Télécharger le PDF - Forestier & Hinfray
Contents
1. d autant que la fiducie est un acte de disposition entrainant transfert de propri t et que le doute sur la nature des l ments vis s dans l acte pourrait tre interpr t dans le sens l excluant En pr sence de biens et droits immobiliers l laboration du descriptif aura avantage tre confi e un expert en particulier s il s agit d une fiducie s ret A l occasion de la remise du descriptif et des modalit s de son actualisation entrant dans r daction de la convention il sugg rera le cas ch ant sa d signation dans le cadre de l article 2488 3 du Code civil applicable la fiducie portant sur les immeubles cf article 2372 5 en cas de fiducie portant sur des meubles N cessit d un descriptif pr cis des biens au regard de l obligation de conservation Le fiduciaire sera g n ralement charg d assurer la conservation des biens qui lui sont confi s Cette obligation tant susceptible de degr s une clause limitant ou du moins plafonnant sa responsabilit pourra tre introduite conforme au r gime des clauses abusives ou limitatives C est dire le soin que le r dacteur du contrat devra lui apporter en n h sitant pas entrer dans le d tail des biens transf r s et de leur descriptif complet une telle approche limitera le risque de voir le juge en cas de difficult se livrer une appr ciation abstraite de la faute en l absence de crit res pr cis quant au contenu de l obligation de conservati2. donner lieu un acte crit enregistr dans les m mes conditions Un registre national des fiducies est constitu selon des modalit s pr cis es par d cret en Conseil d Etat D cret n 2010 219 du 2 mars 2010 Article 2022 du Code civil Lorsque le fiduciaire agit pour le compte de la fiducie il doit en faire express ment mention De m me lorsque le patrimoine fiduciaire comprend des biens ou des droits dont la mutation est soumise publicit celle ci doit mentionner le nom du fiduciaire s qualit s Forestier amp Hinfray 2012 06 26 4 Assises de l Expertise du 28 juin 2012 IFEI TIERS PROTECTEUR Sauf stipulation contraire du contrat de fiducie le constituant peut tout moment d signer un tiers charg de s assurer de la pr servation de ses int r ts dans le cadre de l ex cution du contrat et qui peut disposer des pouvoirs que la loi accorde au constituant Lorsque le constituant est une personne physique il ne peut renoncer cette facult Forestier amp Hinfray 2012 06 25 AH cv 4 Assises de l Expertise du 28 juin 2012 IFEI PUBLICATIONS 1 AJDI La Fiducie et le bail commercial f vrier 2012 par Antoine HINFRAY 2 LE CERCLE IFEI n 41 La Fiducie en droit fran ais juillet 2011 par Antoine HINFRAY 3 Observateur de l Immobilier du CREDIT FONCIER ODI n 79 La Fiducie en droit fran ais juillet 2011
3. un tat des lieux ou d un constat d huissier Forestier amp Hinfray O 3 8 En cas d apport d immeuble en fiducie le fiduciaire a charge de respecter la d composition du bien inscrit en sa comptabilit La ventilation valeur du terrain amp valeur du b ti aura avantage tre confirm e le cas ch ant dire d expert En situation d op ration de d faisance op ration isolant une dette et les actifs permettant terme de faire face aux flux g n r s par la dette cette op ration suppose expertise L approche dynamique de l valuation de la valeur r elle des biens transf r s s impose ici prenant en compte l int gralit des flux futurs attendus aussi bien sur les passifs que sur les actifs Il demeure que ce calcul est de nature soulever des difficult s Chaque fois que la mise en fiducie portera sur des l ments autres que des cr ances l valuation des flux futurs n cessitera l anticipation de recettes ou du chiffre d affaires susceptibles d tre g n r s par les l ments transf r s Les parties devront convenir entre elles du taux d actualisation prendre en compte sachant que l valuation finale sera tr s sensible au taux retenu La m thode d valuation r sultera en d finitive des changes que les parties au contrat d velopperont entre elle En outre sachant qu elle pourra faire l objet d un contr le par l administration la m thode retenue devra tre coh rente compte tenu de l
4. S agissant d un constituant sans contr le la sortie du bien de son patrimoine doit entrainer la constatation d une plus value ou d une moins value latente correspondant la diff rence entre la valeur historique transcrite dans les critures du constituant et la valeur v nale du bien au jour du transfert Il demeure que cette constatation peut tre neutralis e en se pla ant sous le r gime de l article 238 quater B du CGI au choix de la convention fiduciaire selon la volont des parties voir supra Prise en compte b n fice d ficit gt Les b n fices r alis s par la fiducie sont appel s s agr ger au r sultat du constituant le cas ch ant ils peuvent tre compens s avec ses propres r sultats d ficitaires Si la fiducie constate un d ficit il s impute sans restriction sur les b n fices r alis s en propre par le constituant La fiducie n a donc son niveau aucun report d ficitaire au sens fiscal 4 4 Charge finale des impositions gt Eu gard aux effets de la transparence fiscale les parties au contrat de fiducie auront avantage convenir entre elles des modalit s du r glement final de la charge fiscale entre le constituant redevable et le fiduciaire Il pourra tre stipul qu une partie des revenus g n r s par la fiducie est en cours de contrat revers e au constituant l effet de lui permettre d honorer ses obligations CHOIX D OPPORTUNITE QUANT AU REGIME FISCAL gt La neutral
5. par Antoine HINFRAY 4 Note D l gation des Barreau de France DBF La Fiducie en droit fran ais avril 2010 par Antoine HINFRAY amp Les publications list es ci dessus sont consultables sur le pr sent site For Stier amp Hinfray
6. appliqu s la valeur v nale r elle La valeur retenir aura avantage tre confirm e notamment en pr sence de biens d membr s 3 gt Pour s curiser le d nouement de la fiducie O En pr sence d une fiducie s ret d nou e pour d faut de paiement de la dette garantie lorsque la dette garantie par la fiducie n est pas pay e l expiration du contrat le cr ancier devient ipso facto propri taire du bien en fiducie Le cr ancier peut exiger du fiduciaire qu il lui remette le bien ou si la convention fiduciaire le pr voit que le fiduciaire le vende et lui remette le prix hauteur de sa cr ance l ventuelle diff rence tant restitu e au constituant Selon disposition d ordre public la valeur du bien doit tre d termin e par expert A noter 1 Toute clause cartant le recours l expertise est r put e non crite de m me toute clause de nature fixer les crit res que l expert devrait respecter pour valuer le bien cf Cas Com 5 5 2009 n 08 17 465 BRDA 9 09 2 L expert est librement choisi par les parties le contrat pouvant l avance le d signer ou organiser les modalit s de sa d signation 3 L valuation de l expert s impose aux parties qui ne peuvent la remettre en cause sauf prouver que l expertise est entach e d erreur grossi re Du fait de l obligation pr vue au contrat pour le fiduciaire de rendre compte de sa mission au moment o le contrat prend fin en pr
7. 4 assises de l expertise immobili re COMMISSION FIDUCIE 2012 l 1 PRESENTATION La Commission Fiducie a pour mission d ouvrir la r flexion sur les montages fiduciaires et les besoins propres aux m thodes expertales Elle s est donn pour objectif de formuler des pr conisations en la mati re La Commission s est r unie 8 fois au cours des 12 derniers mois cette occasion elle s est rapproch e de professionnels partenaires notaires avocats banquiers l 2 COMPOSITION PERMANENTE Micha l MORRIS Vice Pr sident IFEI Pr sident JONES LANG LASALLE EXPERTISES Fran ois ROBINE Expert en Evaluation immobili re FRANCOIS ROBINE amp Associ s David JOUANNET Expert en Evaluation immobili re CHAMBRE DES NOTAIRES DE PARIS Antoine HINFRAY Ancien Vice Pr sident IFEI Avocat associ SCP FORESTIER amp HINFRAY Vincent MIAILHE Avocat of counsel SCP FORESTIER amp HINFRAY Y YV V V Il COMMISSION FIDUCIE ASSISES DU 28 JUIN 2012 Il 1 PR SENTATION ET COMMENTAIRES DU DISPOSITIF L GAL FIDUCIAIRE FRANCAIS Les parties la convention L organisation du contrat La fiscalit neutralit ou non Il 2 ILLUSTRATIONS La fiducie s ret et l optimisation d un financement avec quelques focus concernant v le co tdu montage fiduciaire v la recharge de la fiducie v l acte anormal de gestion et le bail La fiducie gestion etla d faisance visantnotamment
8. AIRE Propri taire conomique Propri taire juridique R sultat revenus TVA ISF CET Taxe fonci re DEROGATIONS A LA TRANSPARENCE FISCALE gt TVA et fiscalit locale AMENAGEMENTS PRATIQUES gt Convention fiduciaire et incidences fiscales Mentions obligatoires au contrat Contr le ou non de la fiducie par le constituant Prise en compte b n fice d ficit Charge finale des impositions NS CHOIX D OPPORTUNITE QUANT AU REGIME FISCAL gt La neutralit r gime de plein droit non obligatoire v Int r t de la renonciation Y En cas d op ration de d faisance FORMALITES D ENREGISTREMENT peine de nullit de plein droit du contrat Forestier amp Hinfray 2 4 PRINCIPE DE NEUTRALITE amp CHOIX D OPPORTUNITE EN PRESENCE D UN CONSTITUANT PERSONNE PHYSIQUE O MORALE PRINCIPE DE NEUTRALITE gt Pour tre praticable la fiducie suppose d en conna tre le r gime fiscal d accompagnement Le r gime d ensemble repose sur le principe d une distinction entre propri t juridique et propri t conomique La neutralit fiscale de l op ration s en trouve ainsi garantie consid rant que le bien reste en toutes occasions la propri t conomique du constituant en transparence de la fiducie Comme en mati re de mutation conditionnelle des apports c est la vocation du bien revenir son auteur constituant qui justifie l absence de taxation sur les transmissions tant l aller qu au reto
9. TIONS A LA TRANSPARENCE FISCALE gt T V A et fiscalit locale Les d rogations au principe de transparence visent exclusivement la T V A et la fiscalit locale Seules ces deux natures de contribution appellent l id e diff rente d une ind pendance du patrimoine fiduciaire vis vis du constituant Cons cutivement le fiduciaire est consid r comme le redevable de la T V A C est galement le fiduciaire qui est redevable de la Contribution conomique territoriale C E T et de la taxe fonci re en cas de transfert d un bien immeuble dans le cadre de la fiducie Quant la taxe d habitation le redevable reste celui qui dispose de la jouissance effective AMENAGEMENTS PRATIQUES gt Convention fiduciaire et incidences fiscales Mentions obligatoires au contrat gt Le r gime de neutralit fiscale ne s applique au transfert des actifs dans le patrimoine fiduciaire que si le fiduciaire s engage respecter un ensemble d obligations et d engagements pr vus au 3 du I de l article 238 quater B du CGI reprise au bilan fiduciaire des critures du constituant accomplissement de certaines obligations fiscales en substitution du constituant retraitement des plus values le cas ch ant Ces engagements doivent imp rativement figurer dans le contrat de fiducie Contr le ou non de la fiducie par le constituant gt La neutralit fiscale est la cons quence du contr le du constituant sur le m canisme de transfert mis en place
10. a fiducie exposition la majorit des risques relatifs au patrimoine transf r 2012 06 25 4 Assises de l Expertise du 28 juin 2012 IFEI 1 8 Par Vincent MIAILHE Avocat of counsel SCP FORESTIER HINFRAY FIDUCIE ET EXPERTISE en guise de vade mecum PLAN ROLE ET INTERVENTIONS DE L EXPERT gt Les diligences susceptibles d tre accomplies en vue de s curiser et r guler l op ration fiduciaire 1 gt Pour s curiser la mise en place de la convention fiduciaire 2 gt Pour s curiser le d roulement de la fiducie et les parties concern es entre elles 3 gt Pour s curiser le d nouement de la fiducie 4 gt En apport de recommandations pr ventives et ou r gulatrices Code civil articles 2372 1 amp suivants modifi s par la Loi n 2009 526 du 12 mai 2009 Code civil articles 2488 1 amp suivants modifi s par la Loi n 2009 526 du 12 mai 2009 For Stier amp Hinfray 2 8 ROLE ET INTERVENTIONS DE L EXPERT gt Les diligences susceptibles d tre accomplies en vue de s curiser et r guler l op ration fiduciaire 1 gt Pour s curiser la mise en place de la convention fiduciaire Q N cessit d un descriptif pr cis des biens la convention valant acte de disposition parmi la liste des mentions que tout contrat de fiducie doit peine de nullit d terminer les biens La description des l ments transf r s aura donc profit tre certaine et l inventaire de ceux ci dress
11. a nature de l op ration afin d tre en mesure d en justifier le principe les modalit s et l quilibre qui en r sulte entre le constituant le fiduciaire et le b n ficiaire Dans le cadre d une op ration de d faisance fiduciaire il conviendra d actualiser les flux futurs sur une p riode fix e en fonction de la date d ch ance de la dette et de retenir un taux d actualisation des actifs transf r s qui soit coh rent mais pas n cessairement quivalent par rapport au taux contractuel de la dette et de ses modalit s de paiement cf la fiducie mode d emploi F Lefebvre 4601 En pr sence d un transfert d immeuble la taxe de publicit fonci re co t global gt 0 815 est assise et liquid e sur la valeur figurant lacte sauf le droit de l administration de requ rir l expertise afin d tablir que la valeur r elle est sup rieure la valeur exprim e dans l acte La valeur figurant lacte aura donc avantage tre confirm e En pr sence d un immeuble transf r dans une fiducie non contr l e grosso modo gt constituant non b n ficiaire de la fiducie pour son traitement comptable la valeur v nale est retenir nota gt si la loi n organise pas de contr le l administration est libre et non la valeur de convenance La valeur figurant l acte aura avantage tre confirm e En pr sence d une fiducie s ret avec recharge comportant un immeuble la valeur estim e du bien consid r const
12. al r gime de plein droit l op ration de d faisance fiduciaire FORMALITES D ENREGISTREMENT peine de nullit de plein droit du contrat Le contrat de fiducie qu il soit tabli en la forme notari e par acte d avocat ou sous seing priv doit tre enregistr dans le mois de sa date au service des imp ts du si ge du fiduciaire si plusieurs fiduciaires au choix du si ge de l un d eux Droit fixe d enregistrement 125 CGI art 1133 Cette d marche s analyse comme constitutive de la d claration d existence de la fiducie Lorsque le contrat de fiducie porte sur un immeuble ou des droits r els immobiliers il rel ve obligatoirement d un acte authentique et doit tre soumis dans le d lai de deux mois la formalit fusionn e de l enregistrement et de la publicit fonci re lieu bureau des hypoth ques de la situation de l immeuble Droits fusionn s de 0 815 y compris le salaire du conservateur per us sur la valeur de l immeuble telle que figurant l acte fiduciaire f A i e PE Ge fiducie non contr l e grosso modo fiducie en pr sence d un constituant non b n ficiaire Pour plus de pr cisions se reporter lavis du CNC n 2008 01 d finissant les crit res permettant de d terminer l existence ou non du contr le par le constituant d tention de pouvoirs de d cision et de gestion capacit b n ficier de la majorit des avantages conomiques d gag s par l
13. e le fiduciaire n est pas le cr ancier ce dernier peut exiger de lui la remise du bien dont il peut alors librement disposer ou si la convention le pr voit la vente du bien et la remise de tout ou partie du prix La valeur du bien est d termin e par un expert d sign l amiable ou judiciairement Toute clause contraire est r put e non crite 2012 06 26 4 Assises de l Expertise du 28 juin 2012 IFEI IDENTITE FIDUCIAIRE Article 2012 du Code civil La fiducie est tablie par la loi ou par contrat Elle doit tre expresse Si les biens droits ou s ret s transf r s dans le patrimoine fiduciaire d pendent de la communaut existant entre les poux ou d une indivision le contrat de fiducie est tabli par acte notari peine de nullit peine de nullit le contrat de fiducie et ses avenants sont enregistr s dans le d lai d un mois compter de leur date au service des imp ts du si ge du fiduciaire ou au service des imp ts des non r sidents si le fiduciaire n est pas domicili en France Lorsqu ils portent sur des immeubles ou des droits r els immobiliers ils sont sous la m me sanction publi s dans les conditions pr vues aux articles 647 et 657 du code g n ral des imp ts La transmission des droits r sultant du contrat de fiducie et si le b n ficiaire n est pas d sign dans le contrat de fiducie sa d signation ult rieure doivent peine de nullit
14. era utiles dans le cadre de toute intervention pr liminaire de sa part la mise en place d une convention fiduciaire A cet gard il s appuiera sur le r glement CRC n 2008 01 4 1 selon lequel le constituant doit fournir un certain nombre d informations quant la nature des actifs et passifs transf r s ou transf rer et offrira de pr ciser les modalit s d valuation retenues lors du transfert Forestier amp Hinfray O 6 8 Op ration de d faisance et droit d action reconnu aux cr anciers sur le patrimoine fiduciaire en cours de d roulement de la convention fiduciaire il peut r sulter des circonstances une insuffisance d l ments d actif au sein du patrimoine fiduciaire pour faire face au paiement de l ensemble des sommes dues aux cr anciers insuffisance survenue par suite d une d perdition objective de la valeur des actifs pr sents dans ce patrimoine soudaine d t rioration physique du bien obsolescence accrue li e la modification de facteurs conomiques ou environnementaux Fonction de la configuration de d s quilibre potentiel entre l ments de passif et d actif relev e la mise en place de la fiducie l expert recommandera le cas ch ant des diagnostics r guliers et ou ponctuels Patrimoine fiduciaire important et ou complexe un certain niveau d importance et ou de complexit la gestion du patrimoine fiduciaire peut relever de techniques particuli res pour la mise en uvre des
15. ique le patrimoine fiduciaire ne peut alors tre affect en garantie d une nouvelle dette que dans la limite de sa valeur estim e au jour de la recharge A peine de nullit la convention de rechargement tablie selon les dispositions de l article 2372 2 est enregistr e sous la forme pr vue l article 2019 La date d enregistrement d termine entre eux le rang des cr anciers Les dispositions du pr sent article sont d ordre public et toute clause contraire celles ci est r put e non crite 8 8 Code civil articles 2488 1 amp suivants modifi s par la Loi n 2009 526 du 12 mai 2009 Article 2488 1 La propri t d un bien immobilier peut tre c d e titre de garantie d une obligation en vertu d un contrat de fiducie conclu en application des articles 2011 2030 Par d rogation l article 2029 le d c s du constituant personne physique ne met pas fin au contrat de fiducie constitu en application du pr sent chapitre Article 2488 2 En cas de fiducie conclue titre de garantie le contrat mentionne peine de nullit outre les dispositions pr vues l article 2018 la dette garantie et la valeur estim e de l immeuble transf r dans le patrimoine fiduciaire Article 2488 3 A d faut de paiement de la dette garantie et sauf stipulation contraire du contrat de fiducie le fiduciaire lorsqu il est le cr ancier acquiert la libre disposition du bien c d titre de garantie Lorsqu
16. it r gime de plein droit non obligatoire Int r t de la renonciation gt Lorsque la transcription du transfert des actifs dans les comptes de la fiducie s effectue aux valeurs r elles fiducie non contr l e par le constituant ou choix d lib r des parties la renonciation au r gime de neutralit fiscale peut le cas ch ant s av rer opportune Notamment si elle permet de compenser une part importante ou la totalit de la plus value de transfert avec les d ficits en instance de report chez le constituant En effet si le r gime de neutralit fiscale s applique de plein droit il n est toutefois pas obligatoire Si le constituant y trouve un int r t tel peut tre le cas lorsque le montant de la plus value est faible ou que les engagements souscrire apparaissent trop contraignants ou trop lourds il conserve la possibilit d y renoncer en veillant ce que le fiduciaire s abstienne de souscrire les engagements pr vus au 3 du de l article 238 quater B du CGI En cas d op ration de d faisance gt Le cas de figure quant au choix d opportunit au regard de l impact sur le bilan du constituant d sireux de se d faire selon le cas d actifs sur valoris s ou sous valoris s et ou de passifs isoler lors de la mise en fiducie le constituant selon l objectif conomique vis optera le cas ch ant pour une fiscalit d entr e ou de sortie autrement dit damont renonciation la neutralit fiscale ou d av
17. itue une limite pour tout constituant personne physique d une fiducie suret avec recharge L expert aura souci d attirer l attention des parties la convention fiduciaire quant cette limite Au regard des informations porter obligatoirement en annexe d un contrat de fiducie quant la nature des biens transf r s sont pr ciser les modalit s d valuation retenues et en cas d valuation la valeur v nale les modalit s de d termination de cette valeur cf CRC n 2008 01 4 1 Les donn es figurant en annexe de l acte auront avantage tre valid es ForStier amp Hinfray 4 8 2 gt Pour s curiser le d roulement de la fiducie et les parties concern es entre elles O En cas de mise en location d un bien fiduciaire lorsque la location d un bien fiduciaire porte sur un immeuble ou un fonds de commerce le fiduciaire outre qu il doit prendre en consid ration le r gime locatif l gal applicable doit veiller stipuler un loyer conforme au prix du march cf acte anormal de gestion cet gard le fiduciaire aura avantage prendre ses pr cautions et solliciter un avis pr alable d expert En cas de cession par le constituant de ses droits en cours de fiducie les droits c d s sont r put s porter sur l ensemble des biens formant le patrimoine fiduciaire Corr lativement pour flapplication des droits d enregistrement en pr sence d immeuble s les droits de mutation seront ceux d une vente
18. on et donc de son ex cution imparfaite En mati re immobili re notamment la prudence voudra que le descriptif du ou des biens transmis soit exhaustif et qu ce titre la t che en soit confi e un huissier charge pour un expert d en v rifier la suffisante exhaustivit notamment en pr sence de biens complexes ou de nature sp cifique N cessit d un descriptif pr cis des biens d autant qu un bien transmis en fiducie suppose sa restitution l occasion du d nouement A cette occasion des difficult s peuvent appara tre le bien a t d grad il a disparu il a t transform Comment doit se faire la restitution Les solutions admises en cas de r solution ou d annulation de contrat sont elles transposables supposer que cette solution soit la bonne il faudrait admettre que le constituant b n ficiaire jouit d une cr ance en r paration contre le fiduciaire celui ci devant supporter le co t de la remise en tat m me en l absence de faute Ou les solutions admises en mati re de gage seront elles pr f rablement transposables L appr ciation de la responsabilit du fiduciaire pourrait se faire selon le raisonnement d une obligation de r sultat att nu e Faut il qu il puisse disposer l encore d un tat d origine du bien confi suffisamment probant et complet Le m me besoin d identification des biens l entr e la conservation et la sortie de la fiducie peut prendre la forme plus statique d
19. peut tre assujetti l ISF demeure que les associ s personnes physiques de la soci t constituante seront en cas d assujettissement l ISF tenus de d clarer dans leur patrimoine imposable la valeur v nale des parts de cette soci t laquelle comprendra la valeur v nale r elle nette des biens ou droits transf r s dans le patrimoine fiduciaire D une mani re g n rale ISF sera calcul sur la valeur v nale nette du patrimoine fiduciaire au 1er janvier de l ann e d imposition tout en veillant ce que l valuation des biens transf r s tienne compte des contraintes juridiques d coulant du contrat de fiducie ainsi qu en mati re de d membrement 3 4 o Autres transpositions dans la mesure o les biens fiduciaires restent affect s l activit professionnelle du constituant ils peuvent toujours tre exon r s d ISF ce titre De m me le transfert en fiducie de titres de soci t faisant l objet d un engagement de conservation ne devrait pas avoir d incidence sur leur exon ration partielle ou totale 2 gt S agissant dun constituant personne morale le principe de neutralit fiscale s applique pareillement sachant que la plupart des transferts seront r alis s sur la base des valeurs comptables Quant au r sultat de la fiducie il est d termin et imposable selon les r gles applicables au b n fice r alis par le constituant consid r comme le redevable en mati re d imp ts directs DEROGA
20. quelles le recours des professionnels peut s av rer n cessaire Tel bien s r sera le cas des missions d riv es telles que celles relatives aux valuations des diff rents biens et droits Pourront s y ajouter des avis d expert quant aux techniques de mise en vente des biens dont le fiduciaire peut le cas ch ant se voir confier la charge Imp t de solidarit sur la fortune et transparence fiduciaire en mati re d imp t de solidarit sur la fortune ISF les biens ou droits transf r s au patrimoine fiduciaire sont consid r s comme demeurant dans le patrimoine du constituant Le constituant personne physique est donc susceptible d tre redevable de FISF sur la valeur v nale nette du patrimoine fiduciaire Par ailleurs en pr sence d un constituant personne morale non assujetti l ISF en tant que tel tout associ personne physique de la soci t constituante est galement susceptible d tre assujetti lISF et quant lui tenu de d clarer dans son patrimoine personnel la valeur v nale des parts de la soci t laquelle comprend la valeur v nale r elle nette des droits d tenus par ladite soci t dans le patrimoine fiduciaire L expert recommandera ce titre des diagnostics r guliers et ou ponctuels D autant que sont en particulier inclure dans ce patrimoine imposable outre les biens ou droits transf r s ou ceux ventuellement acquis en remploi mais galement les fruits tir s de l exploitation d
21. sence d une reddition des comptes portant sur des actifs immobiliers le fiduciaire aura avantage dans certains cas notamment accroissement d valorisation substitution acquisition d un bien en cours de d roulement en faire certifier la valeur restitu e D autant plus si la r mun ration du fiduciaire comporte un bonus en de l accroissement du patrimoine fiduciaire confi Forestier amp Hinfray O 4 gt 5 8 En pr sence d un constituant b n ficiaire personne physique et en cas de son d c s le d c s emporte cessation de la fiducie gestion les biens fiduciaires revenant la succession La liquidation des droits de succession relatifs au patrimoine fiduciaire est d termin e sur la valeur v nale nette la date du d c s Le fiduciaire comme les h ritiers auront avantage faire expertiser cette valeur nette notamment en pr sence de biens et droits immobiliers En apport de recommandations pr ventives et ou r gulatrices Inventaire actualisation et opposabilit aux tiers gt les biens et droits doivent tre d termin s dans le contrat peine de nullit l expert invitera les parties pr ciser contractuellement les modalit s de l inventaire pour d terminer au mieux l tat des biens et de leur valeur ainsi que les modalit s de son actualisation le patrimoine tant une r alit vivante Afin de tenir compte de l int r t des tiers pour viter la fraude la loi tant muette sur ce poin
22. t l expert sugg rera la prudence et recommandera l instar de la solution adopt par le Code civil qu becquois articles 1327 amp 1330 de communiquer l inventaire une fois r alis aux tiers int ress s leur laissant ainsi la possibilit de contester le contenu Valeur v nale des actifs transf r s et surveillance de leur mode de transcription dans la convention fiduciaire cf la fiducie mode d emploi F Lefebvre 2752 gt la loi nimpose pas l obligation formelle de faire figurer dans le contrat de fiducie la valeur des actifs et des passifs transf r s et donc aucun contr le de ces valeurs n est pr vu notamment par un commissaire aux apports Cette situation ne pose pas de probl me en pratique lorsque les actifs et passifs sont transf r s la valeur comptable cette derni re figurant dans les comptes du constituant En revanche en cas de transfert la valeur v nale les questions suivantes pourraient se poser lors de la comptabilisation de la valeur de sortie chez le constituant et d entr e dans la fiducie des actifs et passifs mis en fiducie 1 En l absence de valorisation de ces l ments dans le contrat quel support de comptabilisation devrait tre utilis 2 Si les valeurs v nales inscrites dans le contrat sont manifestement non repr sentatives de la valeur v nale ces valeurs devraient elles faire l objet d un retraitement L expert aura avantage faire les mises en garde qu il jug
23. u patrimoine fiduciaire noter que l valuation des biens transf r s dans un patrimoine fiduciaire et ses fruits devront tenir compte des contraintes juridiques d coulant du contrat de fiducie notamment au regard de valeurs sur biens d membr es Forestier amp Hinfray 718 Code civil articles 2372 1 amp suivants modifi s par la Loi n 2009 526 du 12 mai 2009 Article 2372 1 La propri t d un bien mobilier ou d un droit peut tre c d e titre de garantie d une obligation en vertu d un contrat de fiducie conclu en application des articles 2011 2030 Par d rogation l article 2029 le d c s du constituant personne physique ne met pas fin au contrat de fiducie constitu en application de la pr sente section Article 2372 2 En cas de fiducie conclue titre de garantie le contrat mentionne peine de nullit outre les dispositions pr vues l article 2018 la dette garantie et la valeur estim e du bien ou du droit transf r dans le patrimoine fiduciaire Article 2372 5 La propri t c d e en application de l article 2372 1 peut tre ult rieurement affect e la garantie de dettes autres que celles mentionn es par l acte constitutif pourvu que celui ci le pr voie express ment Le constituant peut l offrir en garantie non seulement au cr ancier originaire mais aussi un nouveau cr ancier encore que le premier n ait pas t pay Lorsque le constituant est une personne phys
24. ur ORGANISATION DE LA TRANSPARENCE FISCALE gt La propri t conomique est seule impos e sauf d rogations 1 gt S agissant d un constituant personne physique le transfert en fiducie ne d clenche pas d imposition sur le revenu ou sur les plus values en outre il na aucune incidence sur l appr ciation de la valorisation fiscale du bien transmis les immeubles ou les titres transf r s conservant leur ant riorit et leur prix de revient Au cours de la vie de la fiducie les revenus tir s des biens fiduciaires conservent pour le constituant le m me r gime d imposition que s ils figuraient dans son patrimoine personnel Autrement dit et bien que d termin au niveau de la structure fiduciaire le r sultat de la fiducie est impos l imp t sur le revenu et aux pr l vements sociaux directement au nom du constituant De plus les biens et droits transf r s en fiducie demeurent ligibles l imp t de solidarit sur la fortune ISF chez le constituant et seront pris en compte pour la liquidation des droits de succession en cas de d c s du constituant pour leur valeur v nale nette Concernant le r gime applicable lISF la traduction du principe de neutralit fiscale entraine les incidences corr latives directes ou indirectes suivantes o Personne physique ligible le constituant sera redevable de l ISF sur la valeur v nale nette du patrimoine fiduciaire Lorsque le constituant est une personne morale il ne
25. v la liquidation d un programme immobilier v les proc dures collectives Il 3 LE R LE DE L EXPERT DANS LE DISPOSITIF FIDUCIAIRE L expertise instantan e Les missions compl mentaires r currentes chelonn es savoir faire Letiers protecteur il 4 LES RECOMMANDATIONS DE L IFEI Surles conflits d int r ts v au regard du constituant v au regard du fiduciaire v leurs effets dans le temps variable dans les conflits d int r ts Surla n cessit de l expertise v l expertise volontaire s curit v l expertise obligatoire fiducie s ret articles 2372 1 et 2 et 2488 1 du Code civil Surles missions v le r le durable de l expert v l expertise pr visionnelle v la d finition de la mission v le consensualisme de la mission Surlint gration dans la Charte de l Expertise en Evaluation Immobili re reconnaissance de la fiducie 2012 06 25 4 Assises de l Expertise du 28 juin 2012 IFEI 1 4 Par Vincent MIAILHE Avocat of counsel SCP FORESTIER HINFRAY FIDUCIE GESTION ET S RETE amp FISCALITE PRINCIPE DE NEUTRALITE gt Pour tre praticable la fiducie suppose d en conna tre le r gime fiscal d accompagnement ORGANISATION DE LA TRANSPARENCE FISCALE gt La propri t conomique est seule impos e sauf d rogations 1 gt S agissant d un constituant personne physique 2 gt S agissant d un constituant personne morale CONSTITUANT FIDUCI
Download Pdf Manuals
Related Search