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1. attribution ne peut d sormais tre r alis e que si l ensemble des salari s de la soci t cot e et une partie significative 90 du personnel de ses filiales fran aises b n ficient d un dispositif d actionnariat salari ou d pargne salariale Articles L 225 186 1 et 225 197 6 du Code de commerce Nous avons d j eu l occasion d analyser et de commenter ces dispositions et de constater leur manque de pr cision cons quence d une discussion parlementaire un peu rapide Sollicit plusieurs reprises le Minist re du Travail essentiellement la Direction G n rale du Travail a livr ses propres analyses de ces dispositions l gales en dernier lieu par une lettre du 26 mai 2010 r cemment rendue publique adress e en r ponse une s rie de questions pos es par une association professionnelle Les r ponses du Minist re aux trois premi res questions pos es n appellent pas d observations particuli res et correspondent notre analyse du texte Reprenons les bri vement 1 Si la soci t choisit de ne pas attribuer des stocks options et des actions gratuites son personnel car un accord d int ressement ou de participation d rogatoire est en vigueur au titre de l exercice au cours duquel ces m mes avantages sont attribu s aux mandataires sociaux elle doit alors am liorer le dispositif d pargne salariale existant Cette obligation d am lioration ne s applique qu aux accords en vigueur2. ou qui taient en vigueur au titre de l exercice pr c dent la premi re attribution de stocks options ou d actions gratuites autoris e par une assembl e g n rale post rieure la date de publication de la loi du 3 d cembre 2008 Il est bien confirm que la soci t peut choisir pour r aliser cette am lioration Soit la technique du suppl ment d int ressement ou de participation qui dans ce cas sera applicable sur le seul exercice de la premi re attribution Soit la technique de la modification par avenant de l accord d int ressement ou de participation d rogatoire en vigueur Dans ce cas la soci t pourrait tre li e pour d autres exercices que celui de la premi re attribution en fonction de la dur e de l accord en vigueur Rappelons que les accords d int ressement ont une dur e d termin e obligatoire de trois ans et que les accords de participation y compris d rogatoires peuvent tre dur e d termin e de 1 5 ans maximum ou dur e ind termin e Capital Ingenium est un GIE constitu par les cabinets d avocats Avyache Salama amp Associ s et Capstan 2 Lorsque la soci t choisit de faire b n ficier aussi ses salari s de stocks options ou d actions gratuites elle doit proc der cette attribution au cours de chaque exercice o sont attribu s de tels avantages ses mandataires sociaux Cependant si un accord d int ressement ou de participation d
3. pourront dans ce cas tre redevables d un surplus de contributions lequel devra tre acquitt au plus tard en m me temps que la contribution due au titre de l exercice 2011 ou de mani re fractionn e sur quatre ann es au plus selon des modalit s fix es par d cret Institution d une contribution la charge du b n ficiaire assise sur les rentes de retraite per ues par ce dernier et ce quelle que soit l option exerc e par l employeur contribution sur le financement ou sur les rentes Le March La 7 me dition du Grand Prix de l Actionnariat Salari organis e par la FAS et pr sid e par M Michel BON Pr sident de Fondact s est tenue le 19 novembre 2010 dans le cadre du salon Actionaria Grand Prix Actionnariat x Salari 2 0 Le Palmar s 2010 Entreprises CAC 40 non cot es SBF 250 Essilor International Jardiland a encan Jee OOO Prix par th me Prix sp cial International Rhodia Gouvernance Thal s Communication avec les Actionnaires Salari s Schnelder Electric et Total Son taux varie selon la date de liquidation de la pension avant ou apr s le er janvier 2011 et le montant de la rente vers e Les taux applicables sont de 7 et 14 sans plafond Indemnit s de rupture du contrat de travail et de cessation forc e des fonctions de mandataire social Sans tre r ellement boulevers dans sa structure le r gime des indemnit s de rupture indemni
4. CAPITAL INGENUM Actionnariat amp pargne Salariale amp Y INGENEWS n 9 mars 2011 La difficult n est pas de comprendre les id es nouvelles mais d chapper aux id es anciennes John Maynard Keynes A propos Les niches ont elles encore un toit La Loi de Financement de la s curit sociale pour 2011 la Loi de Finances pour 2011 et la Loi de Finances Rectificative pour 2010 ont introduit un certain nombre de mesures nouvelles visant lactionnariat salari l pargne salariale et plus g n ralement les instruments de motivation des dirigeants et salari s Que les pessimistes se rassurent sur fond de rigueur budg taire et de chasse aux niches fiscales et sociales ces mesures ont en commun de ne comporter aucune bonne surprise ce qui les place dans une parfaite continuit avec celles de ces deux ou trois derni res ann es Fiscalit des stocks options et actions gratuites Le nouvel alourdissement partir de 2011 de la fiscalit des stocks options et des actions gratuites en est une premi re illustration en ces temps o la vindicte contre les m canismes d actionnariat salari vient au secours des n cessit s budg taires Certaines mesures taient attendues depuis quelques mois d autres se sont dgliss es subrepticement lors du d bat parlementaire Augmentation des cotisations sociales patronales et salariales sp cifiques aux stocks options et actions gratuites Cette m
5. a ou non les conditions du Code de commerce et les conditions qui ouvrent droit en France un r gime fiscal sp cifique Pour les plans qualifiants i le rabais exc dentaire sur stocks options sera soumis la retenue la source sur salaires et ii s agissant des autres gains vis s ci dessus le taux de retenue la source sera gal aux taux d imposition applicables aux r sidents fran ais au titre des m mes gains sans toutefois que ne s appliquent en principe les contributions sociales additionnelles Il est en revanche possible d opter pour une imposition selon les r gles des traitements et salaires L imposition sera due au moment de la cession des titres sauf celle relative au rabais exc dentaire qui sera due d s la lev e d option C est par ailleurs ces dates que s appr ciera le lieu de r sidence des b n ficiaires Pour les plans non qualifiants la retenue la source sur salaires sera applicable et sera due au moment de la remise des titres C est galement cette date que s appr ciera le lieu de r sidence du b n ficiaire 000 Capital Ingenium est un GIE constitu par les cabinets d avocats Ayache Salama amp Associ s et Capstan Les niches ont elles encore un toit Ces nouvelles dispositions sont applicables aux avantages ou gains r alis s compter du 1 avril 2011 Le nouveau dispositif devra tre suivi avec attention et notamment les futurs commentaires de l admin
6. al cependant pourquoi le l gislateur aurait voulu instaurer un r gime plus strict voire plus p nalisant pour les soci t s ayant d j mis en place un dispositif d int ressement des salari s aux r sultats de l entreprise que pour celles qui n en n ont pas mis en place De plus une telle interpr tation ferait ressortir une contradiction entre diff rents alin as de ces m mes articles Enfin les articles L 225 186 1 et L 225 197 6 3 ont bien t r dig s au pr sent ou non pas au pass ce qui laisse entendre que la condition d am lioration n est pas un pr alable et doit simplement tre r alis e au cours de l exercice d attribution Si juridiquement parlant la n gociation conclusion d un accord n est pas un pr alable la d cision d attribution il n en reste pas moins que l anticipation de cette n gociation est recommander En effet la modification d un accord d int ressement ou d un accord de participation d rogatoire doit intervenir avant la fin de la premi re moiti de la premi re p riode de calcul concern e soit au plus tard le 30 juin lorsque l exercice co ncide avec l ann e civile Compte tenu des d lais d organisation des assembl es g n rales d actionnaires puis des r unions du conseil d administration ou du directoire d cidant de l attribution des options ou actions le calendrier des op rations peut dans certaines hypoth ses tre extr mement tendu et surtout risqu si le co
7. ement ou des accords de participation d rogatoires On peut certes s interroger sur l intention du l gislateur s agissant de la condition d am lioration d un dispositif d int ressement ou de participation existant la lecture du 3 des articles L 225 186 1 et L 225 197 6 du Code de commerce qui pr cise si dans la soci t ou dans ses filiales pr cit es des accords sont en vigueur ou taient en vigueur ou titre de l exercice pr c dent la premi re attribution ne peut intervenir que si les soci t s concern es modifient les modalit s de calcul de chacun de ces accords ou versent un suppl ment d int ressement Derni re minute ARIF Dans son rapport de f vrier dernier sur l pargne salariale et l actionnariat salari l Autorit des March s Financiers AMF a propos d am liorer l information des salari s pargnants notamment en mettant leur disposition des outils simples d aide la d cision ainsi que des formations et un service de conseil L AMF s est en outre interrog e sur l extension des dispositifs d pargne salariale aux PME htip www amf france org documents general 9852_1 pdf Stocks options pour tous le mode d emploi du Minist re du Travail Une interpr tation litt rale de ces textes pourrait conduire conclure que le l gislateur a voulu faire de l am lioration du dispositif existant une condition pr alable la d cision d attribution On voit m
8. esure avait t annonc e en juin 2010 dans le cadre du financement de la r forme des retraites Rappelons que les cotisations patronales et salariales sp cifiques aux stocks options et actions gratuites ont t cr es fin 2007 et ont conserv respectivement des taux de 10 et 2 5 depuis cette date Elles visent r duire l avantage en mati re de cotisations sociales du r gime d exon ration dont b n ficient sous certaines conditions les m canismes concern s La cotisation patronale est due par l employeur au moment de la mise en place du plan et est assise cette date sur la valeur de l option stocks options ou sur la valeur de l action actions gratuites La particularit de cette cotisation est d tre due m me si in fine aucune option n est lev e ou aucune action gratuite n est d finitivement attribu e en cas notamment d volution d favorable de la valeur du titre ou de conditions de pr sence ou de performances non remplies La cotisation salariale est quant elle due par le b n ficiaire au moment de la vente des titres attribu s gratuitement ou issus des lev es d options et est assise sur la valeur de l avantage accord plus value d acquisition au moment de la lev e d option ou valeur de l action gratuite lors de son attribution d finitive L article 11 de la Loi de Financement de la S curit Sociale rel ve les taux respectivement 14 et 8 faisant ainsi un peu plus conver
9. fet comment admettre qu une simple lettre r ponse d un Ministre une association n ayant pas le caract re d une circulaire non publi e sur un support officiel moins de consid rer d sormais les revues d actualit juridique comme des auxiliaires officiels de communication du Minist re du travail aurait la capacit de rajouter la loi et plus encore de mettre en place un r gime d rogatoire cette loi applicable temporairement Cette r ponse nous semble porteuse de confusion et surtout d ins curit juridique pour ceux qui seraient tent s de l appliquer Ce ne sera bien entendu pas notre recommandation et chaque solution devra tre valu e dans les soci t s en fonction de l analyse rigoureuse des textes et de la situation du climat social et du calendrier des soci t s concern es o capstan Avocats contact capitalingenium com Directeurs de la publication Olivier Tordjman et Jean Michel Mir Capital Ingenium est un GIE constitu par les cabinets d avocats Ayache Salama amp Associ s et Capstan
10. ger l imposition vers les taux de droit commun applicables aux salaires Les prochains mois nous r v leront si ce rel vement aura pour effet de ralentir la mise en place des plans sachant que malgr tout le r gime social des stocks options et actions gratuites demeure encore favorable En effet i les taux des cotisations sp cifiques restent n anmoins en de des cotisations applicables aux salaires ii l assiette de la cotisation patronale est plus r duite que celle r sultant d une taxation selon un r gime des salaires La taxation s op re en effet sur la valeur de l option ou de l action la mise en place du plan et non sur l avantage r ellement retir par le b n ficiaire la lev e d option ou l attribution d finitive des AGA Les non r sidents mis contribution L article 57 de la Loi de Finances Rectificative pour 2010 instaure une retenue la source sur les avantages et gains de source fran aise r alis s par des non r sidents au titre du rabais exc dentaire octroy dans le cadre des plans de stocks options de la plus value d acquisition issue de ces m mes plans du gain d attribution dans le cadre des plans d actions gratuites et enfin des gains de cession de titres issus de l exercice de BSPCE Cette retenue la source s appliquera selon des modalit s diff rentes selon que le plan sera qualifiant ou non c est dire suivant que le plan respecter
11. istration relatifs la notion d avantage ou de gain de source fran aise de m me qu il conviendra au cas par cas d analyser l applicabilit des retenues la source au regard des dispositions des conventions fiscales internationales sign es par la France Les effets induits par d autres mesures fiscales L alourdissement de la fiscalit patrimoniale et de celle des hauts revenus provoque des effets collat raux sur celle des stocks options et actions gratuites l augmentation de 0 2 des contributions sociales sur les revenus du patrimoine de m me que le passage de 18 19 de l imp t sur les plus values ont pour effet de porter de 30 1 31 3 la fiscalit sur les plus values de cession des stocks options actions gratuites et BSPCE Egalement comme pour les autres cessions de valeurs mobili res ces plus values de cession sont d sormais tax es d s le premier euro suite la suppression totale du seuil de taxation qui tait de 25 830 pour les cessions r alis es en 2010 Enfin le taux maximal d imposition des plus values d acquisition dans le cadre des plans de stocks options est port de 40 41 hors contributions additionnelles par alignement avec le taux applicable par ailleurs la tranche maximale d imp t sur le revenu Augmentation du taux du forfait social Comme nous l avions indiqu au mois de d cembre 2010 Ingenews n 8 d cembre 2010 le taux du forfait social est po
12. mit d entreprise ou les organisations syndicales refusent dans un premier temps de signer la modification de l accord qui leur est propos e Ceci n est pas une hypoth se d cole surtout si les repr sentants du personnel sont inform s du levier dont ils disposeraient sur l attribution d avantages aux mandataires sociaux Dans un tel cas la soci t qui aurait d j pris la d cision d attribution serait expos e au risque de devoir faire des concessions plus importantes que pr vu pour obtenir une signature d faut de quoi les attributions d ores et d j d cid es ne respecteraient pas les conditions l gales avec toutes les cons quences qui peuvent en d couler notamment sur l impossibilit d appliquer le r gime fiscal et social de faveur En revanche un tel risque serait inexistant dans le cas ou la soci t d ciderait non pas de modifier l accord d int ressement ou de participation d rogatoire en vigueur mais d attribuer un suppl ment d int ressement ou de participation ses salari s AYACHE SALAMA ASSOCI S CAPITAL INGENIUM 47 avenue Hoche 75008 Paris 33 0 1 58 05 38 52 En effet la d cision d attribution d un tel suppl ment peut tre prise par le conseil d administration ou le directoire tout moment au cours d un exercice Cette d cision peut donc tre prise au cours de la r union consacr e l attribution des options ou actions aux mandataires sociaux ou lor
13. nches soit 0 12 et 20 suivant le montant concern une d claration de revenus devant en outre tre d pos e lorsque la tranche d imposition de 20 est atteinte retenue non lib ratoire Soit des taux s chelonnant 18 30 ou 41 pour les stocks options suivant le montant de la plus value d acquisition et que le d lai de portage de 2 ans aura ou non t respect de 30 sur le gain d attribution d actions gratuites et de 19 sur la plus value issue de BSPCE Ces retenues la source sont lib ratoires l exception de celles relatives aux stocks options qui supposeront de d poser une d claration de revenus Capital Ingenium est un GIE constitu par les cabinets d avocats Ayache Salama amp Associ s et Capstan Humeur Stocks options pour tous le mode d emploi du Minist re du Travail Adopt e avec pour objectif affich le d veloppement du pouvoir d achat des salari s et d j le partage de la valeur cr e par l entreprise la loi du 3 d cembre 2008 sur les revenus du travail a instaur pour la premi re fois une contrainte sociale l attribution de stocks options et d actions gratuites aux mandataires sociaux des soci t s cot es en bourse A cet effet l article 22 de cette loi introduit suite un amendement parlementaire est venu imposer de nouvelles conditions l attribution de stocks options et d actions gratuites aux mandataires sociaux de ces soci t s Cette
14. rogatoire est en vigueur dans cette soci t elle aura le choix au cours des exercices suivants de ne pas attribuer de stocks options ou d actions gratuites au personnel L 225 186 1 3 et L 225 197 6 3 du Code de commerce 3 Les dispositions de la loi du 3 d cembre 2008 ne s appliquent qu aux soci t s fran aises cot es en Bourse et non aux filiales fran aises non cot es quelle que soit leur importance d une soci t trang re cot e en bourse 4 En revanche nous sommes en d saccord complet avec l analyse de la DGT concernant le calendrier des op rations sur le premier exercice d attribution lorsque la soci t choisit d appliquer la solution de l am lioration du dispositif d int ressement ou de participation existant Selon la DGT l am lioration de ces accords ou le versement d un suppl ment d int ressement ou de participation constituerait un pr alable la d cision d attribution des options ou des actions gratuites aux dirigeants Or les textes l gaux n imposent aucun ordre et se contentent de pr ciser que la soci t doit pour pouvoir attribuer valablement les options ou actions remplir au moins une des conditions num r es au titre de l exercice au cours duquel sont attribu es les options ou actions L ordre des op rations peut donc tre fix librement dans le respect bien s r des conditions pos es par le droit du travail s agissant de la date de conclusion des accords d int ress
15. rt 6 compter du 1 janvier 2011 L assiette du forfait social demeure inchang e et vise principalement les sommes vers es au titre de la participation aux r sultats de l int ressement et l abondement aux plans d pargne salariale R gimes de retraite suppl mentaire Le r gime social applicable aux retraites suppl mentaires prestations d finies conditionnant la constitution de droits prestations l ach vement de la carri re du b n ficiaire dans l entreprise les fameuses retraites chapeaux est nouveau alourdi Elargissement de l assiette de la contribution due sur les rentes en cas d option de l employeur pour le versement de la contribution sp cifique sur les rentes et non pas sur le financement du r gime c est dire sur les primes d assurance ou sur les provisions constitu es il existait un abattement forfaitaire qui permettait de n assujettir que la fraction des rentes exc dant un tiers du plafond annuel de la s curit sociale 982 en 2011 Cet abattement est supprim et les rentes sont d sormais assujetties la contribution de 16 d s le premier euro En cons quence les employeurs ayant opt pour la contribution sur les rentes dans le cadre de r gimes de retraite existant la date de publication de la loi peuvent revenir sur leur choix et exercer une nouvelle option en faveur de la contribution sur le financement entre le 1er janvier et le 31 d cembre 2011 IIS
16. s d une r union ult rieure L interpr tation du texte rev t donc ici une importance particuli re puisque les soci t s conservent leur libert d application de la solution la plus adapt e et du moment le plus opportun pour la mettre en place L analyse de la DGT tr s r galienne sur ce point serait p nalisante pour les soci t s Or le Ministre reconna t explicitement dans cette m me lettre qu il rajoute la loi lorsqu il indique par exemple qu une modification d accord ou une d cision de versement de suppl ment d int ressement ou de participation qui serait post rieure la d cision d attribution des stocks options ou actions gratuites ne satisferait pas aux exigences l gales sauf s il s agit d une modification intervenue apr s l entr e en vigueur de la loi du 3 d cembre 2008 mais avant la publication de la pr sente circulaire On voit mal comment il pourrait tre valablement distingu entre d une part la modification d un accord ou la d cision d attribution d un suppl ment d int ressement ou de participation r alis e entre la date d entr e en vigueur du texte et la publication d une circulaire et qui serait donc conforme la loi de 2008 et d autre part celle qui ne serait pas conforme cette m me loi au pr texte qu elle aurait t r alis e apr s la date de cette circulaire Etonnante affirmation pour ne pas dire que l on est en plein Droit fiction En ef
17. t s de licenciement de rupture conventionnelle ou de d part ou mise la retraite et indemnit de rupture du mandat social est rendu nettement moins favorable sur le plan social avec l instauration d un plafond sp cifique sensiblement revu la baisse Le r gime fiscal n tant pas modifi il faudra d sormais jongler avec les r gles et plafonds qui avaient t harmonis s depuis quelques ann es En r sum le plafond du double de la r mun ration per ue l ann e civile pr c dant la rupture est maintenu mais le plafond en valeur absolue qui tait fix cinq ou six fois le plafond annuel de la s curit sociale est d sormais r duit trois fois ce m me plafond soit hauteur de 106 056 en 2011 et tendu l ensemble des indemnit s de rupture Des dispositions transitoires ont n anmoins t pr vues pour l ann e 2011 avec le maintien d un plafond d exon ration gal six fois le plafond de la s curit sociale pour les indemnit s vers es en 2011 au titre de ruptures ayant pris effet avant le 31 d cembre 2010 ou au titre de plans de sauvegarde de l emploi ant rieurs au 31 d cembre 2010 ou en application de dispositions conventionnelles ant rieures au 31 d cembre 2010 En mati re d actions gratuites l augmentation de taux n est applicable qu au del d un seuil gal la moiti du plafond annuel de SS soit 17 676 pour 2011 Selon le bar me de droit commun trois tra
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