LA FORMATION DES AVOCATS EN FRANCE ET EN BELGIQUE
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1. La m diation dans Le juge entre deux mill naires M langes offerts Pierre Drai Paris Dalloz 2000 la p 301 14 C Jarrosson dans Les d veloppements de la m diation Colloque organis par le Conseil d tat le 4 mai 2011 La Documentation fran aise Paris 2012 la p 56 15 J F Perrin et P Widmer dir La m diation un mode alternatif de r solution des conflits Gen ve Publications de l Institut suisse de droit compar 1992 J F Six La dynamique de la m diation d Descl e de Breuwer 1995 J F Six et V Mussaud M diation Paris Seuil 2002 P Milburn La m diation exp rience et comp tences Paris La D couverte 2002 J Faget Acc s au droit et M diation Mission de recherche Droit et Justice GERICO 2000 n 12 aux pp 25 26 E Le Roy La m diation mode d emploi 1995 29 Droit et soci t 39 F Steffek et H J Klaus Mediation rechtstatsachen rechtsvergleich regelungen T bingen Mohr Siebeck 2008 16 J P Bonafe Schmitt La mediation une justice douce Syros Alternatives 1992 17 L Gen t La m diation familiale dans S paration de fait Commentaires prati ques Kluwer version du 1 septembre 2000 suppl 5 la p 17 Voy gal E Serve rin Le m diateur civil et le service public de la justice 2003 RTD civ 229 ets L Cadiet Solution judiciaire et r glement amiable des litiges de la contradiction la conciliation dans L2. diation en t moigne l abondante litt rature juridique en ce sens Mais au del de ces dis cours les r sistances pratiques demeurent et les avocats tardent devenir ces acteurs attendus de la m diation Comment expliquer ce contraste entre le dire et le faire Une r ponse peut tre trouv e dans l examen de la formation juridique des avocats Cet article gr ce l tude des documents p dagogiques destination des tudiants et des avocats souhaite montrer comment la formation des juristes peut cons tituer un redoutable obstacle ou un puissant vecteur l entr e des avocats dans le processus de m diation ABSTRACT The discourses about the crisis of civil justice in France and Belgium seem to converge on a particular issue the promotion of mediation Despite historic resistance to mediation this alternative dis pute resolution mode seems to be today the best way to settle disputes The reading of academic and professional journals shows that French and Belgian lawyers underlining typical advantages of mediation over civil litigation are strongly in favour of the mediation But saying it and actually putting it into practice are two very different things Indeed lawyers have not yet become real promoters of tne mediation How do we explain this gap between theory and practice the difference between 47 48 REVUE D ARBITRAGE ET DE MEDIATION saying and doing In our view the answer to
3. rit et la qualit de la justice civile Cette r alit contentieuse doubl e du spectre d une soci t contentieuse 10 a t un terreau propice la r ception de la m diation de cette figure embl matique des d sormais classiques modes alternatifs de r glement des conflits emprunt s aux droits anglo saxons Comme le rel ve Ch Jarrosson d un point de vue culturel il ne faut pas perdre de vue cette vidence que le d veloppement des modes alternatifs de r glement des conflits est une CEDH 19 mars 1997 Hornsby c Gr ce RTD civ 1997 la p 1009 CEDH 9 octobre 1979 Airey c Irlande s rie A n 32 24 S Guinchard Droit processuel Paris Dalloz 2013 n 290 297 Des tudes r centes ont soulign les limites des dispositifs d acc s au Droit et la justice notamment pour les personnes les plus vuln rables Voy Ph Warin C Chau veaud et P Mazet Des fabriques d acc s au x droit s Rapport de recherche pour le Programme Droit et pauvret de la MIRe DREES et l ONPES 2010 N Fieulaine N Kalampalikis V Hass Usages du droit et repr sentations de la justice Enqu te sur le non recours au droit Rapport de recherche Mission Droit et Justice 2009 10 L Cadiet Le spectre de la soci t contentieuse dans crits en l honneur de G Cornu Paris P U F 1994 la p 29 ets 11 Voy notamment Ch Jarrosson Les modes alternatifs de r glement des conflits pr
4. est ainsi commun ment retenu que cette recherche d une solution la plus apte possible permettre le maintien d une convergence des int r ts entre les parties 13 appara t comme le proc d de r glement des conflits le moins traumatisant qui pr serve l avenir C est une forme de justice plus rapide plus simple et moins co teuse mieux adapt e certains litiges et confidentielle 14 En effet gr ce la m diation les parties deviennent ma tresses de leurs destin es et s appliquent trouver gr ce l entremise d un tiers m diateur la r ponse ad quate m me de r soudre leur conflit et ce dans toutes ses dimen sions juridiques et extra juridiques en renouant autant que faire se peut une communication apais e 5 Contrairement aux contraintes impo s es par les proc dures judiciaires cette justice douce 16 offre ainsi le temps et l espace n cessaires l expression et la r solution de tous les aspects du conflit Il n est donc pas question pour les parties de pr f rer un mauvais arrangement plut t qu un bon proc s pour reprendre l adage c l bre Le processus de m diation a le m me but que la justice r gl e dire le droit rendre la justice par un processus n goci plut t qu au moyen d un processus impos 17 12 Ch Jarrosson La m diation et la conciliation essai de pr sentation 1999 Droit et patrimoine 39 13 G Fl cheux et P Lafarge
5. http www globenet org archives web 2006 gt Y Morhain dir M diation et lien social Hommes et Perspectives 1998 B Castelain et F Kinet A D R m diations lien social et acc s au droit Bull ass 2003 liv 3 aux pp 29 40 22 M Guillaume Hofnung La m diation Paris P U F 2000 a la p 66 23 Voy not P Ancel et M C Rivier dir Le conventionnel et le juridictionnel dans le r glement des diff rends Economica Paris 2001 24 M me siles entreprises fran aises sont encore loin de la syst maticit constat e aux tats Unis dans l utilisation des MARC voy not l enqu te men e par le cabinet d avocat Fidal et American Arbitration Association lt fidal fr les expertises reg gt A Stimec La m diation et l entreprise en France tat des lieux et perspectives en ligne lt auchampdespossibles org pdf entreprise4_fr pdf gt
6. LA FORMATION DES AVOCATS EN FRANCE ET EN BELGIQUE LA PLACE DE LA MEDIATION Safia Bouabdallah Resume Abstract 47 Introducti n su u ae Bee we er Be t 49 La r f rence en clin d ceil la m diation lors de la formation universitaire lt 2 2 sa c 66 Il La promotion en trompe l il de la m diation lors de la formation professionnelle 78 Conclusion 85 Cet article est la version crite et remani e d une contribution orale pr sent e lors du Congr s international de sociologie du droit Congr s ISA RCSL 2013 dans l atelier Mediation or Mediations its Rationales Issues Appraisals dirig par J P Bonafe Schmitt Ma tre de conf rences en droit priv CERCRID UMR CNRS 5137 Universit Jean Monnet de Saint Etienne Universit de Lyon lt safiabouabdallah O univ st etienne fr gt 2014 Revue d arbitrage et de m diation Volume 4 Numero 1 45 La formation des avocats en France et en Belgique la place de la m diation Safia Bouabdallah R SUM Les discours fran ais et belges relatifs la crise de la justice civile pr sentent un important point de convergence celui de la promotion de la m diation Bien loin de la r sistance pass e l introduction de ce mode de r solution des conflits les juristes fran ais et belges s accordent aujourd hui pour promouvoir la m
7. e droit de l entreprise dans ses relations externes la fin du XXE si cle M langes Cl Champaud Paris Dalloz 1997 aux pp 123 ets J P Bonaf Schmitt La m diation du droit impos au droit n goci dans 52 REVUE D ARBITRAGE ET DE MEDIATION 3 Pourtant la promotion de la m diation en mati re civilet8 s est d abord r alis e en France sans le concours des gens de justice La m diation qu elle soit cr atrice r novatrice pr ventive gt curative 19 se devait m me de s loigner du p rim tre de la justice tatique et du Droit pour participer l mergence d une nouvelle source de normativit 20 Les structures de m diation se sont ainsi d velopp es l initiative de professionnels du secteur social de r sidents de certains quartiers ou d associations de parents d sireux avant tout de construire un lieu de pr servation et de renforcement du lien social21 Comme l explique M Guillaume Hofnung cette innovation sociale est partie d initiatives discr tes dispers es qui progressivement se sont int gr es dans un r seau associatif 22 est vrai que si les juristes taient d j familiers de cette justice n goci e les transactions et les arbitrages tant depuis longtemps choses courantes et fort communes dans le champ commercial l id e d tendre ces r glements amiables au del des relations d affaires n a pas tout de suite s duit les p
8. rofessionnels du droit En effet si le monde des affaires est le terrain d election des arran gements et des n gociations contractuels entre professionnels23 les entreprises ayant ainsi tr s t t permis la m diation de conna tre un certain succ s24 d autres mati res p tries de consid rations d ordre public se pr taient a priori plus malais ment un face face quilibr entre les parties Mais fort du succ s des pratiques d velopp es par F Ost P G rard et M Van de Kerchove dir Droit n goci droit impos Bruxel les Publications des Facult s universitaires Saint Louis 1996 aux pp 419 et s 18 Ici la mati re civile est entendue au sens du droit des obligations du droit des biens du droit commercial du droit de la famille l exclusion de la mati re sociale et des questions p nales 19 J F Six Le temps des m diateurs Paris Le Seuil 1990 la p 164 20 J P Bonaf Schmitt et J C Robert Les mediations logiques et pratiques sociales GIP droit et justice 2001 J P Bonaf Schmitt La m diation du droit impos au droit n goci dans F Ost P G rard M Van de Kerchove dir Droit n goci droit impos Bruxelles Publications des Facult s universitaires Saint Louis 1996 la p 419 ets 21 J P Bonafe Schmitt France La m diation Un nouveau mode de r gulation sociale GLYSI Atelier de sociologie juridique CNRS Universit Lyon II lt
9. s cet aspect est tr s souvent d ceptif pour nombre de requ rants le juge n a pas vocation ni mission de r soudre le diff rend source du litiges dans le cadre de son imperium il s applique uniquement trancher des pr tentions juridiques contradictoires par la stricte application de la r gle de Platon Protagoras Paris Flammarion 1967 Chap XII aux pp 53 54 G Pluyette La m diation judiciaire Gazette du Palais 1998 doct 702 et s 3 J M Varaut La fonction du jugement dans Les visages de la loi C Samet et S Tzit zis dir Paris d L Atelier de l Archer 2000 la p 159 4 L Cadiet Civil justice reform access cost and delays the French perspective dans A A S Zuckerman dir Civil justice in crisis Oxford Oxford University Press 1999 la p 291 Ch Jarrosson La m diation et la conciliation essai de pr sentation 1999 Droit et Patrimoine 36 P Estoup Conciliation judiciaire et extrajudiciaire dans les tribunaux d instance 1986 Gazette du Palais 288 J M Coulon R flexions et pro positions sur la proc dure civile Rapport au garde des sceaux La documentation fran aise 1997 la p 19 M C Rivier dir Les modes alternatifs de r glement des conflits Un objet nouveau dans le discours des juristes fran ais dans P Chevalier Y Desdevises Ph Milburn dir Les modes alternatifs de r glement des litiges les voies no
10. sentation g n rale 1997 R D C 326 G Cornu Rapport de synth se sur les modes alternatifs de r glement des conflits 1997 R D C 313 H Brown et A Marriot ADR Principles and Practice Londres Sweet amp Maxwell 1993 Ch Sam son et J Mc Bride Solution de rechange au r glement des conflits Sainte Foy P U L 1993 M C Rivier dir Les modes alternatifs de r glement des conflits un objet nouveau dans le discours des juristes fran ais Rapport du Cercrid GIP droit et justice 2001 P Chevalier Y Desdevises Ph Milburn dir Les modes alternatifs de r glement des litiges les voies nouvelles d une autre justice Paris La documen tation fran aise 2003 Th Clay L Cadiet E Jeuland M diation et arbitrage Alter native dispute resolution alternative la justice ou justice alternative Perspectives comparatives Paris Litec 2005 o OND LA FORMATION DES AVOCATS EN FRANCE ET EN BELGIQUE 51 r ponse un antidote aux d fauts ou exc s de la justice du pays consi dere 12 Et dans cette recherche d une justice de qualit et de r gulation des flux contentieux la m diation qui a vocation offrir aux parties les moyens de r gler elles m mes leurs diff rends en d passant la seule r ponse juridique impos e par un tiers disant le droit est aujourd hui pr sent e par la communaut des juristes comme une puissante alternative au processus juridictionnel Il
11. this question may be found in the legal education of lawyers This article by examining trai ning materials for students and lawyers explores how the legal educa tion can be an obstacle or a major vector for the entry of the lawyers in the mediation process INTRODUCTION 1 Un constat la crise de la justice civile La justice ce cadeau de Zeus aux hommes a pour de nombreux justiciables fran ais confront s aux affres d une proc dure juridictionnelle perdu beaucoup de ses vertus olympiennes Comme le rel ve un magistrat depuis des ann es interrog s sur le fonctionnement de la justice les Fran ais portent un jugement s v re souvent inexact parfois injuste Mais il n en demeure pas moins que la justice est consid r e comme trop lente trop ch re compliqu e trop lointaine souvent incertaine si ce n est partiale Ce sentiment ne cesse de s accentuer et de s accr diter dans l esprit du public 2 En effet dans nombre de contentieux il faut bien convenir que pour mener bien un proc s il faut aujourd hui avoir l optimisme de don Quichotte la patience de P n lope et la fortune de Monte Cristo 3 Et force est de relever que les justiciables qui parviennent surmonter les travers de cette justice en crise 4 complexe lente co teuse n obtiennent pas toujours avec la d cision du juge la r solution pleine et enti re de leurs diff rends C est un truisme de le souligner mai
12. uvelles d une autre justice La documentation fran aise Mission de Recherche Droit et Justice 2003 la p 30 5 A Jeammaud Conflit diff rend litige 2001 34 Droits 15 et s D 49 50 REVUE D ARBITRAGE ET DE MEDIATION droit C est ainsi qu un conflit peut se cristalliser en termes juridiques pour permettre aux parties de franchir toutes les tapes du processus juridictionnel sans jamais parvenir s teindre au m me rythme que l puisement des voies de recours Ces conflits qui demeurent intacts en d pit d un proc s sont l gion et viennent m me ressurgir de mani re insupportable avec l inex cution des d cisions portant devenues d fini tives laissant ainsi la partie l s e bien d munie et en proie un doute au combien l gitime quant l int r t d une justice sans effectivit des d ci sions prononc ess Et si les exigences de la Cour europ enne des droits de l homme ont conduit le l gislateur fran ais soucieux de consacrer un acc s au juge non pas th orique et illusoire mais concret et effectif 7 d velopper des dispositifs destin s faciliter l acc s au juge l acc s au x droit s et l ex cution des d cisions de justice en la mati re l optimisme ne peut pas encore tre de mise Tous ces outils sont encore loin d avoir converti leurs destinataires en justiciables convaincus 2 Un discours la m diation la voie privil gier pour assurer la c l
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