Liberté de choix et protection juridique des conjoints de fait en cas
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1. La famille et la discrimination au Canada conjugalit et parentalit en red finition dans Marie Mercat Bruns dir Personne et discrimination perspectives historiques et compar es Paris Dalloz 2006 241 35 Loi modifiant le Code civil du Qu bec supra note 10 Voir Marl ne Cano L galit formelle c l galit v ritable exemples l gislatif et jurisprudentiel en droit de la famille au Qu bec 1993 11 Rev Can D Fam 233 Jean Maurice Brisson et Nicholas Kasirer The Married Woman in Ascendance the Mother Country in Retreat From Legal Colonialism to Legal Nationalism in Quebec Matrimonial Law Reform 1866 1991 1995 23 Man L J 406 aux pp 434 38 qui d crivent les arguments des opposants la prestation compensatoire et au r gime primaire au nom de la libert contractuelle n gative 86 Voir Lucile Cipriani La justice matrimoniale l heure du f minisme analyse critique de la jurisprudence qu b coise sur la prestation compensatoire 1983 1991 1995 36 C de D 209 Dominique Goubau La prestation compensatoire dans Droit de la famille qu b cois vol 2 Farnham Qc CCH Formules municipales lt e 1985 au para 90 000 et s Alain Roy Le contrat de mariage en droit qu b cois un destin marqu du sceau du paradoxe 2006 51 R D McGill 665 2009 L LANGEVIN LIBERT ET PROTECTION DES CONJOINTS DE FAIT 715 S agit il d une bonne d cision pour les femmes c est2. J E 2008 2241 les faits personnels doivent tre retir s de la requ te 2009 L LANGEVIN LIBERT ET PROTECTION DES CONJOINTS DE FAIT 703 discriminatoire pour les conjoints de fait au sens de l article 15 1 de la Charte canadienne des droits et libert s La requ rante pr sente deux arguments afin que les conjoints de fait aient acc s aux protections du Code civil en cas de rupture de l union conjugale Je r capitulerai rapidement le premier argument qui a peu retenu l attention du tribunal D abord la requ rante consid re que la d finition du mariage adopt e par le gouvernement f d ral en 2005 dans la Loi sur le mariage civiP inclut les conjoints de fait Ainsi les dispositions du Code civil accordant des droits et obligations patrimoniales aux poux seraient galement applicables aux conjoints de fait par d finition Cette premi re pr tention est rejet e par la juge Hall e Le seul but poursuivi par le Parlement en adoptant la Loi sur le mariage civil tait de modifier la d finition traditionnelle du mariage comme institution h t rosexuelle La juge souligne que l union de la requ rante et de la partie d fenderesse tait termin e depuis 2002 bien avant l adoption de la Loi sur le mariage civil en 2005 Ensuite la requ rante remet en question le partage constitutionnel des comp tences en mati re de mariage Elle affirme que seule une loi f d rale peut dicter la proc dure applicable po
3. La Cour 7 Pour un portrait de la situation au Canada de common law voir Jocelyne Jarry Les conjoints de fait au Qu bec vers un encadrement l gal Cowansville Qc Yvon Blais 2008 aux pp 58 78 8 Voir par ex Loi sur le r gime de rentes du Qu bec L R Q c R 9 art 91 Loi sur les accidents du travail et les maladies professionnelles L R Q c A 3 001 art 2 Voir Annie Mathieu gaux devant la loi La Gazette des femmes 30 1 mai juin 2008 29 H l ne Belleau Entre le partage des revenus et le partage des d penses le revenu familial existe t il 2008 en ligne Universit f ministe d t lt http www fss ulaval ca universitefeministedete programme htm gt 10 Loi modifiant le Code civil du Qu bec et d autres dispositions l gislatives afin de favoriser l galit conomique des poux L Q 1989 c 55 art 8 Loi modifiant le Code civil du Qu bec art 414 et s C c Q l Le Family Relations Act R S B C 1996 c 128 art 61 4 est la seule loi provinciale qui permet aux conjoints mari s d carter le partage des family assets en cas de rupture par un contrat de mariage Le tribunal peut toutefois intervenir si le partage des biens est injuste Voir Hartshorne c Hartshorne 2004 CSC 22 2004 1 R C S 550 236 D L R 4 193 infirmant 2002 BCCA 587 6 B CL R 4 250 220 DLR 4 655 confirmant 2001 BCSC 325 89 B CLR 3 110 Hartshorne avec renvois aux R C S 12 Ar
4. 303 224 D L R 4 193 infirmant 2001 53 O R 3 641 198 D L R 4 385 confirmant 1999 3 R J F 5 106 entente de s paration ne pr voyant pas de pension alimentaire pour Madame Carol Rogerson They Are Agreements Nonetheless Miglin v Miglin 2003 SCC 24 2003 20 Rev Can D Fam 197 Martha Shaffer Domestic Contracts Part II The Supreme Court s Decision in Hartshorne v Hartshorne 2004 20 Rev Can D Fam 261 Martha Bailey Marriage La Carte A Comment on Hartshorne v Hartshorne 2004 20 Rev Can D Fam 249 Sam Margulies The Psychology of Prenuptial Agreements 2003 31 J Psychiatry amp L 415 amp Walsh supra note 29 au para 98 6 Ibid au para 145 S Jbid au para 146 2009 L LANGEVIN LIBERT ET PROTECTION DES CONJOINTS DE FAIT 711 pas officialiser leur union Ou encore d m nager dans une province qui reconna t les conjoints de fait lors de la rupture Il est difficile de croire la libert de choix des deux parties dans ces cas De nombreuses contraintes sociales religieuses ou financi res influent sur la d cision de se marier ou non Le besoin de protection de ces femmes est r el et plusieurs provinces canadiennes ont cet gard adopt des lois qui prot gent les conjoints vuln rables dans les unions civiles celles qui respectent certaines formalit s d enregistrement les mariages et les unions de fait Pour reprendre la question si bie
5. 8 et s 59 193 7 Loi modifiant le Code civil du Qu bec supra note 10 75 Voir Jarry supra note 7 Goubau Otis et Robitaille supra note 13 76 Voir les tudes cit es par la juge L Heureux Dub dans son opinion dissidente dans l arr t Walsh supra note 29 aux para 134 ets 2009 L LANGEVIN LIBERT ET PROTECTION DES CONJOINTS DE FAIT 713 C Renforcement de la sph re priv e les limites des fonctions judiciaires Depuis l adoption de la Charte canadienne nombreuses ont t les critiques contre le gouvernement des juges Dans une soci t d mocratique il vaudrait mieux faire confiance aux lu e s pour r gler les questions soci tales complexes Pourtant ce sont les lu e s qui ont donn le mandat aux tribunaux d interpr ter la port e des droits prot g s par la Charte canadienne et les juges ont le devoir dans certains cas d invalider des lois vot es d mocratiquement Dans la pr sente affaire apr s avoir d cid que le droit l galit des conjoints de fait n est pas viol par leur traitement l gislatif diff renci mais plut t que leur libert de choix est respect e la juge Hall e refuse d aller plus loin En tentant de transposer un d bat de politique publique au sein d un forum judiciaire la requ rante fait abstraction des r les institutionnels respectifs du pouvoir judiciaire et du pouvoir politique La juge aurait pu distinguer la situation de Madame Walsh qui
6. Cour supr me rejette toutefois les pr tentions de Madame Walsh Selon le plus haut tribunal les similitudes fonctionnelles entre les couples mari s et non mari s doivent c der le pas face aux diff rences qui existent parmi les couples non mari s et entre les couples mari s et non mari s La Cour 27 Art 401 et s r sidence familiale et meubles l usage du m nage art 414 et s patrimoine familial art 427 et s prestation compensatoire art 432 et s soci t d acqu ts art 585 et s pension alimentaire pour le conjoint R Supra note 23 2 2002 CSC 83 2002 4 R C S 325 221 D L R 4 1 Walsh avec renvois aux R C S 0 R c Kapp 2008 CSC 41 2008 2 R C S 483 294 D L R 4 1 3l Droit de la famille 091768 supra note 14 aux para 70 221 22 3 Supra note 29 Pour une critique int ressante voir D A Rollie Thompson Commentaire de Nouvelle cosse P G c Walsh 2003 32 R J F 5 87 R S N S 1989 c 275 art 12 34 Walsh v Bona 2000 NSCA 53 183 N S R 2 74 5 R J F 5 188 2009 L LANGEVIN LIBERT ET PROTECTION DES CONJOINTS DE FAIT 705 supr me consid re que la libert de choix des couples de ne pas se marier doit tre respect e Elle pr cise que les conjoints de fait ont la possibilit d enregistrer leur union pour avoir droit aux m mes b n fices que les couples mari s de devenir copropri taires de certains biens ou de r diger un contrat
7. Dans l arr t Law la Cour supr me pr cise au sujet de la nature et de l tendue du fardeau de preuve du demandeur que des donn es ou autres l ments de preuve du domaine des sciences sociales qui ne sont pas accessibles tous ne sont pas obligatoires Le plus haut tribunal n a d ailleurs pas joui d une preuve statistique ou d une tude longitudinale pour rendre sa d cision dans l affaire Walsh d cision sur laquelle s appuie la juge Hall e dans la pr sente affaire Les co ts d une telle enqu te sont tels que peu de justiciables peuvent se payer ce genre de justice Voil clairement un mandat pour l Institut de la statistique du Qu bec Rappelons ici qu il ne s agit pas de pr senter une preuve hors de tout doute ou m me une preuve scientifique mais une preuve selon la pr pond rance des probabilit s M me si ce Au Qu bec en 2003 le taux de faible revenu avant imp t pour l ensemble de la population tait de 22 5 Chez les familles biparentales ce taux tait de 9 5 alors qu il grimpait 40 9 pour les familles monoparentales et 46 9 pour les familles monoparentales dirig es par une femme En 2002 le revenu moyen avant imp t des familles biparentales tait de 75 782 alors qu il n tait que de 33 581 pour les familles monoparentales et 29 884 pour les familles monoparentales dirig es par une femme notes omises F d ration des associations de familles mon
8. Un nombre important de couples qu b cois en union de fait et de femmes dans ces unions chappent donc la loi qui se trouve en d calage avec la nouvelle r alit sociale Par ailleurs depuis 1989 les couples mari s du Qu bec se voient automatiquement impos s le partage du patrimoine familial la suite de la dissolution du lien matrimonial contrairement la Colombie Britannique o les couples peuvent librement choisir leur r gime matrimonial Pour les biens qui ne sont pas vis s par le patrimoine familial les couples qu b cois mari s peuvent choisir la soci t d acqu ts qui est le r gime par d faut ou la s paration de biens En somme la position l gislative du Qu bec est difficile comprendre et t moigne des complexes interactions entre les diff rents int r ts concern s par la question soit la libert contractuelle la protection des femmes et des enfants la paup risation des femmes la suite de la rupture conjugale la diversit des familles le r le de la famille dans la soci t la valorisation du mariage et le r le de l tat dans les relations conjugales Au cours des ann es les lu e s qu b cois e s se sont pench s sur l ad quation entre les solutions juridiques et les nouvelles r alit s familiales La question de la protection juridique des conjoints de fait en cas de rupture et surtout des conjointes de fait et de leurs enfants est souvent revenue au c ur des d bats
9. ces unions Ces prises de position l am nent rejeter le fondement m me de l argument de la majorit Elle refuse enti rement l argument de la libert de choix des couples mari s et non mari s Les couples ne con oivent pas leur union en termes de contrats le fait que le mariage donne lieu des obligations juridiques n indique pas en soi que la source de ces obligations r sulte d un change n goci ou d un consensus D ailleurs elle souligne que le Matrimonial Property Act de la Nouvelle cosse s applique des gens qui s taient mari s sous un r gime matrimonial diff rent avant l entr e en vigueur de la loi et que le l gislateur n a pas h sit modifier leur r gime matrimonial malgr leur consensus ant rieur si consensus il y avait L argument du choix du statut matrimonial ne s applique pas non plus aux couples non mari s que faire si l autre conjoint ne veut pas se marier ou s unir civilement ou conclure une convention de cohabitation Nul ne peut forcer une personne signer un contrat La femme doit elle alors quitter un conjoint qui ne veut 62 Voir Louise Langevin Libert contractuelle et relations conjugales font elles bon m nage 2009 28 2 Nouvelles questions f ministes 24 amp Hartshorne supra note 11 contrat de mariage pr voyant une r partition in gale du patrimoine familial l avantage du mari Miglin c Miglin 2003 CSC 24 2003 1 R C S
10. dire d une d cision qui permet la pleine participation des femmes dans la soci t D un c t il s agit effectivement d une d cision qui leur est favorable Les conjointes de fait ne sont pas d pendantes de leurs ex conjoints et celles dans le besoin ont toujours la possibilit de recevoir de l aide de l tat Cette d cision renforce donc aussi le r le de ce dernier qui doit voir l adoption de programmes sociaux qui prennent en compte la paup risation des femmes la suite de la rupture conjugale Elle reconna t la libert de choix des femmes qui ne sont pas toujours aveugl es par leurs motions dans leurs relations conjugales D un autre c t cette d cision nuit aux femmes Elle refuse d appliquer le m me raisonnement aux conjoints de fait qu aux couples mari s c est dire que le contrat n est pas un bon outil pour r gler les questions patrimoniales lors de la rupture de l union parce qu il n y a pas eu de r elle n gociation entre les parties Par ailleurs elle privatise les ententes conjugales pour certains couples et permet certains conjoints de fuir leur responsabilit l gard de leurs ex conjoints comme l poque des couples mari s en s paration de biens En fait cette d cision respecte essentiellement la libert de choix de la partie la plus forte dans le couple qui n est pas souvent la femme la suite de la rupture s il revient l tat de prendre en c
11. envers les couples non mari s La distinction qu tablit la juge Hall e entre les fonctions judiciaires et l gislatives pour viter d intervenir au nom du respect de la diversit et de la libert de choix ne fait qu alimenter une fausse distinction entre la sph re priv e et la sph re publique L auteure rappelle que l tat impose le partage du patrimoine familial aux couples mari s et qu il intervient aussi dans la vie des ex conjointes de fait qui ont besoin d aide sociale la suite de leur rupture conjugale L auteure esp re que la Cour d appel sera moins frileuse dans son interpr tation du Code civil afin que le droit refl te v ritablement la r alit sociale d une proportion importante de la population adulte du Qu bec Quebec contains the highest proportion of couples living in de facto relationships in the world Yet in contrast to other Canadian provinces cohabiting couples do not benefit from any legislative protection regarding support and the division of property following the end of a relationship The author critiques the recent decision of the Superior Court of Qu bec in Droit de la famille 091768 which maintains this state of the law The court held that the legal distinction between married couples and those in de facto relationships which excludes the latter from the protections set out in the Civil Code of Qu bec in the event that the relationship ends is not discriminatory unde
12. fait d fendable d un point de vue f ministe qui pr ne l ind pendance conomique des femmes mais dans la r alit leur situation conomique a t elle progress aussi vite qu esp r Les femmes prennent elles toujours en compte les effets conomiques long terme de leurs d cisions personnelles et familiales En droit des contrats diverses interventions l gislatives destin es assurer une v ritable libert contractuelle ont t per ues comme la voie n cessaire pour atteindre l galit r elle entre les cocontractants sans arri re pens e paternaliste C est S7 Voir par ex Jarry supra note 7 L Ontario a pr vu le versement d une pension alimentaire au conjoint de fait vuln rable conomiquement en cas de s paration d s 1978 voir The Family Law Reform Act 1978 S O 1978 c 2 art 14 15 Supra note 29 au para 92 Pour une critique int ressante de la position de certaines f ministes canadiennes qui rejettent la libert contractuelle en mati re conjugale voir Robert Leckey Contracting Claims and Family Law Feuds 2007 57 U T L J 1 7 Voir R c Morgentaler 1988 1 R C S 30 la p 161 et s juge Wilson 44 D L R 4 385 71 Jusqu en 1964 la femme mari e est une incapable au Qu bec Voir art 177 C c B C mod par Loi sur la capacit juridique de la femme mari e L Q 1963 64 c 66 art 1 E Supra note 20 712 MCGILL LAW JOURNAL REVUE DE DROIT DE MCGILL Vol 5
13. l objet de d bats sur la place publique et soumis au jugement des tribunaux Voil un paradoxe de la pr sente affaire l tat ne veut pas intervenir dans les choix priv s des couples non mari s et des femmes mais il le fait pour les couples mari s et il intervient dans la vie d ex conjointes de fait qui auront besoin d aide sociale en raison de leur vuln rabilit conomique caus e en grande partie par leur situation conjugale ant rieure Conclusion Cette d cision de la Cour sup rieure ram ne l avant sc ne tous les d bats de la fin des ann es 1980 sur l atteinte la libert contractuelle des couples mari s ou plut t des hommes que repr sentait suppos ment la constitution imp rative du patrimoine familial Rappelons que le l gislateur a cr le patrimoine familial en raison de la retenue judiciaire au sujet de l interpr tation de la prestation compensatoire Vingt ans plus tard la r flexion ne semble pas avoir progress S Walsh supra note 29 aux para 53 54 84 Sur l influence du discours des droits sur le droit de la famille voir Alison Harvison Young The Changing Family Rights Discourse and the Supreme Court of Canada 2001 80 R du B can 749 Beno t Moore La discrimination dans la vie de la famille dans La discrimination t 51 Travaux de l Association Henri Capitant Journ es franco belges Paris Soci t de l gislation compar e 2001 535 Marie France Bureau
14. la juge ignorent la discrimination syst mique que vivent les femmes dans la relation conjugale et maintiennent l id e de l galit formelle entre les conjoints 58 Soit les couples qui ont cohabit au moins trois ans sans enfant ou au moins un an et qui ont eu un enfant issu de leur union ou encore ceux qui expriment mutuellement la permanence de leur engagement par un accord crit conclu librement Droit de la famille 091768 supra note 14 au para 214 La grande majorit du travail non r mun r au sein du m nage est encore effectu par les femmes Voir Statistique Canada Donn es du recensement de 2001 19 janvier 2007 en ligne Statistique Canada lt http www12 statcan gc ca francais census0 1 Products standard themes DataProducts cfm gt Voir aussi Amber Gazso Windle et Julie Ann McMullin Doing Domestic Labour Strategising in a Gendered Domain 2003 28 Canadian Journal of Sociology 341 S Voir Canada Chambres des communes Comit permanent de la condition f minine Vers l am lioration de l acc s des femmes aux prestations d assurance emploi Ottawa Communication Canada 2009 Pr sidente Hedy Fry 61 Le revenu des femmes augmente graduellement mais l cart entre celui des femmes et celui des hommes demeure le m me Voir Statistique Canada Enqu te sur la population active 2002 en ligne Statistique Canada lt http www statcan gc ca gt Statistique Canada L cart persistant N
15. re oit une pension alimentaire personnelle en vertu de la loi de la Nouvelle cosse de celle de la requ rante et d autres ex conjointes de fait au Qu bec qui n en re oit pas Si la fiducie par interpr tation peut servir en common law corriger des injustices entre conjoints de fait s par s le recours en enrichissement injustifi du droit civil qu b cois se limite la reconnaissance d un droit personnel et non r el pour la partie appauvrie en plus d tre interpr t de fa on tr s troite par les tribunaux envers les conjoints de fait L argument des limites aux fonctions judiciaires constitue une fa on facile de s en sortir et de renforcer la distinction entre la sph re priv e et la sph re publique Il rappelle l ent tement de certains juges au d but du vingti me si cle s en remettre au jugement des lus plut t que d autoriser l admission des femmes au Barreau du Qu bec La dichotomie entre la sph re priv e et la sph re publique me semble ici l uvre En effet comme le l gislateur ne doit pas discriminer dans ses politiques publiques et ses lois l gard des diff rentes formes de familles et de couples au nom du respect de la diversit et du droit l galit il reconna t les couples mari s et non mari s dans de nombreuses politiques publiques Dans l arr t Walsh la Cour supr me distingue toutefois la relation du couple par rapport un tiers l t
16. respect de la libert de choix des conjoints de fait et le r le des tribunaux dans l interpr tation des lois Signe de l importance de cette d cision la F d ration des associations de familles monoparentales et recompos es du Qu bec a agi comme intervenante Elle a pr sent un point de vue qui tient compte des effets sur les enfants des choix matrimoniaux de leurs parents M me si la juge Hall e ne semble pas avoir consid r ces effets dans sa prise de d cision l intervenante a marqu un point la juge lance tout le moins un appel aux lu e s Peut tre faudra il t t ou tard se pencher sur les effets conomiques difficiles pour les enfants de la rupture conjugale de leurs parents non mari s puisque plus de 60 pour cent d entre eux naissent hors mariage au Qu bec A La preuve des effets conomiques de la rupture La requ rante et la Procureure g n rale du Qu bec ont fait appel plusieurs expert e s en droit et en sciences sociales pour appuyer leurs arguments La juge Hall e affirme que la requ rante ne lui a pas soumis de preuve portant sur les effets conomiques difficiles de l apr s rupture v cus par les ex conjoints de fait par rapport aux conjoints mari s et divorc s et caus s par leur traitement l gislatif diff renci absence de preuve fatale pour la requ rante Elle conclut au sujet de la preuve Que les conjoints de fait au Qu bec ne font l objet d aucun d sava
17. rupture produit des effets r ellement discriminatoires l gard des conjoints de fait Aucune preuve pr sent e par les expert e s de la requ rante ne porte sur la situation apr s rupture des familles mari es et en union de fait Cette absence de preuve s av re fatale pour la requ rante Or la juge Hall e estime que l absence de preuve de discrimination r elle n est pas la seule faiblesse du num ro son avis l arr t Walsh de la Cour supr me s applique en l esp ce et scelle l issue du d bat Dans ce litige de la Nouvelle cosse les conjoints de fait ont fait vie commune pendant dix ans et deux enfants sont n s de cette union Lors de la rupture Madame Walsh obtient une pension alimentaire pour elle m me et pour les enfants Elle demande en plus le partage du patrimoine familial en vertu du Matrimonial Property Act loi qui ne s applique toutefois qu aux couples mari s Comme la requ rante ici Madame Walsh plaide le caract re discriminatoire de cette loi qui traite diff remment les couples mari s et non mari s quant au partage du patrimoine familial la suite de la d cision de la Cour d appel d clarant l article 2 g de la loi discriminatoire et inop rant la l gislature de la Nouvelle cosse se voit accorder un d lai de douze mois pour y modifier la d finition du terme conjoint et ainsi permettre aux conjoints de fait de b n ficier des m mes protections que les couples mari s La
18. 009 54 R D McGill 697 To be cited as 2009 54 McGill L J 697 698 MCGILL LAW JOURNAL REVUE DE DROIT DE MCGILL Introduction l R sum des faits li La d cision de la Cour sup rieure lll Commentaire A La preuve des effets conomiques de la rupture B La libert de choix pour qui C Renforcement de la sph re priv e les limites des fonctions judiciaires Conclusion Vol 54 699 702 702 706 706 710 713 714 2009 L LANGEVIN LIBERT ET PROTECTION DES CONJOINTS DE FAIT 699 Introduction T here is no private domain of a persons life that is not political and there is no political issue that is not ultimately personal Charlotte Bunch Le Qu bec est distinct du reste du Canada tant par sa langue sa culture que son droit priv Il se distingue aussi par ses modes de vie et ses tendances sociales Ainsi c est au Qu bec que se retrouvent le plus de conjoints de fait 34 6 pour cent des couples vivent en union libre comparativement 13 4 pour cent pour le reste du pays Le Qu bec occupe m me le premier rang mondial au niveau de la proportion de couples vivant en union de fait Cette r alit conjugale concerne particuli rement les couples de moins de vingt cinq ans dont plus de 80 pour cent ont choisi ce type d union Selon l Institut de la statistique du Qu bec plus de 60 pour cent des enfants qu b cois naissent hors mariage Pourtant contrairement d autres pr
19. 14 35 39 ans et de 4 65 69 ans Qu bec Institut de la statistique du Qu bec Le bilan d mographique du Qu bec par Chantal Girard Qu bec Institut de la statistique du Qu bec 2008 la p 72 en ligne Institut de la statistique du Qu bec lt http www bdso gouv qc ca doc ken multimedia PB01614FR_ Bilandemo2008F00 pd gt Ibid aux pp 33 37 Voir aussi Qu bec Institut de la statistique du Qu bec La diffusion des naissances hors mariage 1950 2003 par Louis Duchesne Qu bec Institut de la statistique du Qu bec 2004 en ligne Institut de la statistique du Qu bec lt http www stat gouv qc ca publications demograp extraits extrait bilan2004 pd f gt Dans certains cas les conjoints de fait sont assimil s des poux en mati re d assurance vie art 2419 C c Q de rentes art 2380 C c Q et de r gime de protection art 264 266 269 C c Q L art 15 C c Q accorde aux conjoints de fait une pleine reconnaissance en mati re de consentement aux soins destin s au majeur inapte 700 MCGILL LAW JOURNAL REVUE DE DROIT DE MCGILL Vol 54 besoin ont droit une pension alimentaire en cas de rupture Par contre pour compliquer davantage le portrait les lois qu b coises caract re social et fiscal reconnaissent les conjoints de fait ce qui peut expliquer que la plupart des couples qu b cois non mari s se croient prot g s juridiquement contre les effets conomiques de la rupture
20. 4 notamment le cas des protections l gislatives en faveur des consommateurs et des consommatrices exigences du contrat crit imposition au commer ant de garanties de durabilit et de qualit du produit vendu facult pour le consommateur de r soudre ou r silier le contrat Des interventions l gislatives ont aussi t n cessaires pour assurer un meilleur partage de certains biens patrimoniaux la suite de la rupture du mariage malgr l atteinte la libert de choix des couples qui avaient opt pour un autre r gime matrimonial Il doit en aller de m me pour la protection des conjointes de fait Certains ont propos d imposer une obligation alimentaire et non le partage du patrimoine familial envers le parent qui s est investi dans le soin des enfants habituellement la femme en cas de rupture de couples non mari s Ainsi les enfants sont prot g s des effets des d cisions parentales et la libert de choix des conjoints non mari s sans enfants est respect e La proposition pr sente un certain m rite mais ne me semble pas aller assez loin D abord bien que la rupture conjugale rende pr caire la situation conomique des femmes avec des enfants elle peut aussi placer des femmes sans enfants dans la g ne financi re Pourquoi le l gislateur devrait il respecter davantage la libert de choix de ces femmes sans enfants Il est difficile de croire qu elles ont vraiment choisi leur statut conjuga
21. Libert de choix et protection juridique des conjoints de fait en cas de rupture difficile exercice de jonglerie Louise Langevin Le Qu bec compte la plus haute proportion de couples vivant en union de fait au monde Pourtant contrairement aux autres provinces canadiennes les conjoints de fait d favoris s ne b n ficient d aucune protection l gislative en mati re alimentaire et patrimoniale en cas de rupture L auteure critique la r cente d cision de la Cour sup rieure Droit de la famille 091768 qui maintient cet tat du droit La Cour a jug que le traitement l gislatif diff renci entre les couples mari s et ceux en union de fait qui exclut ces derniers des protections pr vues au Code civil en cas de rupture n est pas discriminatoire pour les conjoints de fait au sens de l article 15 1 de la Charte canadienne des droits et libert s La chronique de l auteure s inscrit dans un cadre th orique f ministe qui d nonce les rapports sociaux de sexe et la position d in galit des femmes dans la soci t Ainsi elle rejette le postulat de l arr t Walsh voulant que la Cour doive respecter la libert de choix des couples mari s et non mari s L auteure croit que la juge Hall e aurait d prendre connaissance d office des travaux de recherche sur la pauvret des familles monoparentales dirig es par des femmes qui d montrent les effets n fastes du traitement l gislatif diff renci
22. Loi constitutionnelle de 1982 constituant l annexe B de la Loi de 1982 sur le Canada R U 1982 c 11 Charte canadienne 24 L C 2005 c 33 art 2 Le mariage est sur le plan civil l union l gitime de deux personnes l exclusion de toute autre personne 25 Loi constitutionnelle de 1867 R U 30 amp 31 Vict c 3 reproduite dans L R C 1985 app IL n 5 art 91 26 92 12 13 26 Renvoi sur le mariage 1912 A C 880 1912 1 C R A C 126 la p 429 704 MCGILL LAW JOURNAL REVUE DE DROIT DE MCGILL Vol 54 Le second argument de la requ rante et v ritable n ud de l affaire porte sur le caract re discriminatoire des dispositions du Code civil en mati re d obligation alimentaire en cas de rupture tant exclus des protections du Code civi qui s appliquent aux couples mari s et unis civilement les conjoints de fait seraient victimes de discrimination fond e sur leur tat matrimonial au sens de l article 15 1 de la Charte canadienne La juge Hall e rejette cette pr tention sur deux bases une absence de preuve et la position de la Cour supr me dans l arr t Nouvelle cosse PG c Walsh Tout d abord la lumi re des enseignements de la Cour supr me dans l arr t Kapp la juge Hall e consid re que la requ rante n a pas fait la d monstration que la diff rence de traitement l gislatif entre les conjoints de fait et ceux mari s ou unis civilement lors de la
23. a demande de la Procureure g n rale du Qu bec dans la pr sente affaire 14 2009 QCCS 3210 2009 R J Q 2070 67 R J F 6 315 juge Hall e Droit de la famille 091768 avec renvois aux R J Q 5 L inscription de la demande d appel a t d pos e le 17 ao t 2009 Voir Lola interjette appel La Presse de Montr al 18 ao t 2009 A6 16 Voir Mich le Ollivier et Manon Tremblay Questionnements f ministes et m thodologie de la recherche Montr al L Harmattan 2000 Huguette Dagenais M thodologie f ministe pour les femmes et le d veloppement Concepts contextes et pratiques dans Marie France Labrecque dir L galit devant soi sexes rapports sociaux et d veloppement international Ottawa Centre de recherches pour le d veloppement international 1994 258 Denise G R aume What s Distinctive About Feminist Analysis of Law A Conceptual Analysis of Women s Exclusion from Law 1996 2 Legal Theory 265 Joanne Conaghan Reassessing the Feminist Theoretical Project in Law 2000 27 J L amp Soc y 351 17 Katharine T Bartlett Feminist Legal Methods 1990 103 Harv L Rev 829 18 Voir Carol Smart Feminism and the Power of Law Londres Routledge 1989 702 MCGILL LAW JOURNAL REVUE DE DROIT DE MCGILL Vol 54 d tre contre le droit L objectif ultime de toute critique fond e sur le genre vise atteindre l galit r elle pour les femmes Je consid re donc ma posit
24. at des 77 Voir par ex Michel Troper Le gouvernement des juges mode d emploi coll Verbatim Qu bec Presses de l Universit Laval 2006 T8 Droit de la famille 091768 supra note 14 au para 291 Family Maintenance Act R SN S 1989 c 160 art 2 3 80 Voir Mireille D Castelli et Dominique Goubau Le droit de la famille au Qu bec 5 d Qu bec Presses de l Universit Laval 2005 aux pp 531 32 Breton c Asselin 2008 QCCQ 5541 2008 R D F 554 J E 2008 1457 8 Voir Langstaff v The Bar of the Province of Quebec 1916 25 BR 11 aux pp 15 18 juge Pelletier confirmant 1915 47 C S 131 juge Saint Pierre 82 Voir par ex Miron c Trudel 1995 2 R C S 418 124 D L R 4 693 714 MCGILL LAW JOURNAL REVUE DE DROIT DE MCGILL Vol 54 rapports entre les conjoints ou parties au mariage m me Et lorsque l tat refuse d intervenir dans la libert de choix des couples non mari s c est encore une fois au nom du respect de la diversit Cet argument ne me convainc pas Il ne fait que renforcer davantage la distinction entre la sph re priv e et la sph re publique L tat refuse d intervenir ce qui n est pas une d cision neutre dans la d cision des couples non mari s au nom du respect de la sph re priv e mais pourtant il intervient dans tous les aspects de la vie des justiciables et des payeurs de taxes Avec l adoption des chartes le droit de la famille n est il pas de plus en plus
25. de cohabitation leur permettant de se doter d un r gime matrimonial sur mesure Le tribunal peut par ailleurs recourir aux m canismes de droit commun par exemple la fiducie par interpr tation pour assurer un partage quitable de certains biens patrimoniaux en cas de rupture de l union Aux yeux de la juge Hall e l l ment fondamental de l arr t Walsh porte sur la distinction entre le r le des tribunaux et celui du l gislateur Il revient en effet au l gislateur de d terminer s il est n cessaire d imposer en partie ou en totalit un r gime de protection universel et uniforme qui ne tient pas compte de l tat matrimonial des conjoints de fait Selon la juge le choix clair du l gislateur qu b cois d exclure les conjoints de fait des protections du Code civil en cas de rupture n est pas fond sur des pr jug s et des st r otypes ou sur l id e que ces unions sont moins importantes ou s rieuses La juge se base ici sur le rapport de l expert Alain Roy qui analyse l volution l gislative dans le domaine et sur le rapport du Comit interminist riel sur les unions de fait de 1996 pour justifier sa d f rence devant la position du l gislateur Quant la question de la pension alimentaire vers e au conjoint de fait que Madame Walsh re oit contrairement la requ rante dans la pr sente affaire la juge Hall e affirme qu il ne s agit pas de la pierre angulaire des motifs maj
26. e de la m me fa on les conjoints de fait h t rosexuels qui vivent une rupture La juge Hall e aurait pu faire de m me et prendre connaissance d office des faits n cessaires la d monstration de l all gation de discrimination Elle mentionne d ailleurs les statistiques sur la proportion de couples vivant en union libre au Qu bec et sur la proportion d enfants n s hors mariage Les statistiques sur la pauvret des familles monoparentales dirig es par des femmes ne sont elles pas suffisantes pour d montrer les effets n fastes du traitement l gislatif diff renci envers les couples non mari s 4 Andrews c Law Society of British Columbia 1989 1 R C S 143 56 D L R 4 1 Andrews avec renvois aux R C S 41 Supra note 23 48 Andrews supra note 46 la p 164 Moge c Moge 1992 3 R C S 813 aux pp 853 58 99 D L R 4 456 5 Walsh supra note 29 au para 116 1 Voir Danielle Pinard Le domaine de la connaissance d office des faits dans Actes de la XVI Conf rence des juristes de l tat Cowansville Qc Yvon Blais 2004 351 5 Les donn es pr sent es par l intervenante au litige sont cet gard loquentes Au Qu bec en 2001 il y avait plus de 335 595 familles monoparentales avec plus de 500 000 enfants soit une famille sur quatre 27 et 267 570 d entre elles pr s de 80 taient dirig es par une femme C est une augmentation de 3 du nombre de familles monoparen
27. ements sociaux Toutefois m me si les lu e s n entendent pas l appel clair de la juge Hall e se pencher sur les nouvelles r alit s familiales cette d cision aura au moins eu le m rite en raison de tout le cirque m diatique l entourant d informer les conjointes de fait du Qu bec non leur union n est pas 87 Voir Bunch supra note 1 716 MCGILL LAW JOURNAL REVUE DE DROIT DE MCGILL Vol 54 reconnue sur le plan juridique au m me titre que le mariage ou l union civile et non elles ne seront donc pas prot g es en cas de rupture peu importe la dur e de l union et la pr sence d enfants Mais quand le couple nage dans le bonheur encadr juridiquement ou pas qui pense la rupture La Cour d appel sera t elle moins frileuse et fera t elle preuve d imagination et de courage comme l ont fait d autres cours d appel du pays Sera t elle en mesure de tenir compte des r alit s sociales particuli res du Qu bec Comment le Code civil qui est le droit commun du Qu bec tel que le rappelle sa disposition pr liminaire peut il ignorer une proportion si importante de la population adulte 88 Voir notamment Taylor v Rossu 1998 216 A R 348 161 D L R 4 266 C A la restriction l gislative octroyant uniquement une pension alimentaire aux ex conjoints mari s viole l article 15 1 de la Charte canadienne et n est pas justifi e sous l article premier
28. harge l ex conjoint vuln rable conomiquement il n est pas certain que celui ci am liorera effectivement les programmes sociaux qui s adressent aux femmes avec enfants dans le besoin S agit il d une affaire priv e Souvent les litiges dont les faits sont peu sympathiques produisent du mauvais droit Le pr sent conflit fait certainement partie des mauvaises affaires dans la mesure o Madame re oit d j des sommes importantes pour les besoins des enfants et est tr s bien log e Bref le niveau de vie de Madame refl te la fortune de Monsieur Elle n est pas plaindre n attire pas la sympathie et n est pas repr sentative de la r alit de la majorit des couples et des femmes avec enfants Pourtant la pr sente d cision m me si elle concerne d abord les parties s applique tous les autres conjoints de fait du Qu bec et a des effets sur les ressources publiques puisque les conjointes de fait dans le besoin auront recours l assistance sociale d faut d obtenir une pension alimentaire Voil une belle illustration de la maxime selon laquelle le priv est politique videmment nul ne saura quelle a t l influence sur le tribunal des montants imposants demand s m me si seuls des patrimoines importants partager permettent des ex conjointes de fait d utiliser la voie judiciaire Les d cisions judiciaires qui maintiennent le status quo ont moins de chance de provoquer des chang
29. ion comme tant f ministe Pourtant d autres f ministes adoptent une opinion diff rente tout aussi valable Le f minisme n est pas monolithique l R sum des faits Dans l affaire Droit de la famille 091768 les parties ont fait vie commune pendant environ sept ans Trois enfants sont n s de leur union Madame souhaite se marier mais Monsieur ne croit pas l institution du mariage Pendant leur union Madame accompagne Monsieur dans ses nombreux d placements l tranger Elle ne travaille pas l ext rieur du foyer En 2002 la suite de leur s paration elle entreprend des proc dures judiciaires En 2006 un jugement de la Cour sup rieure confirme la garde partag e des trois enfants et accorde Madame une pension alimentaire de 34 260 dollars par mois pour les trois enfants mineurs Monsieur continue assumer d autres frais particuliers ll La d cision de la Cour sup rieure La requ rante intente la pr sente action pour obtenir une pension alimentaire de 56 000 dollars par mois pour elle m me une somme forfaitaire de cinquante millions de dollars et le partage de ce qui aurait constitu le patrimoine familial et la soci t d acqu ts si les parties avaient t mari es Le d bat judiciaire de l affaire se scinde en deux parties La d cision que j analyse ne porte que sur l aspect constitutionnel du litige les questions financi res tant r gl es dans une autre d cision Le
30. l la diff rence des femmes avec enfants qui selon cette proposition n auraient quant elles pas pu vraiment choisir Les femmes avec ou sans enfants font souvent des choix dict s par la solidarit familiale et conjugale pouvant avoir des effets sur leurs capacit s financi res Les lois des autres provinces canadiennes ne limitent pas le versement de la pension alimentaire aux cas de rupture de conjoints de fait avec enfants De m me chez les couples mari s le versement d une pension alimentaire en cas de rupture n est pas li seulement la pr sence d enfants mon avis et malgr l opinion contraire de la Cour supr me les couples mari s et non mari s vivent des situations conjugales identiques en termes de vuln rabilit et d attentes En mati re de politiques publiques et de l gislation ces similarit s doivent tre prises en compte car elles surpassent les diff rences qui peuvent exister Les conjoints de fait ne refusent pas n cessairement le mariage pour des raisons juridiques Plusieurs motifs peuvent expliquer leur d cision et il ne faut pas n cessairement y voir l exercice de la libert Je ne peux donc partager le postulat de base de la juge Hall e et de la majorit de la Cour supr me dans l arr t Walsh selon lequel les unions de fait constituent une manifestation claire de la libert de choix des couples B Loi sur la protection du consommateur L R Q c P 40 1 art 23 37 38 54
31. la Charte canadienne il est clair que le seul traitement l gislatif diff renci de deux groupes ici les couples mari s et non mari s n est pas suffisant pour conclure un traitement n faste et possiblement discriminatoire au sens de la Charte canadienne Comme le pr cise le juge McIntyre dans l arr t Andrews toute diff rence de traitement entre des individus dans la loi ne produira pas forc ment une in galit et un traitement identique peut fr quemment engendrer de graves in galit s La partie demanderesse doit d montrer selon la pr pond rance des probabilit s que les distinctions fond es sur des motifs num r s l article 15 1 de la Charte canadienne ou analogues ces derniers ont pour effet de perp tuer un d savantage ou un pr jug dont un groupe est victime ou encore qu elles imposent un d savantage fond sur l application de st r otypes Mais quelle sorte de preuve doit tre faite par la partie demanderesse pour d montrer le pr judice engendr par le caract re discriminatoire de la loi Dans l arr t Moge la juge L Heureux Dub fait r f rence la paup risation accrue des femmes la suite de la rupture conjugale citant des tudes doctrinales et statistiques sur le sujet Elle reprend son opinion dans l arr t Walsh Il est bien connu que le divorce accro t la probabilit qu un des conjoints divorc s vivra au dessous du seuil de pauvret Ce probl me touch
32. n pos e par la juge L Heureux Dub dans l arr t Walsh les couples non mari s sont ils ce point diff rents des couples mari s pour justifier la diff rence de traitement l gislatif Par ailleurs d autres avancent l argument que les conjointes de fait n ont pas toutes besoin d tre prot g es par le l gislateur parce que certaines d entre elles sont maintenant actives sur le march du travail et ind pendantes financi rement L galit entre les femmes et les hommes serait atteinte et une intervention l gislative assimilant couples mari s et non mari s dans le Code civil d coulerait plut t d une attitude paternaliste visant maintenir les femmes dans un r le de victimes alors qu elles sont en mesure de prendre leurs propres d cisions dans tous les domaines Le droit l autonomie de reproduction est notamment bas sur cette id e D ailleurs qui voudrait revenir l incapacit juridique des femmes mari es Dans son avis de 1991 intitul Les partenaires en union libre et l tat le Conseil du statut de la femme du Qu bec avait propos au gouvernement de ne pas encadrer juridiquement les couples non mari s Le Conseil estimait que les jeunes femmes taient en meilleure position conomique que leurs m res et que l acc s au march du travail repr sentait une meilleure solution que la d pendance conomique des femmes envers l ex conjoint La position du Conseil est tout
33. nom des parties ne peut tre d voil afin de prot ger leur vie priv e La Cour sup rieure doit d cider si la diff rence de traitement en cas de rupture entre les conjoints mari s et les conjoints de fait pr vue au Code civil est I Voir par ex le travail du collectif de juristes f ministes devant les tribunaux du Women s Legal Education and Action Fund Equality and the Charter Ten Years of Feminist Advocacy Before the Supreme Court of Canada Toronto Emond Montgomery 1996 20 Qu bec Conseil du statut de la femme Les partenaires en union libre et l tat Qu bec Biblioth que nationale du Qu bec 1991 RM c GL 2005 J Q n 9641 C S QL demande de provision pour frais par Madame accueillie R M c GL 2005 J Q n 18393 C S QL seconde demande de provision pour frais par Madame accueillie A c B 2006 QCCS 2850 2006 R D F 620 J E 2006 1183 Cette d cision fixe la pension alimentaire pour les enfants 34 260 24 dollars par mois 2 Voir Droit de la famille 08162 2008 QCCS 285 2008 R J Q 449 2008 RDF 140 l ordonnance de mise sous scell s est toujours en vigueur afin de garder confidentiels les aspects familiaux du litige mais les l ments relatifs aux questions constitutionnelles peuvent tre rendus publics Droit de la famille 08698 2008 QCCA 571 requ te pour permission d appeler rejet e Droit de la famille 082831 2008 QCCS 5287 2008 R D F 776
34. ntage st r otyp ou pr jug Que l objectif du l gislateur en conservant une distinction entre le mariage et l union de fait est de pr server le libre choix et de respecter la dignit et l autonomie des conjoints de fait Qu aucun effet concret n a t pr sent relativement la distinction au moment de la rupture entre les conjoints de fait et les conjoints mari s Deux questions se posent d abord quelle sorte de preuve aurait pu convaincre la juge selon la pr pond rance des probabilit s des effets conomiques difficiles de la 1 Droit de la famille 082457 2008 QCCS 4597 2008 R D F 768 J E 2008 1950 demande d intervention de la F d ration des associations de familles monoparentales et recompos es du Qu bec accueillie 2 Supra note 5 La requ rante a d pos cinq rapports d experts dont un en droit La Procureure g n rale du Qu bec a d pos deux rapports d experts dont un en droit Droit de la famille 091768 supra note 14 aux para 70 221 22 45 Ibid au para 222 2009 L LANGEVIN LIBERT ET PROTECTION DES CONJOINTS DE FAIT 707 rupture pour les familles post rupture non mari es caus s par le traitement diff renci du Code civil Ensuite ce genre de preuve est il n cessaire partir de l arr t Andrews de la Cour supr me et dans de nombreux arr ts subs quents qui ont tent de d finir la port e de l article 15 1 et 2 de
35. oncrets du traitement l gislatif diff renci entre les couples mari s et non mari s La discussion sur la nature de la preuve exig e m am ne sur le terrain du groupe de comparaison Ici la requ rante a d cid de comparer les couples mari s et les conjoints de fait en raison du motif all gu de discrimination fond e sur l tat matrimonial contrevenant l article 15 1 de la Charte canadienne En utilisant les statistiques sur le temps que les femmes consacrent aux soins des enfants le travail invisible sur le travail temps partiel des femmes tr s souvent en raison des t ches familiales sur l cart salarial entre les deux sexes qui s explique en partie par le travail invisible des femmes et sur la plus grande pauvret des femmes en g n ral et comme m res n aurait il pas t strat giquement pr f rable de comparer plut t la situation conomique des femmes mari es la suite d une rupture conjugale et celle des femmes conjointes de fait dans la m me situation la discrimination tant ici fond e sur l tat matrimonial Si la rupture conjugale a des effets conomiques n gatifs sur les femmes mari es en raison de leur plus grand investissement de temps et d nergie dans la famille elle a encore plus d effets n gatifs sur les femmes qui n ont pas droit une pension alimentaire et au partage du patrimoine familial D ailleurs tant les arguments de la requ rante que ceux de
36. oparentales et recompos es du Qu bec Statistiques sur les familles monoparentales 14 mai 2007 en ligne F d ration des associations de familles monoparentales et recompos es du Qu bec lt http www fafmrq org federation statistiques gt 53 Voir le rapport d expertise d Alain Roy d pos par la Procureure g n rale du Qu bec et r sum par la juge Hall e supra note 13 Droit de la famille 091768 supra note 14 aux para 113 41 Voir Walsh supra note 29 au para 160 juge L Heureux Dub dissidente Jarry supra note 7 qui donne un portrait de la situation l gislative dans les autres provinces canadiennes 5 Droit de la famille 091768 supra note 14 au para 283 S6 Voir ibid au para 98 au sujet des tudes quantitatives S7 Law c Canada Ministre de l Emploi et de l Immigration 1999 1 R C S 497 au para 77 170 D LR 4 1 2009 L LANGEVIN LIBERT ET PROTECTION DES CONJOINTS DE FAIT 709 genre d tude avait t command et avait d montr une diff rence conomique entre les deux groupes compar s quel cart aurait t consid r comme significatif d un pr judice r el mon avis les travaux de Statistique Canada et d autres instituts de recherche sur la pauvret des femmes en g n ral et sur la pauvret des femmes seules avec enfants auraient pu servir de preuve Je pense que la juge a fait fausse route en exigeant une preuve suppl mentaire sur les effets conomiques c
37. oritaires de la Cour supr me dans l affaire Walsh qui est essentiellement fond e sur l importance fondamentale de la libert de choix La juge rappelle son tour que les conjoints de fait qui ne d sirent pas se marier peuvent opter pour l union civile ou encore r diger une convention de cohabitation pr voyant un r gime matrimonial sur mesure selon leurs besoins et leurs aspirations Dans son dispositif de la d cision la juge Hall e refuse d accorder la requ rante que ses honoraires extrajudiciaires de 1 5 millions de dollars dont 345 000 dollars de frais d expertise soient assum s par la partie d fenderesse et par les Procureurs g n raux puisqu il n y a pas eu d abus du droit d ester en justice de leur part 35 Droit de la famille 091768 supra note 14 au para 249 36 Jbid aux para 277 283 37 Supra note 13 de Qu bec Assembl e nationale Comit interminist riel sur les unions de fait Propositions d orientation quant une politique gouvernementale concernant les unions de fait Qu bec Biblioth que nationale du Qu bec 1996 Droit de la famille 091768 supra note 14 au para 262 0 Thid au para 263 706 MCGILL LAW JOURNAL REVUE DE DROIT DE MCGILL Vol 54 Il Commentaire Mon exercice de funambulisme sans filet portera sur trois aspects du jugement par ailleurs tr s fouill de la Cour sup rieure soit la preuve des effets conomiques de la rupture le
38. ouvelle vidence empirique concernant l cart salarial entre les hommes et les femmes au Canada par Marie Drolet Ottawa Ministre de l Industrie 1999 710 MCGILL LAW JOURNAL REVUE DE DROIT DE MCGILL Vol 54 B La libert de choix pour qui S exprimant au nom de la majorit de la Cour supr me dans l affaire Walsh le juge Bastarache consid re que la libert de choix des couples non mari s doit tre respect e Comme le d montrent les nombreux extraits du jugement de la Cour supr me cit s avec approbation par la juge Hall e elle se dit li e par cette d cision L arr t Walsh s ajoute d autres d cisions de la Cour supr me qui sacralisent le respect de la libert de choix en mati re conjugale Cet argument appelle des commentaires Qui peut exercer concr tement cette libert de choix Dans sa dissidence dans l affaire Walsh la juge L Heureux Dub aborde cette question Elle conclut d abord un d savantage pr existant des conjoints de fait h t rosexuels malgr les r cents progr s accomplis vers une reconnaissance de leurs unions Ces couples ont historiquement souffert et continuent de souffrir dans une certaine mesure de l existence de d savantages li s l absence de lien matrimonial Elle reconna t ensuite une similarit fonctionnelle interd pendance sociale conomique et motive entre les couples mari s et non mari s et des probl mes similaires lors de la rupture de
39. ovinces canadiennes le Code civil ne reconna t pas les unions de fait en cas de rupture et les ex conjoints de fait ne sont pas prot g s sur le plan juridique comme le sont les couples mari s La pension alimentaire entre conjoints et le partage des biens matrimoniaux ne s appliquent pas aux conjoints de fait alors qu au Canada de common law les conjoints de fait dans le Passionate Politics New York St Martins Press 1987 la p 29 Voir aussi l uvre phare de Kate Millett La politique du m le Paris Stock 1971 Statistique Canada Recensement de 2006 Portrait de famille continuit et changement dans les familles et les m nages du Canada en 2006 Provinces et territoires Qu bec plus du tiers des couples vivent en union libre 2006 en ligne Statistique Canada lt http www12 statcan gc ca census recensement 2006 as sa 07 553 p24 fra cfm gt Statistique Canada Portrait de famille Viennent par la suite la Su de 25 4 pour cent la Finlande 23 9 pour cent la Nouvelle Z lande 23 7 pour cent et le Danemark 22 2 pour cent Statistique Canada Portrait de famille ibid 4 Chez les jeunes Qu b cois de moins de 25 ans plus de 80 de ceux qui sont en couple vivent en union libre La proportion diminue et passe sous la barre du 50 35 39 ans Elle est de 11 65 69 ans Dans le reste du Canada la part de l union libre est assez lev e avant 25 ans mais elle n est que de
40. r article 15 1 of the Canadian Charter of Rights and Freedoms The authors case comment ascribes to a feminist theoretical framework that denounces gender roles and the unequal status of women in society Thus she rejects the postulation set out in Walsh that the courts must respect married and unmarried couples freedom of choice The author believes that Justice Hall e should have taken judicial notice of research on the poverty of single parent households headed by women which demonstrates the adverse effects of the legislative distinction between married and unmarried couples The distinction that Justice Hall e establishes between the judicial and legislative roles in order to avoid intervening ostensibly out of respect for diversity and freedom of choice only serves to encourage a false distinction between the private and public sphere The author notes that the state imposes the partition of family patrimony between married couples and that it also intervenes in the lives of women who require social assistance following the end of a de facto relationship The author hopes that the Court of Appeal of Qu bec will be less reluctant to interpret the Civil Code of Qu bec to reflect the social reality of an important proportion of the adult population of Qu bec Titulaire de la Chaire d tude Claire Bonenfant sur la condition des femmes Facult de droit Universit Laval Louise Langevin 2009 Mode de r f rence 2
41. ration entre la sph re priv e et la sph re publique Dans mon commentaire j adopte un cadre th orique f ministe Je d nonce les rapports sociaux de sexe et la position d in galit des femmes dans la soci t sp cialement dans la sph re priv e Le droit consacre des in galit s existantes entre hommes et femmes et dans certains cas il les construit Il s agit donc de poser la question sur les femmes quels sont les effets n fastes sur les femmes des politiques publiques des lois ou des d cisions jurisprudentielles qui semblent neutres premi re vue Je consid re que les militantes et juristes f ministes doivent utiliser le droit comme instrument de changement social m me si les r sultats ne sont pas toujours pr visibles Elles doivent critiquer et d noncer son caract re patriarcal mais aussi et n cessairement repenser le droit de l int rieur ne pas se contenter parentalit au 21 si cle Cowansville Qc Yvon Blais 2003 153 Christine Morin La contractualisation du mariage r flexions sur les fonctions du Code civil du Qu bec dans la famille 2008 49 C de D 527 Voir Qu bec Minist re de la Justice L volution de la politique l gislative de l union de fait au Qu bec Analyse de l approche autonomiste du l gislateur qu b cois sous l clairage du droit compar par Alain Roy Qu bec Minist re de la Justice 2008 non publi Ce rapport d expertise a t produit l
42. t 431 32 C c Q pour la soci t d acqu ts art 485 et s C c Q pour la s paration de biens I3 Voir Dominique Goubau Ghislain Otis et David Robitaille La sp cificit patrimoniale de l union de fait le libre choix et ses dommages collat raux 2003 44 C de D 3 Dominique Goubau La conjugalit en droit priv comment concilier autonomie et protection dans Pierre Claude Lafond et Brigitte Lefebvre dir L union civile nouveaux mod les de conjugalit et de 2009 L LANGEVIN LIBERT ET PROTECTION DES CONJOINTS DE FAIT 701 sup rieure du Qu bec s est prononc e sur cette question l t 2009 dans l affaire Droit de la famille 091768 La Cour d appel aura aussi le faire Je r sumerai d abord les faits et les motifs du tribunal de premi re instance dans cette affaire tr s m diatis e en raison des montants en jeu et des personnes concern es Je marcherai ensuite sur une corde raide bien que le funambulisme ne soit pas mon m tier selon moi le postulat de base dans le jugement de la Cour sup rieure lui m me emprunt la Cour supr me soit le respect de la libert de choix des couples non mari s n est que poussi re aux yeux De quelle libert la Cour parle t elle Il faut aller au del des apparences La distinction qu tablit la juge Hall e entre les fonctions judiciaires et l gislatives pour viter de se prononcer ne fait qu approfondir la s pa
43. tales depuis le recensement de 1996 708 MCGILL LAW JOURNAL REVUE DE DROIT DE MCGILL Vol 54 La pauvret des familles monoparentales n est peut tre pas caus e uniquement par l absence de versement de pension alimentaire et de partage du patrimoine familial en cas de rupture mais cette absence de revenus y contribue certainement D ailleurs les lu e s qu b cois e s se sont pench e s plusieurs reprises au cours des ann es sur la question de la protection du conjoint conomiquement d favoris habituellement la femme la suite de la rupture ce qui d montre que ces effets conomiques n gatifs sont r els et pr sents Plusieurs autres provinces canadiennes ont aussi jug de la sorte puisqu elles sont intervenues pour accorder le droit une pension alimentaire aux conjoints de fait d favoris s en cas de rupture La juge Hall e si elle est consciente de la position vuln rable de certains conjoints de fait consid re qu il revient au l gislateur qu b cois de faire le choix entre aider ces derniers ou respecter leur libert de choix de ne pas se marier La juge voulait elle une enqu te longitudinale sur un certain nombre d ann es comparant la situation conomique des conjoints surtout des femmes non mari s et mari s et de leurs enfants la suite de la rupture conjugale S agirait il alors de la preuve d une discrimination syst mique dont seraient victimes les femmes dans la famille
44. ur contracter le mariage et que les dispositions du Code civil dans ce domaine sont ultra vires de la constitution Elle cherche ainsi faire d clarer inop rant l article 365 C c Q qui pr cise que l e mariage doit tre contract publiquement devant un c l brant comp tent et en pr sence de deux t moins Rappelons qu en vertu de la constitution canadienne les provinces ont comp tence en mati re de c l bration du mariage alors que le gouvernement f d ral peut adopter des lois en mati re de mariage et de divorce Selon la requ rante la comp tence provinciale se r sume au mariage religieux et le Parlement f d ral pourrait ainsi consid rer les conjoints de fait comme des personnes mari es afin que les dispositions du Code civil en mati re d obligation alimentaire leur soient galement applicables Cette acrobatie juridique est rejet e D s 1912 le comit judiciaire du Conseil priv a jug inconstitutionnelle une loi qui viserait valider des mariages qui ne respecteraient pas les conditions de c l bration essentielles impos es par le droit provincial Le pouvoir des provinces ne se limite pas la c l bration du mariage religieux comme le soutient la requ rante Fait noter la Procureure g n rale du Qu bec et le Procureur g n ral du Canada s entendaient tous deux sur cette interpr tation donner la comp tence constitutionnelle partag e en mati re de mariage 3 Partie I de la
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