou d invalider l hypoth se de l mergence d un nouveau mod le d emploi instable travers le d veloppement de l int rim hautes qualification et le portage salarial P Bouffartigue propose de cons
240. stion de la garantie de paiement de la r mun ration du travailleur 2 2 1 En mati re de travail temporaire Afin de moraliser le secteur de l int rim les Pouvoirs publics exigent des entreprises de travail temporaire une garantie financi re qui conditionne le droit d exercer leur activit l activit d entrepreneur de travail temporaire ne peut tre exerc e qu apr s d claration faite l autorit administrative et obtention d une garantie financi re Son objet est de garantir le paiement des salaires et de leurs accessoires de l indemnit de pr carit d emploi 217 Dans un cadre salarial classique il n est pas rare que des clauses de r sultat ou d objectifs soient pr vues aux contrats de travail de certains salari s notamment des cadres commerciaux 218 Soc 03 02 1999 9 Attendu que l insuffisance de r sultats ne peut constituer en soi une cause de licenciement et ne saurait r sulter de la seule non atteinte d objectifs qu ils soient fix s par l employeur ou d un commun accord par les parties CA Toulouse 04 07 2001 RJS n 12 01 n 1410 770 En d autres termes il ne p se sur le salari qu une obligation de moyens dans la fourniture de sa prestation de travail 21 Eu gard notamment aux conditions de concurrence 22 Formation la prospection commerciale au m tier de consultant mais aussi entretien et d veloppement des comp tences du port dans s
241. str s 2 et d expliquer la r orientation laquelle ils nous ont conduits 3 Elle sera enfin l occasion de justifier notre nouvelle d marche 4 qui ne remet pas en cause la probl matique initiale relative au partage des risques mais qui induit un questionnement partir des th ories du march du travail 5 1 D marche initiale Dans le cadre de l appel d offres de la DARES Gestion de l emploi et de la main d uvre et droit du travail Approches pluridisciplinaires nous avions fait le choix de prendre comme point de d part de nos r flexions le mouvement d hybridation des relations d emploi En effet le fort mouvement de salarisation enregistr e entre 1956 et 1973 et la pr dominance du salariat au sein de la population active ont pu tre interpr t s comme annonciateur d une disparition progressive du travail ind pendant Or on a vu se d velopper au cours des ann es 90 des situations d emploi interm diaires entre le statut de salari et celui d ind pendant Certains travaux rel vent une hybridation croissante des formes traditionnelles d emploi que sont le salariat et le travail ind pendant Ce mouvement d hybridation des situations d emploi se traduit par l extension de ce que le rapport Supiot d nomme la zone grise ainsi des travailleurs juridiquement d pendant ressemblent de plus en plus dans la r alit des travailleurs autonomes ph nom ne soulignant une certa
242. sumant les caract ristiques de chaque structure enqu t p 56 et s 40 en vidence les grandes diversit s du secteur On y trouve des structures implant es Paris avec ou sans bureaux r gionaux et d autres situ es en province Certaines d entre elles sont parmi les plus importantes en nombre de consultants et ou de chiffre d affaires alors que d autres ne salarient qu une dizaine de port s La plupart rel ve des m tiers du conseil et de la formation noyau dur des soci t s de portage dans le cadre desquels les port s fournissent des prestations intellectuelles une cependant pr sente la particularit d tre pr sente sur le secteur du b timent Enfin et cela fait la richesse de notre chantillon les pratiques d emploi et le cadre d exercice de l activit sont tr s variables d une entreprise l autre En revanche le choix a t fait de ne pas enqu ter les entreprises clientes des soci t s de portage De plus nous n avons pas non plus cherch retracer des exp riences personnelles de port s entretiens aupr s des syndicats de portage Les pr sidents des deux syndicats patronaux pr sents dans le secteur du portage ont t rencontr s Il s agit du SNEPS Syndicat National des Entreprises de Portage Salarial qui regroupe quatorze des plus importantes structures de portage en France et de la FeNPS F d ration Nationale du Portage Salar
243. t notamment sur leur site web On doit n anmoins souligner que l int r t de la caution est bien videmment fonction de son montant et ce d autant plus qu en mati re de prestations intellectuelles les sommes garantir sont lev es 25 Pour l ann e 2005 le montant minimum est fix 96 243 euros contre 93 987 euros pour 2004 D cret n 2004 1535 du 30 d c 2004 J O 01 01 2005 p 50 2 Une disposition l gislative compl te la garantie L article L 124 8 du code du travail dispose en effet que en cas d insuffisance de la caution l utilisateur est substitu l entrepreneur de travail temporaire pour le paiement des sommes qui restent dues aux salari s et aux organismes de s curit sociale ou aux institutions sociales dont rel vent ces salari s pour la dur e de la mission accomplie dans son entreprise 7 Nous utilisons dessein l adverbe principalement Certaines soci t s de portage en nombre r duit semble t il s acquittent des salaires au del de l ventuel fixe mensuel au terme de la mission ind pendamment du recouvrement effectif de la facture client 94 Section 2 LA R INTERROGATION DES CADRES D ANALYSE JURIDIQUE ET CONOMIQUE Notre tude sur l interm diation dans les relations d emploi se veut d lib r ment pluridisciplinaire C est la raison pour laquelle la synth se est r alis e d une part sous l angle du droit et d autre part sous
244. t mes juridiques Mais comme le souligne le rapport Perulli il ne fait cependant aucun doute que avec le temps la reconstruction traditionnelle de la signification qui tait attribu e aux deux notions a subi un processus d obsolescence in vitable Cette d su tude se manifeste tant dans un cadre salarial classique qu en dehors de celui ci l exemple du portage salarial tant tr s int ressant de ce point de vue 1 1 1 Dans un cadre salarial classique Les nouvelles formes de management appr hendent les salari s tout du moins 1 232 oA certains d entre eux comme des collaborateurs amen s disposer d un pouvoir de d cision dans leur champ de comp tences Il s ensuit une moindre lisibilit du lien de 78 Voir supra 7 La question est abord e ici sous le seul angle du portage salarial et non de fa on compar e avec le travail temporaire au motif que celui s inscrit dans un cadre l gal bien d fini 230 Pr c p 30 31 I convient d tre prudent et de ne pas trop g n raliser 2 Voir J Barth l my Ind pendance autonomie et droit du travail Cahiers de lANDCP 1995 n 356 p 28 Ind pendance et contrat de travail du cadre in Cahiers de l EDF GDF 1993 n 22 p 99 95 us 238 ne D Tias subordination m me si ne semble pas encore caract ris le mod le d entreprise d crit par 7 234 Stan Devis chaque client est un march Chaque employ
245. t s et bien s r Paris Dans tous les cas a t men un entretien semi directif d une deux heures aupr s des responsables d agences sur la base du guide d entretien situ en annexe Il tait constitu de quatre rubriques attentes des entreprises utilisatrices ainsi que des int rimaires cadres et hautement qualifi s strat gie des ETT par rapport aux entreprises utilisatrices et aux int rimaires cadre l gal et politiques publiques d emploi travail temporaire et transformations du salariat 2 Pr sentation des ETT enqu t es 2 1 Six agences sp cialis es dans diff rents m tiers du secteur tertiaire L agence d int rim A est situ e Nantes Elle fait partie d un grand groupe de travail temporaire 4 mondial implant dans treize pays d Europe et d Am rique du Nord qui a fait le choix de se concentrer sur un nombre limit de m tiers et de bassins d emploi o il s efforce de faire valoir son expertise m tiers du BTP de l industrie du transport de l lectricit du bureau d tudes et des nouvelles technologies de la comptabilit et de la finance du secr tariat et de l assistanat ou du t l service En France ce groupe est surtout implant en r gions parisienne lyonnaise et en Provence Alpes C te d Azur L agence A est sp cialis e dans l ing nierie et le bureau d tudes la comptabilit finance le secr tariat et l assistanat ainsi que l
246. t s de paiement ch ancier Il s agit donc de relations commerciales et contractuelles 7 Pour un exemple voir le contrat type de la soci t ITG www itg fr annexe 3 p 121 42 1 2 3 Relations soci t de portage port Les rapports entre la soci t de portage et le port s articulent autour de deux contrats La question de la r mun ration y est centrale mais les structures de portage mettent parfois en place des services compl mentaires au profit des port s la convention d adh sion Il s agit d une sorte de contrat cadre pr cisant les conditions g n rales applicables aux relations soci t de portage port Y figurent les engagements respectifs des deux parties prenantes Ainsi la convention d adh sion sp cifie que le port assure la prospection commerciale et r alise ses missions sous la responsabilit de la soci t de portage Par ailleurs la convention d adh sion pr cise les conditions de paiement p riodicit montant de la retenue pour frais de gestion Enfin peuvent galement figurer des clauses relatives aux p riodes inter missions ainsi des stipulations peuvent pr voir quels sont les moyens que la soci t de portage met la disposition du port pendant ses p riodes de recherche de nouveaux clients t l phone portable cartes de visite frais de prospection le contrat de travail Les relations entre la
247. t en vidence la diversit des objectifs poursuivis par les structures de portage Sont identifi es trois logiques pas n cessairement exclusives les unes des autres la recherche de l insertion conomique l emploi que l on fa onne sa mesure auto organisation l immersion dans l conomie de march vis e commerciale Sch matiquement on remarque que certaines structures de portage se donnent pour objectif de favoriser et d accompagner les projets de cr ation d entreprise alors que les autres plus nombreuses sont de v ritables alternatives pour les port s soit au salariat soit au travail ind pendant et se positionnent commercialement l gard des entreprises clientes C est cette seconde cat gorie qui sera examin e car c est elle qui est le plus riche d enseignements au regard de la probl matique sur laquelle nous nous situons diversit des formes juridiques Les entreprises de portage salarial ont des habillages juridiques tr s diversifi s Certaines adoptent un statut associatif d autres recourent la forme coop rative SCOP D autres enfin utilisent le statut de soci t commerciale elles se constituent principalement alors en SARL mais on d nombre galement quelques soci t s anonymes SA soci t s en nom collectif SNC soci t s par actions simplifi e SAS voire plus rarement entreprises unipersonnelles responsabilit limit e EURL 2 2 2 F
248. t organisationnel et est responsable du r sultat le salari ne supportant en principe qu une obligation de moyens dans la r alisation de ses t ches La d pendance juridique dans laquelle se trouve le salari est accept e en contrepartie du droit garantie un salaire ind pendant des al as conomiques auxquels l entreprise peut tre confront e mais galement d une certaine stabilit de 189 este i pe i ur 7 srr 1190 l emploi Ainsi A Supiot met en vidence l id e de s curit conomique par le travail 186 Rapport pour la Commission des Communaut s europ ennes Transformations du travail et devenir du droit du travail en Europe Publication du rapport A Supiot dir Au del de l emploi d Flammarion 1999 187 M L Morin dir Prestation de travail et activit de service LIRHE 1997 Voir pour une synth se de ce rapport de 1997 Y Dupuy et F Larr Entre salariat et travail ind pendant les formes hybrides de mobilisation du travail Travail et Emploi 1998 n 77 p 1 Voir galement M L Morin Sous traitance et relations salariales Aspects du droit du travail Travail et Emploi 1994 p 23 188 A Lyon Caen Les clauses de transfert des risques sur le salari in Les fronti res du salariat d Dalloz 1996 p 161 19 L attrait du travail salari tient galement l existence de m canismes correcteurs lorsque la capacit de gain du travailleur diminue ou dispar
249. tataires de service elles les personnes en CDD subissent ainsi ce qu il est convenu 207 M L Morin L externalisation du risque Vers de nouvelles figures de l employeur Revue Cadres CFDT n 403 2002 p 76 78 Voir l article 4 du CDI type de la soci t ITG annexe 5 Autre exemple dans son livret d accueil des nouveaux port s une soci t pr cise qu une des causes possibles de licenciement peut tre le fait de r aliser une marge inf rieure 1 000 euros hors taxe 90 d appeler le risque client le C est vrai a fortiori pour les port s tant donn le mode de fonctionnement du portage p di i Le seul risque pour elle c est que la mission soit interrompue avant son terme Sauf tablir l existence d une faute grave commise par le salari elle sera alors tenue de verser la r mun ration pr vue comme si le CDD tait all son terme Mais il s agit l d un risque limit pour l entreprise de portage en raison des caract ristiques des salari s port s qui sont des travailleurs disposant g n ralement d une grande exp rience professionnelle et d un haut degr d expertise Parce qu ils prospectent eux m mes les missions qu ils ont n goci es correspondront tr s souvent parfaitement leur champ de comp tence ce qui limite sans nul doute les risques d insatisfaction du client et donc de rupture anticip e de la mission
250. tatut de salari avec ouverture de droits Assedic activit centr e sur le domaine de comp tences Jeune dipl m Acqu rir une premi re exp rience professionnelle statut souple conciliable avec des recherches d emploi ouverture de droits Assedic acquisition d exp rience tester de potentiels employeurs Demandeur d emploi indemnis R insertion sur le march du travail valorisation de l exp rience acquise tremplin pour un ventuel retour l emploi salari ou alternative au salariat classique ex salari s g s statut compatible avec l indemnisation ch mage cumul possible de revenus au titre des activit s r duites Cadre en pr retraite ou cadre retrait Poursuivre une activit professionnelle valorisation de l exp rience acquise souplesse l activit revenus suppl mentaires dans la gestion de 46 1 3 2 Les int r ts des entreprises clientes Les entreprises clientes peuvent faire appel au portage afin r pondre des besoins d expertise et ou de comp tences Certes d autres possibilit s s offrent elles faire appel un free lance ou un travailleur ind pendant recourir l int rim Mais ces deux possibilit s pr sentent des limites qui rehaussent les int r ts du portage Avec le portage le client est certain de la disponibilit du professionnel dont il a besoin ce qui ne sera pas n cessai
251. ternes et des march s externes que nous assisterions conduisant selon F Lefresne l ench ssement des march s externes dans les march s internes L ench ssement du march externe d signe avant tout la pression forte exerc e par ce dernier sur les formes de mobilisation au travail au sein des march s internes 1 V Delteil et P Dieuaide pr c p 83 282 D apr s Delteil V et Dieuaide P pr c 108 d entreprise D apr s l auteur le recours la segmentation travers la sous traitance le travail temporaire l externalisation clatement du collectif de travail y compris les formes de d salarisation font d sormais davantage partie de la strat gie des employeurs qu ils ne sont le r sultat d une division stable sur le march du travail L ensemble de ces auteurs se rejoint donc autour de l id e selon laquelle les th ories de la segmentation qui dans leur mod le initial supposaient une forte tanch it entre les diff rents segments s av rent aujourd hui moins pertinentes en raison de la d naturation profonde des anciens march s internes Le graphique ci dessous r sume les volutions d crites et propose une nouvelle grille de compr hension du fonctionnement des march s du travail La Evolution du mod le de segmentation du march du travail March interne March interne d entreprise d entreprise de profession de profession March e
252. tion dans le travail sous la direction de J P Chauchard et A C Hardy Dubernet La Documentation fran aise Cahier Travail et Emploi 2003 p 297 BI Voir supra 132 Contrairement aux entreprises de travail temporaire le portage se d veloppant pour l instant dans un no man s land juridique 70 n cessaire la requalification Or dans le cadre du portage on a d j eu l occasion de souligner que le professionnel port intervient comme un v ritable ind pendant vis vis du client Sauf exception on peut estimer r duites les possibilit s de requalification 2 2 3 Les risques au plan p nal La situation de fait instaur e par le contrat de prestation de services interroge galement le droit p nal En effet la structure de portage se contente finalement de mettre le professionnel port disposition du ma tre de l ouvrage client pour accomplir le travail convenu Deux infractions p nales sont susceptibles d tre constitu es le pr t illicite de main d uvre but lucratif La structure de portage ne joue qu un r le d interm diaire sur le march du travail tr s similaire celui des entreprises de travail temporaire Cependant elle se situe hors du cadre juridique de l int rim qui est la seule hypoth se autoris e de pr t de main d uvre but lucratif D s lors l infraction de pr t illicite de main d uvre but lucratif pr vue l article L 125 3 du Code d
253. tions collectives de travail Au sein du FeNPsS la ligne adopt e est plus pragmatique Il y a une volont de s inscrire dans le cadre juridique existant mais il est consid r que les garanties collectives n ont pas n cessairement de sens pour les port s qui ne souhaitent pas s inscrire dans un collectif puisqu ils ont une logique de travail ind pendant 108 Voir infra l accord collectif ITG p 76 55 Fiches synth tiques r sumant les principales caract ristiques des soci t s de portage enqu t es 1 Valor Cadre g n ral Code APE 741 G conseil pour les affaires et la gestion Secteurs d activit Communication coaching audit qualit marketing traduction t l secr tariat Convention collective SYNTEC Accord d entreprise Accord d entreprise Repr sentation du personnel D l gation unique du personnel Adh sion un syndicat SNEPS Donn es diverses 700 consultants dont 500 actifs CA total de 16 millions d euros CA moyen annuel par consultant de 29 000 euros Pratiques d emploi Contrats de travail CDI intermittent Paiement du salaire Paiement des salaires la validation de la mission ou minimum conventionnel en fin de mois Frais de gestion Syst me de d gressivit sur une base correspondant au CA net g n r sur 6 mois glissants ex 11 jusqu 30 000 euros 6 entre 45 001 et 60 000
254. u travail pourrait tre caract ris e Elle suppose la r union de plusieurs l ments Tout d abord le pr t doit concerner un salari or un contrat de travail existe Ensuite il faut constater le but lucratif de l op ration de pr t de main d uvre ce qui ne fait pas difficult puisque la soci t de portage prend une marge commerciale Enfin il importe que l objet exclusif de la convention pass e entre la soci t de portage et l entreprise cliente soit le pr t de main d uvre Cette derni re condition est sans nul doute la plus d licate caract riser Elle suppose d examiner l exercice de l autorit sur la personne pr t e le mode de r mun ration et surtout la r alit de la prestation fournie Or la structure de portage bien qu assumant la responsabilit juridique de la mission n encadre pas le port car elle n a pas cette vocation Il ne s agit pas d une structure dont la comp tence technique savoir faire comp tences est recherch e par le ma tre de l ouvrage qui participerait la r alisation de la mission et dirigerait l activit des salari s d l gu s aupr s de celui ci pour ex cuter une prestation de services Elle a vocation g rer la relation entre les besoins des entreprises et les comp tences des tiers professionnels port s Il s agit donc d un r le d interm diation ou d interface sur le march du travail qui
255. u travail temporaire Quid dans ce cas du statut social de l int rim que la n gociation collective a contribu construire 3 Le r le jou par les ETT dans l intensification de la s lection de la main d oeuvre Il est trop t t pour savoir si ces volutions l gislatives auront lieu ou non dans un avenir proche Mais on peut d ores et d j constater que le recours au travail temporaire surtout dans le domaine du travail tr s qualifi conduit une intensification de la s lection sur le march du travail Dans un contexte d abondance de la main d uvre et d incertitude sur la qualit du travail les jugements des recruteurs ont en effet des cons quences sur l acc s l emploi Ces recruteurs peuvent tre les employeurs eux m mes mais aussi les interm diaires du march du travail et notamment les ETT La qualit du jugement d pend alors des informations disponibles les dispositifs d information font partie int grante du processus de qualification du travail dans la mesure o ils ne se contentent pas d enregistrer une qualit pr existante mais s lectionnent l information pertinente Suivant certains formats Ils orientent le jugement De la m me fa on les interm diaires du march du travail jouent un r le important dans la construction de l offre et de la demande ils s lectionnent et mettent en forme l information Il appara t d s lors tr s important de ne pas di
256. ue Economique n sp c L conomie des conventions vol 40 n 2 mars 1989 GAZIER B 1999 Assurance ch mage employabilit et march s transitionnels du travail Cahiers de la Maison des Sciences Economiques n 9903 1999 KERBOURC H J Y Le travail temporaire une forme d j labor e du contrat d activit Droit social n 2 f v 1997 KERBOURC H J Y Entre salariat et ind pendance les conventions de sous entreprise in La subordination dans le travail sous la direction de J P Chauchard et A C Hardy Dubernet d La Documentation fran aise Cahier Travail et Emploi 2003 p 297 KERR C The balkanisation of labor markets d Members of the Social Science Research Council Labor mobility and economic opportunity MIT Press 1954 LEFRESNE F Vers un renouvellement de l analyse segmentationniste conomies et Soci t s S rie Economie du travail AB n 22 2002 LYON CAEN A Les clauses de transfert des risques sur le salari in Les fronti res du salariat Ed Dalloz 1996 p 161 MORIN M L Sous traitance et relations salariales Aspects du droit du travail Travail et Emploi 1994 p 23 130 MORIN M L L externalisation du risque Vers de nouvelles figures de l employeur Revue Cadres CFDT n 403 2002 p 73 MORIN M L et MALLET L La d termination de l emploi occup Droit social 1996 p 663 PETIT H Cambridge EU contre Cam
257. ue le port jouit d une autonomie importante dans l exercice de son activit D une certaine fa on il n est sous l autorit effective ni de l entreprise de portage ni de l entreprise cliente aupr s de laquelle il intervient comme une sorte d ind pendant En pratique la plupart des soci t s de portage s assurent au titre de la responsabilit civile professionnelle Il s agit l sans nul doute d une sage pr caution au regard du droit positif En effet il est jug d une part que l ind pendance professionnelle n exclut pas le lien de pr position la Cour de cassation consid re d autre part que la victime ne peut agir directement sur le fondement de la responsabilit personnelle du pr pos ici le port lorsque celui ci a agi sans exc der les limites de la mission qui lui a t impartie par son 1 M Buy Travail temporaire R pertoire Travail Dalloz n 148 200 Sauf si est caract ris un dol ou une faute lourde de l entreprise de travail temporaire 701 On consid rera ici que le port a commis une faute au cours de sa mission sans pour autant que soit caract ris un commis d abus de fonctions 202 En mati re de portage la question du transfert de subordination ne devrait pas se poser puisque le port agit normalement en totale autonomie par rapport l entreprise cliente l instar d un travailleur ind pendant 87 commettant De
258. uels peut tre pris le risque de conclure un CDI En effet le contrat de travail doit pr ciser une dur e annuelle minimale de travail ce qui suppose une certaine visibilit sur l activit venir du port Cette dur e peut d ailleurs tre rehauss e d un tiers ou encore davantage s il y a un accord expr s du salari en ce sens Cependant on peut se demander si le recours au contrat de travail intermittent en mati re de portage s inscrit compl tement dans la l galit Certes la loi ne 125 Exemplaire un double titre d une part parce qu il s agit d une structure qui a sign un accord d entreprise et d autre part parce que ses dirigeants se situent r solument dans une logique salariale et affichent leur volont l galiste 126 Voir le CDI temps partiel modul de ITG annexe 5 p 123 127 Au regard des r gimes respectifs de rupture du CDD et du CDI ce dernier se situant dans une logique de stabilit dans l emploi 67 subordonne pas le recours au travail intermittent aux caract ristiques et ou la nature de l activit d velopp e par l entreprise C est la nature de l emploi qui constitue en effet la condition essentielle Le recours l alternance de p riodes travaill es et non travaill es ne peut concerner que les emplois qui par nature impliquent une telle intermittence Or il n est pas certain que cette condition soit remplie En effet aux termes
259. ues 2 2 2 1 Nature juridique a priori de contrat d entreprise En mati re de portage le contenu du contrat de prestation de services est pour l essentiel n gocier en amont entre le client et le port Ce contrat pr cise la nature de la prestation la dur e de la mission d lais de r alisation du travail le lieu d ex cution de la mission le prix de la prestation les modalit s de paiement ch ancier Mais au plan juridique sont parties au contrat de prestation de services la structure de portage et l entreprise cliente Sont alors institu es des relations commerciales et contractuelles dans le cadre d une convention relevant de la cat gorie des contrats d entreprise convention par laquelle un entrepreneur s engage moyennant r mun ration ex cuter pour une personne le client ou ma tre de l ouvrage un travail de fa on ind pendante 128 et sans pouvoir de repr sentation 2 2 Incertitudes juridiques La qualification de contrat d entreprise soul ve en elle m me des incertitudes 2 2 1 La situation emporte galement des risques de requalification tant au plan civil 2 2 2 qu au regard du droit p nal 2 2 3 2 2 1 Les incertitudes concernant la qualification de contrat d entreprise Dans le cadre d un contrat d entreprise l entrepreneur est tenu par une obligation de faire consistant accomplir le travail promis au profit du ma tre de l o
260. ui permet une mobilit horizontale entre entreprises utilisant cette m me qualification Outre que cette transf rabilit exige une codification et une standardisation de la qualification elle exige aussi des interm diaires capables d organiser cette transf rabilit 5 3 Les questionnements pos s par l int rim hautement qualifi et le portage salarial Peut on rendre compte du d veloppement des march s professionnels et du march externe partir de l observation des strat gies des entreprises de travail temporaire et des soci t s de portage salarial En se d veloppant t moignent elles que le salariat recouvre d sormais une grande vari t de configurations et que le d veloppement des mobilit s sur le march du travail exige la pr sence de nouveaux interm diaires ou de tiers employeurs En quoi peut on consid rer qu elles participent la mise en place d un nouveau mod le d emploi instable o l individu serait forc ment mobile et responsable de ses transitions et trajectoires Quelle est l ampleur r elle de ces ph nom nes dans le cas particulier des cadres et personnels tr s qualifi s Le travail de terrain r alis aupr s des responsables d entreprises de travail temporaire et de soci t s de portage salarial confirme t il la mise en place d un mod le d emploi instable ou sugg re t il un renforcement de la segmentation au sein de la population des cadres et travailleurs qualifi s
261. ujours eu une place importante en Grande Bretagne Ainsi la premi re r glementation charg e d encadrer les agences priv es pour l emploi date de 1974 61 l heure o nous menions nos entretiens la loi de programmation pour la coh sion sociale du 18 janvier 2005 loi Borloo n tait qu l tat de projet L article 1 de ce texte aujourd hui officiel dispose que peuvent galement participer au service public de l emploi les organismes publics ou priv s dont l objet consiste en la fourniture de services relatifs au placement l insertion la formation et l accompagnement des demandeurs d emploi les organismes li s l tat par une convention pr vue l article L 322 4 16 les entreprises de travail temporaire ainsi que les agences de placement priv es mentionn es l article L 312 1 La loi Borloo introduit donc la lib ralisation de la diffusion titre gratuit d offres et de demandes d emploi jusqu ici r serv es l ANPE ent rinant ainsi un tat de fait Les demandeurs d emploi devront toujours s inscrire l ANPE mais les offres d emploi n auront plus tre obligatoirement notifi es l Agence Cet article ne maintient la gratuit de l activit de placement que pour les personnes la recherche d un emploi et autorise leur facturation l employeur Dor navant les entreprises pourront donc d poser leurs offres d emploi y compris
262. un d entre eux a consacr ses travaux au Statut de l entreprise de l entrepreneur et du conjoint Rendu en octobre 2004 ce rapport propose une solution pour organiser le portage cr er une branche dans la famille du Travail temporaire Il n est pas pr conis de r fl chir la cr ation d un r gime ou d un cadre juridique ad hoc pour le portage Puisque les pratiques sont tr s proches avec des objectifs identiques ceux de l int rim il n est pas n cessaire de mettre en place une nouvelle profession Il s agirait de cr er une branche professionnelle particuli re au sein du travail temporaire Ces propositions de rapprochement qui ne n cessiteraient qu une simple adaptation de la l gislation existante reposent sur le postulat que le portage rentre maintenant dans une vraie logique de salariat L assimilation l int rim permettrait alors de r pondre tant aux besoins et int r ts des travailleurs que des entreprises clientes Il ne s agit donc pas de revenir sur le monopole du travail temporaire seule forme l gale de pr t de main d uvre but lucratif mais de l galiser d autres interm diaires sur le march de l emplor g Toutefois des diff rences existent qui sont pass es sous silence Dans le travail temporaire on peut remarquer que la d finition de l employeur et du pouvoir de direction qui lui est reconnu n est plus unitaire mais morcel e et partag
263. une prise de distance de ceux ci avec l entreprise gestion plus souple des temps de vie et des parcours professionnels sur le mod le des carri res nomades et mergence de nouvelles identit s au travail avec une r f rence forte au m tier Selon ces auteurs les volutions r centes sur le march du travail des cadres ne se r sument pas un simple largissement des march s externes mais peuvent signifier aussi l mergence d un march professionnel atypique qui s affirmerait comme un nouvel espace de segmentation Cela revient donc consid rer que l approche dualiste de la segmentation entre march interne et march externe pour d crire la position des cadres et professionnels tr s qualifi s sur le march du travail n est plus pertinente et doit tre renouvel e 776 B Gazier Assurance ch mage employabilit et march s transitionnels du travail Cahiers de la Maison des Sciences conomiques n 9903 mars 1999 7 M Piore Identity et career mobility Proposal submitted to the National Sience Fondation 2000 778 H Petit Cambridge EU contre Cambridge GB Deux approches segmentationnistes face au tournant des ann es 80 conomies et Soci t s S rie Socio conomie du travail AB n 23 2004 p 12 7 Voir le rapport Les professionnels autonomes Une nouvelle figure du monde du travail tude r alis e pour la Direction des Entreprises Commerciales Artisanales et de Services D
264. upposent d une part la conclusion d un contrat commercial avec l entreprise cliente afin de d terminer les conditions de la mission dur e lieu co t elles conduisent d autre part la conclusion d un contrat de travail avec le port ou l int rimaire 8 www guideduportage com 4 2 Un m me segment du march du travail D s lors que nous avions fait le choix de situer une partie de notre tude dans le champ du travail temporaire hautement qualifi la comparaison avec le portage salarial devenait semble t il pertinente En effet selon le Guide du portage l accueil d un intervenant dans la structure juridique d une soci t de ce type s adresse des professionnels de haut niveau agissant comme experts consultants formateurs ou prestataires de services enti rement autonomes dans leur prospection commerciale et leurs interventions en entreprise D apr s le Syndicat National des Entreprises de Portage Salarial SNEPS il s agirait essentiellement de prestations dans les domaines de l audit du conseil de la conduite de projets de l expertise ou de la formation etc Le SNEPS a d ailleurs labellis le terme portage salarial qui ne renvoie selon lui qu des prestations intellectuelles On se situe donc a priori dans le m me champ d tude que celui retenu mati re en d int rim celui du travail hautement qualifi ce qui a contribu conforter notre choix Mais nous v
265. ur le c ur de m tier obligations administratives juridiques comptables financi res li es l exercice d une activit en solo titre d illustration dans la soci t de portage pr sente dans le secteur du b timent pr s de 60 des port s sont des anciens 23 Ainsi certains affirment que le lien de subordination s affaiblit avec l accroissement des responsabilit s les nouvelles organisations du travail et des horaires ou l volution des rapports hi rarchiques Voir D Cazal Les nouvelles formes d emploi en Europe Sciences humaines 1997 n 69 p 40 34 S Devis 2000 Vision 35 M L Morin et L Mallet La d termination de l emploi occup Droit social 1996 p 663 6 Cela renvoie la th orie du push les salari s tant expuls s vers le travail ind pendant ou d autres alternatives au salariat classique pour demeurer sur le march du travail 37 Voir infra les d veloppements sur la m tamorphose du salariat de confiance 96 travailleurs ind pendants qui ne viennent pas au portage pour trouver s curiser leur situation mais pour conserver leur ind pendance tout en n ayant plus assumer toutes les charges inh rentes la qualit d entrepreneur les tendances attractives Les deux formes traditionnelles d emploi ne sont pas que r pulsives Elles pr sentent un certain nombre d attraits pouvant justifier le recours au portage L avantage principal du salariat t
266. urs des experts confront s des processus de rationalisation de leur activit processus dans lesquels la logique industrielle de la productivit de d bit est rarement totalement cart e et de renouvellement des modalit s de la division du travail en particulier entre managers et experts L h t rog n it interne du groupe des cadres s est donc accentu e avec la diversit croissante des modes d insertion sur le march du travail ainsi que des formes de la relation de travail qui leur est propos e Trois types de cadres d entreprise aux caract ristiques distinctes existent aujourd hui les cadres dirigeants les cadres hi rarchiques et les cadres experts et ou producteurs Cette volution se traduit selon nous par une nouvelle segmentation de leur march du travail Si les cadres dirigeants continuent b n ficier des pratiques traditionnelles de gestion de leur relation d emploi et de carri re dans les entreprises les cadres hi rarchiques semblent parmi les plus expos s l rosion de ce mod le de confiance De leur c t les cadres experts et ou producteurs dont l activit repose d abord sur la mise en uvre d une expertise technique constituent un segment de plus en plus strat gique au sein du groupe des cadres dans une conomie fond e sur la connaissance et pour eux l entreprise est moins pr occup e de la loyaut au sens traditionnel valorisa
267. ut citer les m tiers du b timent le graphisme l lectrotechnique mais galement la traduction ou encore le secr tariat motivations des port s Comme soulign pr c demment notre travail ne nous a pas conduit r aliser des entretiens avec les port s Nous nous contenterons donc pour aborder la question des motivations de ces personnes de renvoyer au tableau r capitulant les diff rentes situations et de r sumer l enqu te effectu e par le GREP Celle ci identifie quatre cas de figure les transitaires en attente d un emploi salari classique les porteurs de projets en passe de devenir travailleurs ind pendants les salari s port s durables rejetant le plus clairement la relation de subordination choix volontaire du portage les ind cis 2 1 3 Commentaires La place du portage doit tre relativis e Au regard de l ensemble de la population active le nombre de port s est modeste Cependant il se situe en augmentation l instar du nombre de structures et des chiffres d affaires r alis s par les entreprises de portage Il s agit galement d un dispositif assez litiste auquel on recourt essentiellement des cadres de niveau sup rieur ou encore des travailleurs hautement qualifi s En raison de la d marche commerciale que le port doit assumer il est vident que cette forme d emploi requiert d importantes capacit s d initiative
268. uver un emploi salari classique Par exemple sur le site internet de l ANPE le portage salarial est pr sent comme un moyen de passer son compte tout en gardant un confortable statut de salari comme une alternative int ressante au statut d ind pendant et des agences de l ANPE et de APEC d dient certains pr sentoirs au portage pour mieux le faire conna tre en particulier des cadres On peut galement noter que sur le site web de l APCE Agence Pour la Cr ation d Entreprise on trouve des informations sur le portage salarial On doit ajouter que le portage salarial peut tout du moins dans certains secteurs tre un moyen de l galisation du travail au noir On peut citer le secteur du b timent Ainsi dans la structure enqu t e pr sente dans le b timent environ 60 des port s sont d anciens ind pendants dont une partie des revenus ant rieurs provenait de travaux r alis s au noir Lorsqu ils int grent la soci t de portage leur niveau d activit ne se trouve pas affect mais tous les chantiers seront d clar s car les travailleurs y trouvent des int r ts notamment la protection contre les accidents du travail et l ouverture de droits retraite partir des salaires per us Il s agit l de deux questions sensibles en raison de la sinistralit du secteur fort taux d accidents professionnels et des faibles retraites auxquelles peuvent pr tendre les artisans
269. uvrage En principe c est donc la soci t de portage qui est engag e puisque c est elle qui a la qualit d entrepreneur Mais l on sait que l entreprise de portage ne repr sente en r alit qu un interm diaire entre le professionnel port qui accomplit mat riellement le travail et le client afin de permettre la transformation des honoraires en salaires D s lors la qualification de contrat d entreprise devient source d interrogations juridiques 128 Voir F Collart Dutilleul et P Delebecque Contrats civils et commerciaux d Dalloz Pr cis 2004 sp c p 6llets 69 Certes l entrepreneur peut s adjoindre les services de ses propres salari s pour ex cuter le travail C est manifestement sur ce terrain que se situent les entreprises de portage puisqu elles concluent un contrat de travail avec les port s devenant ainsi leur employeur La difficult et elle est s rieuse tient alors la r alit du lien salarial On peut donc se demander s il ne s agit pas plut t pour la soci t de portage de se substituer le port dans l ex cution de ses obligations l gard du ma tre de l ouvrage La pratique du portage semble correspondre une cession du contrat d entreprise au port qui se r alise dans le cadre d un contrat de sous entreprise Autrement dit la cession intervient entre deux ind pendants et suppose en principe l autorisation du ma tre d
270. velle figure du monde du travail tude r alis e pour la Direction des Entreprises Commerciales Artisanales et de Services DECAS du Minist re de l conomie des Finances et de l Industrie 2003 pp 89 93 98 qu adopter cette voie devrait conduire cr er un noyau dur de droits sociaux applicables tous les rapports de travail au del de leur qualification formelle en termes d autonomie ou de subordination Remplacer l opposition rigide entre travail salari travail ind pendant par un continuum d activit s auquel attribuer une s rie de garanties modulaires et variables partir d un minimum commun pour proc der ensuite de fa on progressive vers des protections plus fortes Il n est pas certain que cette deuxi me voie ait un avenir d une part parce qu elle conduit r interroger pour mieux s en loigner notre conception dichotomique des formes d emploi d autre part parce qu elle suppose l laboration d un cadre juridique complexe organisant la continuit des droits et d passant donc la seule question des garanties instituer 1 2 3 Cr er des statuts interm diaires L apparition de quasi entrepreneurs peut ventuellement conduire emprunter une troisi me voie consistant ent riner l existence de formes hybrides sans remettre en cause les deux formes traditionnelles d emploi salariat travail ind pendant Appara trait alors une troisi me cat gorie d
271. viron 1 300 consultants actifs 45 de consultants ayant plus de 55 ans Pratiques d emploi Contrats de travail CDD CDI temps partiel modul Paiement du salaire R mun ration au mois ind pendamment du r glement de la facture client Garantie d un salaire minimum calcul en fonction du temps de prestation d clar sur la base des minima conventionnels convention collective SYNTEC prime compl mentaire Frais de gestion Option laiss e au consultant taux de 10 pour les consultants n ayant ni frais de mission ni d penses de fonctionnement se faire rembourser taux de 12 si gestion des frais de mission et d penses de Fonctionnement par la soci t de portage Abattement en fonction du CA hors taxe constat sur un exercice 2 points donc taux de 8 ou 10 pour un CA cumul de 60 000 euros 4 points donc taux de 6 ou 8 en cas de CA de 150 000 euros 6 points donc taux de 4 ou 6 en cas de CA de 200 000 euros Autres services Mise en r seau des consultants Appui temporaire de tr sorerie Formation aux strat gies et aux outils applicables aux m tiers du conseil ex d finir le prix de la prestation laborer une proposition commerciale intervenir en sous traitance Particularit s Prime d objectifs en fonction de r alisation du budget du centre d activit de chaque consultant Syst me de compte individuel Plan pargne entreprise C
272. votre activit pourcentage d int rimaires de missions quel int r t pour l agence de travailler dans le domaine de l int rim hautement qualifi quelles sont les raisons principales pour lesquelles les entreprises utilisatrices font appel vous en mati re de recrutement d l gation motifs de recours de quels types d entreprises s agit il le plus souvent taille secteur quels types de postes sont alors pourvoir Quelle dur e des missions vous confient elles couramment d autres fonctions si oui lesquelles et pourquoi Dans quelle mesure peut on parler en la mati re d externalisation de la fonction RH quelles sont les principales caract ristiques de la main d uvre recherch e ge exp rience et anciennet qualification Pouvez vous tracer bri vement une typologie des int rimaires en fonction de ces crit res quelles sont les attentes des int rimaires auxquels vous confiez des missions vis vis de vous des entreprises utilisatrices Ont ils un projet professionnel pr cis Quelles sont leurs aspirations constatez vous un d veloppement important de l int rim cadre Si oui comment l expliquez vous alors que cette population est traditionnellement stable et fid le son entreprise Quels sont les arguments avanc s par les cadres et les entreprises pour justifier le recours cette forme de travail quelles sont selon vous les sp cificit s de
273. xterne paS m O J Os ge pe N mn March professionnel atypique Pour autant les strat gies d internalisation des entreprises n ont pas disparu et des tudes r centes montrent que les logiques de march s internes concernent encore de nombreuses cat gories de salari s des degr s divers qu il s agisse du r le des promotions internes ou du rendement de l anciennet dans la firme et dans l emploi l encontre des discours souvent entendus les nouveaux mod les productifs qui fondent leur efficacit conomique sur le travail en quipe l autonomie la responsabilit et la participation des travailleurs la coop ration la confiance et des apprentissages collectifs sp cifiques la firme exigent que la relation d emploi soit durable et ceci est aussi vrai pour les organisations 283 E Lefresne Vers un renouvellement de l analyse segmentationniste conomies et Soci t s S rie conomie du travail AB n 22 2002 p 1251 284 P Lemistre Transformation des march s internes et emplois en France Les Notes du LIRHE n 360 2002 p 12 Voir aussi APEC La mobilit professionnelle des cadres Les tudes de l emploi Cadres juin 2004 et C Falcoz pr c 109 construites autour d une logique de m tiers M me si le r le des march s internes est moins important pour certaines cat gories de salari s il n est donc question ni d une rosion

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