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la formation du contrat de vente en ligne et la protection du

1. Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Ce ph nom ne pour effet d accro tre la concurrence obligeant les sites marchands et les entreprises innover et proposer toujours plus de services et de produits nouveaux Ils se retrouvent donc en position d offre permanente celle ci tant destin e un public la fois r gional national voir international Cette situation implique de la part des cyber marchants une forte mobilisation en mati re de veille concurrentielle Cependant l offrant est tenu de maintenir son offre pendant un certain temps La majorit de la doctrine classique admet la libre r vocabilit de l offre car selon elle seul l accord de volont est g n rateur d obligation L offre mise en ligne par l offrant ne manifeste que sa propre volont tant qu elle n a pas t accept e Cette opinion est tout de m me contraire la s curit juridique des transactions Celui qui re oit l offre en se connectant par exemple au site marchand risque de subir un pr judice s il ne dispose pas d un d lai raisonnable pour examiner l offre avec attention La jurisprudence a t sensible ces consid rations pratiques et admet que l offre doit tre maintenue pendant un certain temps En l absence de d lais mentionn s dans l offre la jurisprudence affirme souvent que l offre est librement r vocable si elle est adress
2. UNIVERSITE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE DESS DROIT DE L INTERNET ADMINISTRATION ET ENTREPRISE MEMOIRE LA FORMATION DU CONTRAT DE VENTE EN LIGNE ET LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR PAR LUCILE ARCHAMBAULT SOUS LA DIRECTION DE MONSIEUR HERBERT MAISL Conseiller d Etat PRESIDENT DU JURY MONSIEUR GEORGES CHATILLON MEMBRES DU JURY MONSIEUR GEORGES CHATILLON MONSIEUR HERBERT MAISL MADAME ELISABETH CHAPERON MADAME MARIE CLAIRE ROGER GRAUX ANNEE 2003 2004 Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur REMERCIEMENTS Je tiens tout d abord remercier Monsieur Georges Chatillon Directeur du DESS Droit de l Internet Administration et Entreprise pour la cr ation de ce DESS qui nous a permis tout au long de l ann e de partager notre passion des nouvelles technologies et d acqu rir les connaissances sp cifiques juridiques et techniques indispensables l exercice du droit dans un environnement aussi particulier que celui l Internet Merci galement Madame Elisabeth Chaperon et Madame Marie claire Roger Graux pour les conseils de m thodologie relatifs au m moire J aimerais ensuite remercier mon directeur de M moire Monsieur le Conseiller d Etat Herbert Maisl pour ses pr cieux conseils et sa disponibilit tout au long de la pr paration et de la r daction de ce m moire Enfin je remercie tous les enseignants et professionnels qui o
3. pr cise par tout moyen faisant preuve avant la conclusion du contrat sur le prix du produit ou du service mis en vente en ligne Le proc d retenu pour l information importe peu ici il doit seulement tre ad quat En g n ral sur Internet cela se fait comme sur un catalogue par la simple mention du prix avec mention de la devise utilis e cette information est n cessaire au cadre international d Internet Il est g n ralement appos cot d une photo du produit bien souvent suivie de la mention non contractuelle reproduisant fid lement le produit et indiquant ses caract ristiques de taille de poids et de couleur Ce prix appara tra sur l cran de l internaute de fa on ne laisser aucune ambigu t quant au produit auquel il est associ B un acc s facile aux informations obligatoires La directive sur le commerce lectronique transpos e en droit fran ais par la Loi pour la Confiance en l Economie Num rique de juin 2004 pr voit un acc s facile direct et permanent aux informations Cet acc s facile implique que le destinataire moyen le bon p re de famille pour reprendre les standards du droit ne doit pas chercher en vain les informations sur le site Celles ci doivent donc tre accessibles l internaute poss dant les connaissances basiques en informatique et connaissance des r seaux Cela implique que l internaute consommateur puisse facilement revenir tout au
4. ANNEXE 2 CONTRAT TYPE DE COMMERCE ELECTRONIQUE ENTRE UN PROFESSIONNEL ET UN CONSOMMATEUR Chambre de Commerce et d Industrie de Paris NeOIT TIC IL Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur BIBLIOGRAPHIE OUVRAGES FLOUR ET AUBERT Les obligations l acte juridique 8 dition collection Armand Colin ao t 1998 FRANCOIS COLLART DUTILLEUL Contrats civils et commerciaux 67 dition Pr cis Dalloz 2002 ALAIN BENSOUSSAN Informatique t l coms Internet Editions Francis Lef vre 2001 LAMY Informatique et R seaux 2003 LAMY Droits des m dias et de la communication 2003 TEXTES DE REFERENCE Textes de loi Directive du 8 juin 2000 du Parlement europ en et du conseil sur le commerce lectronique dir 2000 31 CE JO n L178 du 17 07 2000 p 0001 00016 Directive du 20 mai 1997 du Parlement europ en et du conseil sur la protection du consommateur en mati re de contrats de vente distance dir 97 7 CE JO L144 du 04 06 97 Directive du 24 octobre 1995 du parlement europ en et du conseil sur la protection des personnes physiques l gard des traitements de donn es caract re personnel et la libre circulation des donn es dir 95 46 CE JO n L281 31 du 23 11 1995 Loi du 6 janvier 1978 L78 17 relative l informatique aux fichiers et aux libert
5. Les r gles de Safe Harbor seront reconnues comme suffisantes par la Commission europ enne dans une d cision du 26 juillet 2000 Ces principes sont bas s sur l autor gulation et le volontariat Les entreprise am ricaines qui choisissent d y adh rer prennent officiellement l engagement de respecter un certain nombre de r gles reprenant pour la plupart les grandes lignes de la directive de 1995 Les entreprises adh rant ces principes s engagent informer les personnes vis es de la raison de la collecte et de l utilisation de leurs donn es personnelles de mani re claire ce qui correspond avec l exigence pos e par la directive d indiquer la finalit du traitement Le respect de la finalit du traitement est un point essentiel de la directive europ enne et de la protection des donn es personnelles La collecte doit tre l gitime justifi e par le traitement Or les principes de la sph re de s curit parlent d information des personnes vis es Une simple information n est pas garante de la protection de la personne concern e celle ci n a pas donn son consentement au traitement et elle ne justifie pas forc ment le traitement L article Choice des Safe Harbor Principles nonce que l entreprise adh rente doit offrir aux individus l opportunit de choisir si leurs donn es pourront tre divulgu es un tiers ou pourront tre utilis es pour un traitement autre que le traitement d
6. La r alit du consentement est malgr les difficult s reconnue car les l gislations ne remettent nullement en cause les m canismes du commerce lectronique et la r alit des changes Pour arriver ce r sultat d un point de vu th orique l ordinateur est consid r du m me point de vue que le t l copieur comme un outil de communication l objet par lequel est transmise la volont du v ritable acteur juridique l acheteur Cependant parfois l ordinateur joue plus qu un simple r le de transmission Selon les sites les logiciels ou les param trages de la machine 1l se peut que l informatique intervienne pour combler certaines zones de n gociation en affichant automatiquement certaines informations manquantes le prix ou la quantit de marchandise La volont de l acheteur n est pas intervenue cet endroit Les risques sont alors en cas d erreur de programmation ou de calcul par la machine Tout acheteur en ligne se doit d tre extr mement vigilant l accus r ception qui confirmera sa commande et sur les conditions essentielles de la transaction En cas de litige il sera alors n cessaire de rechercher la volont r elle des cocontractants en recherchant dans les actes effectu s par le syst me informatiques des NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur preuves de celle ci Le juge comp tent pourra se
7. origine la clause pr vue cet effet est une clause dite d opt out selon le texte Cela signifie que les informations pourront tre divulgu es ou utilis es pour une finalit autre si la personne concern e n a pas coch la case interdisant ces actions Le syst me de l opt out en mati re de consentement est dangereux car il s agit d un consentement par d faut Le consentement est pr sum tous les coups sauf si la personne concern e coche la case Nous avons l une diff rence importante avec les principes pos s par le droit europ en et notre droit national en la mati re qui a consacr la clause de l opt in Enfin les entreprises doivent galement offrir aux personnes concern es la possibilit de s opposer un usage de ces donn es qui serait incompatible avec les finalit s du traitement ainsi qu la communication de ses donn es un tiers pour une autre finalit que la finalit principale Cependant le document am ricain multiplie les exceptions au droit d acc s Under the Safe Harbor Principle the right of access is fundamental to privacy protection nonetheless the obligation of an organization to provide access is subject to the principle of proportionality or reasonableness and has to be tempered in certain circumstances c est dire qu est reconnu le caract re fondamental du droit d acc s en mati re de protection des donn es MAIS ce principe peut tre temp r dans ce
8. tre L importante question de la capacit des parties fera l objet de notre deuxi me section NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Section 1 Un consentement libre et clair L article 1108 du code civil pose comme condition pour la formation valable du contrat le consentement de la partie qui s oblige La forme d mat rialis e du contrat pass sur Internet implique certaines exigences Le consentement ne doit pas tre donn par erreur or sur Internet l automatisation des processus de formation du contrat augmente consid rablement le risque d erreur notamment du fait d une mauvaise utilisation des formulaires automatiques de commande ou d une mauvaise compr hension des conditions de l offre en ligne C est pourquoi le l gislateur est intervenu avec la Loi pour la Confiance en l Economie Num rique qui ins re depuis son adoption en juin 2004 un nouvel article 1369 dans le code civil Cet article ajout aux dispositions du code de la consommation en prenant en compte les particularit s du r seau Internet a pour objet de permettre au consommateur de donner un consentement libre et clair lors d un transaction en ligne 1 Les informations sur le processus de commande L article 1108 nous l avons vu pose quatre conditions pour la validit du contrat le consentement des parties leur capacit un ob
9. acheteur assurerait avoir pris connaissance de ces conditions g n rales Les conditions g n rales de ventes sont tablies par le vendeur en g n ral selon les usages de la profession ou de l entreprise Elles se doivent de ne pas abuser de la position de faiblesse de l acheteur L113 3 code de la consommation Tout vendeur de produit ou tout prestataire de services doit par voie de marquage d tiquetage d affichage ou par tout autre proc d appropri informer le consommateur sur les prix les limitations ventuelles de la responsabilit contractuelle et les conditions particuli res de la vente selon des modalit s fix es par arr t s du ministre charg de l conomie apr s consultation du Conseil national de la consommation Cette disposition s applique toutes les activit s vis es au dernier alin a de l article L 113 2 Les r gles relatives l obligation de renseignements par les tablissements de cr dit et les organismes mentionn s l article L 518 1 du code mon taire et financier sont fix es par les I et II de l article L 312 1 1 du m me code DeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur A La prohibition des clauses abusives Par l imposition de ses conditions g n rales de vente l acheteur le cyber commer ant est incontestablement en position de force Cela peut engendrer un d s quilibre con
10. b L erreur vice du consentement L encore nous avons deux types d erreur possible l erreur sur la substance et l erreur sur la personne Flour et Aubert les obligations p 129 2 cf la c l bre affaire Poussin 1987 Article 1110 du code civil NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur L erreur sur la substance est celle qui porte sur la qualit substantielle c est dire la qualit que les parties ont eu particuli rement en vue La question qui se pose est la suivante le client aurait il contract s il avait connu la r alit Une r ponse n gative serait suffisante faire prononcer la nullit du contrat En mati re de contrat en ligne cette erreur sur la substance trouve parfaitement s appliquer Il est d autant plus facile de tromper son cocontractant que le bien n est accessible que via un cran d ordinateur Il peut donc tre modifi volont ou ne pas correspondre la description qui en est faite Le client n a aucun moyen de v rifier avant la livraison Les exemples taient d j nombreux avant l av nement de l Internet ils vont avoir tendance ce multiplier avec ce media qui multiplie de fa on exponentielle les changes Un autre type d erreur est l erreur sur la personne L article 1110 alin a 2 du code civil pose comme principe que l erreur qui ne tombe que sur l
11. el de s instruire et de conclure de transactions sans interlocuteur physique et sans bouger de chez soi Les distances et les fronti res sont abolies Les entreprises ne pouvaient se d sint resser des opportunit s offertes par le World Wide Web en mati re de d veloppement des changes Le commerce sur Internet se d veloppe sans cesse et la mise en place d un serveur Web est devenue un outil de marketing Le commerce lectronique diff re du commerce traditionnel par la mani re dont l information est chang e et trait e Il y a une modification du support d change mais pas de la nature juridique du rapport entre les parties qui reste un contrat La premi re question qui se pose concerne la qualification de ce contrat L Internet permet l change et la vente de biens et de services sans la pr sence physique des parties au contrat On peut donc le qualifier de contrat de vente distance La Directive communautaire du 20 mai 1997 concernant la protection du consommateur en mati re de contrat distance et sa transposition en droit interne fran ais dans le code de la consommation d fini la notion de contrat distance Selon l article L121 16 du Code de la Consommation est un contrat distance toute vente d un bien ou toute fourniture d une prestation de service conclue sans la pr sence physique simultan e des parties entre un consommateur et un professionnel qui pour la conclusion de ce con
12. elle Celle ci devient alors incompr hensible emp chant la formation du contrat de vente en ligne le consommateur ne pouvant donner un consentement clair Avec le d veloppement d Internet et du commerce lectronique le consommateur se retrouve en danger confront une langue qu il ne comprend pas forc ment bien Ce sujet n est pas encore r solu les diff rents rapports sur la question ne proposant pas de solution pratique satisfaisante Cependant la r alit est l linternaute consomme et contracte via le Web Si le myst re de la langue n est pas r solu certaines mesures ont pour but d assurer sa protection en lui permettant de donner un consentement clair sur la chose objet de l offre et sur la personne avec laquelle il contracte 2 les indications devant obligatoirement para tre sur le site Pour le l gislateur l information des parties est une condition essentielle pour un contrat quilibr form par la rencontre d une offre pr cise et d termin e et d un consentement libre et clair Pour cela la Loi pour la Confiance en l Economie Num rique promulgu e en juin 2004 transposant en droit fran ais la directive commerce lectronique du 8 juin 2000 et le code de la consommation int grant la directive sur les contrats distance de 1997 imposent au responsable du site l apposition sur celui ci d un certain nombre NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du
13. produits et des services qui sans tre illicites vont tre interdits ou strictement r glement s par exemple la vente d alcool de m dicaments Cependant on ne peut pas r guler le contenu mis en ligne aussi facilement que a L internationalit d Internet rend difficile les dispositions nationales notamment r glementant la vente d alcool monopole de l Etat ou la vente de m dicaments dans des officines pharmaceutiques De plus il para t essentiel de tenir compte de la diversit du public concern nous l avons vu il existe diff rents degr s d incapacit ce qui pourra tre accessible un majeur sous curatelle pourra ne pas l tre pour un mineur non mancip La limitation du contenu va plus loin que le simple droit de la vente Les l gislations nationales ont tr s c ur la protection des mineurs sur Internet notamment en raison des contenus pornographiques et violents Selon le rapport les enfants du Net rendu public le 11 f vrier NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur 2004 17 des internautes fran ais de moins de 18 ans ont vu au cours d un mois au moins une page contenu pornographique Le m me constat se retrouve en Europe et dans le reste du monde Il est donc essentiel que ces contenus soient r glement s notamment si une transaction est possible afin d acqu rir un produit ou un service pr se
14. se traduit le plus souvent par un encombrement des boites aux lettres lectroniques et un co t de connexion suppl mentaire La Loi pour la Confiance en l Economie Num rique du 21 juin 2004 ne donne pas de d finition de la publicit en ligne la jurisprudence est intervenue constitue une publicit tout moyen d information destin permettre un client potentiel de se faire une opinion sur les r sultats qui peuvent tre attendus du bien ou du service qui lui est propos 1 La forme de la publicit Une offre commerciale destin e promouvoir un produit d termin envoy e par courrier lectronique par exemple peut donc tre assimil e une publicit Cass Crim 12 novembre 1986 bull crim n 861 NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur La publicit en ligne doit correspondre un certain nombre de crit res Elle doit tre identifiable et transparente l article 20 de la LCEN nonce qu elle doit tre identifi e comme telle et qu elle doit rendre clairement identifiable la personne physique ou morale pour le compte de laquelle elle est identifi e Concr tement cette obligation l gale sera acquitt e partir du moment o l metteur de l offre aura appos son logo ou un lien hypertexte permettant d avoir acc s cette information 2 Le contenu de la publicit en ligne Nous avons vu dans le premie
15. NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Section 1 Une information obligatoire l gard du consommateur nuanc e en fonction des pays concern s Nous avons vu dans le premier chapitre de cette partie consacr e l offre en ligne que toute offre adress e un consommateur doit tre particuli rement pr cise claire et compr hensible Ces exigences sont impos es par le code de la consommation et la directive du 20 mai 1997 relative aux contrats distance Pour tre tout fait pr cis dans cette tude il faut distinguer trois cas le cas du cyber commer ant install en France celui du cyber commer ant install dans l Union Europ enne et celui du cyber commer ant install dans un pays tiers Ces trois cas feront l objet de trois paragraphes distincts 1 Le cas du cyber commer ant install en France En ce qui concerne le cas du cyber commer ant install en France nous ne nous tendrons pas l obligation pesant sur lui ayant t d taill dans le chapitre pr c dent Nous nous contenterons de rappeler qu outre les informations relatives au produit vendu le vendeur doit selon le code de la consommation et la directive de 1997 pr cit e indiquer toute information le concernant nom de l entreprise adresse t l phone num ros d inscription au registre du commerce num ro devant appara tre de plus sur les notes d
16. diff rents Ceux ci ont donc l obligation de mettre la disposition de tout individu un document mettant en lumi res leurs conditions particuli res 2 Les conditions g n rales de vente en ligne NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Les conditions g n rales de vente constituent un document g n ralement d favorable l acheteur au sein duquel le vendeur impose ses conditions la conclusion l ex cution et la r siliation du contrat Il est alors essentiel que l acheteur puisse en prendre connaissance afin qu il sache exactement quelles conditions il contracte Ces conditions sont strictement r glement es dans le code de la consommation A notamment dans le but d viter que la partie forte le vendeur n abuse de la partie faible au contrat l acheteur B le respect des conditions de l article L113 3 du code de la consommation par le Cyber commer ant Lorsqu un consommateur conclu un contrat de vente il consent l essentiel c est dire la chose et au prix mais galement diverses autres clauses accessoires d nomm es conditions g n rales chacun sachant bien que souvent ces clauses ne sont pas lues jusqu au bout et que le consommateur signe les yeux ferm s Ces clauses sont r glement es par l article L113 3 du code de la consommation selon lequel tout vendeur de produits ou de services d
17. elle permet de d terminer certains usages locaux qui pourraient orienter l interpr tation de certaines clauses du contrat En droit international les conditions de forme du contrat sont r gies en principe par le lieu o il a t conclu Ce dernier point a une grande importance pour un contrat de vente en ligne qui n cessite au regard du droit fran ais et europ en un certain nombre d informations obligatoires Il se peut m me que cela d termine la loi applicable au fond Au regard de ces consid rations la solution la plus avantageuse pour le consommateur serait quant au lieu de conclusion celui o l acceptation s est form e c est dire le pays o se trouve le domicile de l acheteur Cette question est tr s d battue en Droit B Les diff rentes th ories et positions jurisprudentielles sur la question La question du lieu et de la date de formation du contrat dans les ventes distances est fortement d battue Plusieurs th ories s affrontent NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur 1 Les th ories classiques Deux th ories classiques s affrontent Selon la premi re le contrat serait conclu d s qu il y aurait coexistence de deux volont s concordantes Il suffit que l acceptant ait exprim sa volont c est dire qu il ait r dig sa lettre ou cliqu sur envoyer Cependant une difficult se pose
18. en redressement judiciaire ou liquidation donc dans une situation o il ne serait pas en mesure d ex cuter ses propres obligations notamment la d livrance du produit achet sur le site 2 Les informations relatives aux produits et services vendus en ligne Le vendeur a l obligation de fournir galement des informations sur la prestation elle m me Cette obligation est pos e par les textes g n raux mais s applique galement aux contrats conclus en ligne Tout d abord selon l article 1602 du code Civil le vendeur est tenu d expliquer clairement ce quoi il s oblige mais il existe des dispositions plus pr cises dans le cadre d un contrat de vente conclu avec un consommateur comme l article L111 1 du code de la consommation imposant au vendeur de permettre au consommateur de conna tre les caract ristiques essentielles du bien ou du service De m me il doit indiquer la p riode 1L111 1 Tout professionnel vendeur de biens ou prestataire de services doit avant la conclusion du contrat mettre le consommateur en mesure de conna tre les caract ristiques essentielles du bien ou du service NReOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur pendant laquelle les pi ces indispensables l utilisation du bien seront disponibles sur le 1 march Ensuite Il est indispensable que le consommateur dispose d une information
19. environnement particulier 2 Confrontation de ces th ories la vente en ligne La th orie de l mission reste notre sens parfaitement applicable en mati re lectronique Cependant l article 1369 2 transposant au travers de la loi pour la confiance en l conomie num rique la directive sur le commerce lectronique dans ses derni res lignes dispose que La commande la confirmation de l acceptation de l offre et l accus r ception sont consid r s comme re us lorsque les parties auxquelles ils sont adress s peuvent y avoir acc s Cela impose une r gle d interpr tation quant la notion de r ception mais elle ne donne aucune valeur juridique cette r ception Cet article semblerait consacrer implicitement la th orie de la r ception qui reste pourtant moins favorable au consommateur Qu en serait il de la th orie de l mission Flour et Aubert Les obligations 21 mars 1932 D 1933 1 65 note SALLE DE LA MANIERRE NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Selon la th orie de l mission le contrat est r put form au moment o l acceptant se dessaisi du message en mati re informatique cela implique le moment o il clique sur le bouton envoyer pr sent l cran La date sera celle de l envoi du message Le lieu de formation est selon la m me th orie le lieu d o est parti le messag
20. et la protection du consommateur d identit lectronique mise par un tiers ind pendant et neutre La signature est pr sum e appartenir la personne mentionn e dans le certificat En l absence de certification la question d changes s curis s et de l identification des personnes reste enti re En l absence de certitude sur l identit du cocontractant la transaction peut tre contest e La signature lectronique permet donc de v rifier l identit d une personne mais galement sa capacit conclure le contrat B L identification par num ro de carte bancaire Des sites d implantation am ricaine proposant des contenus interdits au moins de 18 A a k Su F p A i ans exigent que les visiteurs de leur site s identifient via leur num ro de carte bancaire Ces sites v rifient l age de leurs clients en contr lant la validit de leurs num ros de carte bancaire Cependant ce syst me ne peut pas tre fiable car dans de nombreux pays comme en France on peut disposer d une carte bancaire d s l age de 16 ans De plus il n est pas difficile pour le mineur de se procurer le num ro de carte bancaire de ses parents afin de pouvoir aller sur le site et contracter L l ment essentiel manquant ce type de contr le est un lien entre le num ro et la personne elle m me pr sente sur le site lien que fait la signature lectronique C L autorit de certification Nous avons vu le r le
21. et la rapidit des changes respecter les r gles de capacit des parties constituent un d fi quotidien pour les l gislateurs nationaux et internationaux ceux ci adaptant les textes la pratique et la technique afin que les contrats en ligne puissent tre valablement form s Les conditions de l acceptation nous l avons vu ont subi des adaptations au regard des usages et de la technique de l Internet Des questions se posent dor navant sur les modalit s de cette acceptation NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur CHAPITRE 2 Les modalit s de l acceptation de l offre en ligne par le consommateur Le contrat selon l article 1108 du code civil n cessite un consentement libre et clair des deux parties pour tre valablement form Nous avons vu dans le premier chapitre de cette partie consacr e l acceptation en ligne que la notion m me de consentement libre et clair tait difficile appr hender dans l univers lectronique notamment du fait de l immat rialit des transactions Ce chapitre sur les modalit s de l acceptation va tre orient vers l aspect plus technique et pratique de celle ci En effet Internet n est pas un support contractuel comme les autres d une part par l loignement des parties qui affaibli d j consid rablement la notion d acceptation et d autre part par l express
22. ligne Plus g n ralement quelles sont les r gles applicables ces contrats conclus sur le r seau et les r gles traditionnelles sont elles suffisantes pour prot ger le consommateur contre les abus d entreprises ou vendeurs peu scrupuleux La mati re est vaste nous avons donc choisi de nous attacher l tude de la formation du contrat de vente en ligne La formation du contrat est la premi re tape du processus contractuel la phase o la transaction se d cide o les consentements s changent pour aboutir un contrat valide et quilibr Les r seaux ne sont qu un vecteur pour la passation du contrat pour le reste on retrouve les sch mas connus et notamment les conditions de l article 1108 du code civil selon lequel quatre conditions sont n cessaires pour que le contrat soit valablement form le consentement de parties leur capacit un objet licite Une cause licite Les conditions de formation du contrat sont domin es par le principe de l autonomie de la volont selon ce principe compte avant toute chose la volont des parties En mati re de contrat de vente en ligne l autonomie de la volont est relative du fait de la facilit et de l anonymisation de la transaction Faire ses courses sur Internet commander des produits ou des services partout dans le monde est un jeu d enfant une simple pression du doigt sur le bouton de la souris suffit pour que l internaute consommateur a
23. long de son processus de commande aux informations notamment celles relatives au produit Cette mise en uvre dans l univers lectronique est facile Cela peut tre mis en place par des liens hypertextes permettant un acc s imm diat au produit ou aux informations ou encore par un syst me d onglets toujours visibles tout au long du processus de conclusion du contrat C La sanction de l obligation d information du vendeur Le d faut d information du consommateur peut tre tenu pour une tromperie le vendeur n est pas ce qu il pr tend le produit n est pas conforme la description donn e le 3 i A A 2n dol pourrait m me tre caract ris La jurisprudence cependant va plus loin puisqu elle juge que cette obligation est de nature contractuelle et non pr contractuelle bien que l on se situe dans la phase de formation du contrat Elle la rattache l obligation de loyaut et de bonne foi qui existe au stade de ex cution du contrat L111 2 Le professionnel vendeur de biens meubles doit en outre indiquer au consommateur la p riode pendant laquelle il est pr visible que les pi ces indispensables l utilisation du bien seront disponibles sur le march Arr t du 3 d cembre 1987 article 14 Il s agit un comportement destin induire une personne n erreur pour la d cider conclure le contrat NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente
24. on ne peut prouver le moment exact de cette manifestation de volont On s est donc pench vers une variante celle de l mission le contrat est conclu au moment o l acceptant s est dessaisi de sa lettre donc au moment o celle ci a t post e traditionnellement ou lectroniquement Selon la seconde th orie le contrat n est conclu que lorsque les parties connaissent les volont s de l une et de l autre ou du moins o elles sont en mesure de la conna tre Il faut donc que l offrant ait effectivement lu la lettre d acceptation de l acheteur Sur Internet cela serait r alisable gr ce au syst me d accus r ception des messageries lectroniques Cependant cette m thode reste al atoire le destinataire pouvant toujours ne pas ouvrir son courrier L encore une variante t imagin e le contrat serait conclu d s que l offrant aurait eu la possibilit de lire le message La r ception fait pr sumer l information Ces deux th ories ont pour m rite d apporter des l ments de r flexion au d bat mais posent d importants probl mes de preuve De plus le code civil exige simplement la rencontre des volont s pour que le contrat soit valablement form il n impose pas en plus la connaissance de cette acceptation 2 Les autres th ories Les th ories plus r centes prennent en consid ration les int r ts en pr sence avec pour but de faire pr valoir ceux qu elles estiment
25. perte de la chose seront support s par le vendeur car celui ci gardera la propri t du produit tant que l acceptation ne lui sera pas encore parvenue S1 au contraire on opte pour la formation du contrat lors du d part de l acceptation les solutions voqu es plus haut sont invers es l offre et l acceptation deviennent irr vocables d s l envoi du courrier liant les parties et l acheteur qui supportera les risques li s la chose celle ci tant devenue sa propri t bien qu il ne la poss de pas encore physiquement il en devra le prix Dans un contrat de vente en ligne les enjeux sont les m mes la seule diff rence r side dans l instantan it des changes qui aboli la notion de temps Cependant nous ne devons pas carter le possible encombrement du r seau ou ses disfonctionnement qui emp cheraient l une ou l autre des patries d acc der l acceptation formul e par l autre 2 Les int r ts attach s au lieu de conclusion du contrat de vente distance Le probl me ici est similaire au d veloppement pr c dent La question qui se pose est celle de savoir si le contrat s est form l endroit d o est partie l acceptation ou de l endroit o elle est arriv e En droit interne la question n a plus la m me importance car l article 46 du nouveau code de proc dure civile ne fait pas du lieu de conclusion du contrat un crit re de comp tence pour les tribunaux En revanche
26. pouvant tre collect es par le commer ant Selon l article 6 de la loi de 2004 les donn es collect es doivent tre collect es et trait es de mani re loyale et licite elles doivent tre exactes et compl tes et ne pas concerner directement ou indirectement les origines sociales ou ethniques les opinions politiques philosophiques ou religieuses Cela suppose notamment que le consommateur sache qu elles sont les donn es qui sont collect es et pour quelle finalit L article 2 de cette loi d fini une donn e personnelle comme toute information permettant directement ou non d identifier une personne physique notamment par un num ro d identification Ces l ments de d finition sont larges et on peut estimer sans se tromper que cela comprend les cookies ces logiciels espions qui renseignent le responsable du site sur les habitudes de consommations de l internaute identifi gr ce au num ro de son ordinateur 1 JO n 182 du 7 ao t 2004 p 14063 2 Article 2 loi du 6 ao t 2004 NReOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Peut on dans ce cas parler d une collecte loyale La plupart des internaute n ont pas conscience des traces qu ils laissent derri re eux La loi de 2004 de ce point de vue innove car elle prend en compte explicitement les r seaux de t l communication lectroniques dans son article 32 Elle impose notamment au res
27. pr sence du vendeur l expression de leurs volont s ne co ncide pas Une double question se pose alors a quel moment et en quel lieu s op re la rencontre des volont s et par cons quent la formation du contrat Pour r pondre cette question il nous faudra tudier les int r ts qui se rattachent au moment et au lieu de formation du contrat A avant d envisager les diff rentes th ories envisag es par le droit commun pour r soudre cette question B A Les int r ts attach s au moment et au lieu de formation du contrat Dans un contrat entre absents ou distance 1l y a un int r t important d terminer d une part la date de formation du contrat et d autre part son lieu de conclusion 1 Les int r ts attach s la date de formation du contrat de vente distance Dans un contrat classique distance la transmission d une lettre d acceptation prend du temps On peut se demander si le contrat est form au d part ou l arriv e de la lettre On mesure donc l int r t de la question du fait du d lai d attente NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Si on opte pour la formation du contrat l arriv e de l acceptation on peut envisager le cas o un courrier en sens contraire parviendrait avant elle annulant cette confirmation et du m me coup le contrat De m me en mati re de risques les risques de la
28. puisse contracter en toute connaissance de cause Cependant en mati re d Internet la question n est pas si ais e car l offre va se disperser aux quatre coins du globe via le r seau Comment la rendre compr hensible partout dans le monde Un l ment de r ponse nous est apport par la jurisprudence et notamment les affaires pr cit es 1 De plus la loi impose en mati re d Internet l apposition sur le site d un certain nombre de mentions et d informations tr s pr cises par le vendeur 2 1 La question de l emploi de la langue fran aise Selon la jurisprudence Yahoo la simple visualisation par l internaute fran ais d un site ou d une page Web appelle la comp tence des juridictions fran aises La loi fran aise s appliquera donc notamment si le site du vendeur est h berg en France Par cons quent les informations v hicul es par le r seau et l offre notamment doivent tre en Fran ais conform ment la loi du 4 ao t 1994 sur l application de la langue fran aise et tendant de renforcer le droit de la consommation A Cependant une fois encore des difficult s se posent du fait de l internationalit du r seau B A Une offre devant tre compr hensible par linternaute Fran ais la loi pour l emploi de la langue fran aise L offre doit tre compr hensible c est dire que celui qui en prend connaissance doit pouvoir sans difficult et nous nous adressons ici au st
29. r dig es en fran ais du simple fait de leur accessibilit sur le territoire fran ais par les internautes nationaux Cependant beaucoup de responsables de site notamment marchands r alisent ceux ci en langue anglaise de fa on toucher un plus large public de consommateurs et afin galement que leur site ou leurs offres soient r f renc s dans un plus grand nombre de moteurs de recherche Sur un r seau vocation mondiale la notion de rattachement national est difficile cerner qu en est il d un responsable de site tranger qui d sir vendre un public largement d fini ce propos la loi du 4 ao t pr voit dans son article 4 une possibilit de traduction en langue fran aise condition que celle ci soit lisible audible ou intelligible La traduction doit tre fid le Une autre question se pose un site destin appara tre sur l ordinateur d internautes situ s aux quatre coins du monde doit il tre traduit simultan ment dans toutes les langues des pays dans lesquels l offre la possibilit d tre visualis e Il existe des proc d s de traduction automatique permettant de se conformer aux dispositions l gales en vigueur la Traduction Assist e par Ordinateur Cependant ce dispositif ne permet pas de satisfaire la protection du consommateur du fait de ses r sultats souvent imparfaits qui peuvent semer le trouble dans l esprit de linternaute ou tablir de contresens avec l offre r
30. rence un num ro d identification ou un ou plusieurs l ments qui lui sont propres pour d terminer si une personne est identifiable 1l convient de consid rer l ensemble des moyens susceptibles d tre raisonnablement mis en uvre sois par le responsable du traitement soit par une autre personne L internaute qui va contracter en ligne va le plus souvent remplir un formulaire de commande une fois son choix du produit effectu et d un simple clic envoyer ce formulaire au vendeur via le r seau Ce formulaire contient des donn es caract re personnel le concernant et la protection de celle ci est tr s encadr e en droit national et communautaire Cependant des questions restent pos es dans le domaine international 1 Parall lement la commande dans laquelle le consommateur va indiquer volontairement ses donn es personnelles l internaute va laisser derri re lui au fil des sites visit s la recherche d un produit particulier tout un tas d informations sur ses habitudes de consommation adresses des sites visit s l adresse de sa machine adresse IP qui vont permettre de l identifier et de lui proposer des offres personnalis es notamment par voie de courriers lectroniques Bien souvent ces offres commerciales ne sont pas sollicit es et viennent polluer la boite aux lettres lectroniques de leur destinataire 2 1 Un domaine sensible tr s encadr La protection des donn es per
31. En effet l adresse IP c est dire une adresse g n ralement s mantique compos e de 4x4 chiffres espac s de points permettant de localiser les ordinateurs connect s au r seau permet de d terminer l origine g ographique des appels Mais d autres indices peuvent tre pris en comptes comme par exemples les cookies petits logiciels espions qui permettent de r unir des informations sur les habitudes de consommation ou de navigation de l internaute De plus l ordonnance retient que Yahoo r pond par le renvoi d bandeaux publicitaires r dig s en Fran ais De ces l ments elle d duit un lien de rattachement avec la France suffisant pour que la juridiction fran aise soit comp tente Cependant certains auteurs dont ma tre Etienne Wery dans un de ses articles commentant cette affaire estiment que le juge fran ais aurait du d cliner sa comp tence car la simple possibilit de visualisation tait un l ment insuffisant pour fonder sa comp tence De plus admettre la comp tence du juge fran ais du fait de la simple visualisation de l offre en ligne proposant un objet illicite dans un ou plusieurs pays du monde implique la comp tence de tous les tribunaux des pays dans lesquels cet objet sera per u comme ill gal ou troublant l ordre public et les bonnes m urs partir du moment o il sera visible sur l ordinateur d un internaute local Ainsi le vendeur qui mettrait son offre en ligne devrait pense
32. RE 1 LES CARACTERES DE L OFFRE DANS LE CONTRAT DE VENTE EN LIGNE Les caract res de l offre dans le contrat de vente en ligne ne sont pas diff rents du droit commun dans leur principe Pour constituer une offre au sens juridique du terme le message affich sur le site commercial ou envoy par courrier lectronique doit contenir tous les l ments n cessaires la conclusion d un contrat comme la d signation du produit ou encore son prix Traditionnellement l offre doit r pondre certaines conditions essentielles elle doit tre ferme ce qui entra ne certaines cons quences juridiques pour l offrant en terme de d lais de validit claire pr cise et compr hensible Dans le contexte d Internet les changes sont multipli s instantan s et internationaux Conscient de l immense capacit d Internet en mati re de commerce lectronique mais galement des nombreuses difficult s aussi bien techniques que juridiques qu il engendre le l gislateur est intervenu afin de poser une r glementation sp cifique et adapt e l offre en ligne Cela va nous conduire nous interroger tout d abord sur la mise en ligne de l offre l interpr tation que nous pouvons en faire et son ad quation avec les r gles traditionnelles du droit commun fran ais ce sera l objet de notre premi re section Nous consacrerons ensuite une deuxi me section aux caract res de l offre en elle m me Ceux ci ont une gra
33. a personne avec laquelle on a l intention de contracter n est pas une cause de nullit moins que la consid ration de cette personne ne soit la cause principale de la convention Ce type d erreur est donc consacr aux contrats conclu intuitu personae c est dire en consid ration de la personne du contractant Or ce genre de contrat est difficilement envisageable sur l Internet Les Internautes qui utilisent ce m dia pour contracter le font soit pour raison de facilit soit pour trouver des prix moins chers du fait de l norme concurrence entre les diff rents site Le choix se fera non pas en fonction d un site marchand en particulier ou d une entreprise mais le plus souvent en fonction du prix du produit ou du rapport qualit prix Il est donc difficile d envisager ici un contrat intuitu personae Cependant la question peut tre discut e notamment avec l apparition de sites Internet ayant un label qualit d cern par exemple par un organisme de consommateurs un site marchand Ces sites peuvent tre la vitrine d une entreprise ou d un commer ant en particulier Les consommateurs recherchant la s curit peuvent vouloir ne contracter qu avec ce type de site pour une question de confiance S il s av re par la suite que site choisi ne comporte pas effectivement le label mentionn pourrait on invoquer une erreur sur la personne Il s agit d un site Internet et au travers lui u
34. a tenir compte des circonstances et notamment du contexte l Article L132 1 du code de la Consommation NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur lectronique du contrat et de l loignement des parties Le contrat ne sera pas annul les clauses seront an anties mais le contrat demeurera applicable s il peut subsister sans elles Le consommateur prot g par les textes va pouvoir donner son consentement libre et clair la transaction Les multiples informations obligatoires ainsi que les conditions particuli res du vendeur ont pour objet la libert de son consentement et surtout son int grit Cependant pour que le contrat soit valablement form par la rencontre de l offre et de l acception un l ment est essentiel les parties doivent pouvoir avoir la capacit de contracter Section 2 La capacit de contracter des parties L aptitude contracter est pos e comme condition de validit du contrat par l article 1108 du code civil L inaptitude contracter reste cependant l exception En effet selon l article 1123 du code civil toute personne peut contracter si elle n est pas d clar e incapable par la loi La capacit se d finie comme l aptitude poss der et exercer l ensemble des droits subjectifs reconnus l homme elle est donc g n rale car elle concerne tous les droits et virtuelle car e
35. andard du bon p re de famille comprendre les conditions essentielles de celle ci savoir son prix le produit en lui m me et les conditions d achat La loi du 4 ao t 1994 relative l emploi de la langue fran aise est un texte imposant une quantit de mesures sur des domaines divers mais tourn s vers un but unique maintenir NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur ou renforcer l usage de la langue fran aise celle ci tant reconnue depuis 1992 comme langue de la R publique La loi sur l usage de la langue fran aise a vocation prot ger le consommateur dans ses relations avec les diverses personnes susceptibles d abuser de leur position notamment le vendeur surtout s il s agit d un professionnel Il faut tout de m me pr ciser qu un tel dispositif n est pas propre la France beaucoup de pays disposent d un tel instrument afin de prot ger leurs consommateurs en leur faisant b n ficier de l emploi de la langue qu il ma trise le mieux La loi sur l usage de la langue fran aise impose des obligations sp ciales d information l information du consommateur quelle que soit son origine offre de produits ou services mode d emploi garantie ou publicit est imp rativement r alis e en fran ais Cependant cette obligation n est pas nouvelle car elle tait d j d finie dans le code d
36. atement applicable sauf pour certaines dispositions n cessitant des pr cisions par d cret comme par exemple les correspondants la protection des donn es La nouvelle loi nous donne une d finition du traitement caract re personnel constitue un traitement de donn es caract re personnel toute op ration ou tout ensemble d op rations portant sur de telles donn es quel que soit le proc d utilis et notamment la collecte l enregistrement l organisation la conservation l adaptation ou la modification l extraction la consultation l utilisation la communication par transmission diffusion ou toute autre forme de mise disposition le rapprochement m interconnexion ainsi que le verrouillage l effacement ou la destruction Cette d finition est relativement large et s applique l Internet En effet par le biais du formulaire mis en ligne par le commer ant le consommateur va indiquer ses coordonn es ainsi que d autres informations consid r es comme nominatives Ces informations vont ensuite tre transmises via le r seau au commer ant afin que celui ci se conforme ses propres obligations notamment de livraison Face la collecte de ses donn es personnelles l internaute n est pas d muni Il dispose de certains droits list s par la loi pr cit e destin s prot ger ses donn es transmises via le r seau notamment en r ponse une offre en ligne 1 Le caract re des donn es
37. baser sur un faisceau d indices telles que les pratiques commerciales des acheteurs La pratique des cookies qui peut tre prise comme une menace par les consommateurs pourront dans ce cas s av rer tr s utile Le consentement des parties s il appara t virtuel n en est pas moins r el m me si des adaptations pratiques techniques sont n cessaires quant son expression La technique fait voluer la pratique et les mentalit s remettant en cause des principes biens tablis du droit commun Il nous reste nous interroger sur une ultime question concernant l acceptation et d terminante de la bonne ex cution du contrat il s agit du moment et du lieu de l acceptation cette question m tant pas vidente au regard une fois encore de l internationalit du r seau et de l instantan it des changes Section 2 Le moment et le lieu de l acceptation Le moment et le lieu de l acceptation comportent des int r ts pratiques notamment dans un contrat entre absents comme c est le cas du contrat de vente en ligne Le droit commun applique diff rentes th ories la question du moment et du lieu de l acceptation il va falloir les d finir ce qui sera l objet de notre premier d veloppement pour ensuite voir leur application dans le monde num rique 1 Application de la th orie classique des contrats de vente distance de droit commun Lorsque le destinataire d une offre accepte celle ci sans la
38. c un bon moyen d assurer l identification du signataire et la manifestation de son consentement au contenu de l acte Cependant toutes n ont pas le m me niveau de fiabilit On peut distinguer les signatures simples l utilisateur devra d monter qu elles sont fiables et les signatures s curis es pour lesquelles la loi pose une pr somption de fiabilit du proc d La deuxi me semble la plus appropri e et la plus sure pour permettre une identification du consommateur ou du vendeur Mais le proc d doit remplir certaines exigences La signature lectronique doit tre tablie au moyen d un dispositif s curis de cr ation de signature certifi e Cette signature est cr e par une autorit de certification charg e de cr er et d attribuer les cl s et les certificats lectroniques Le certificat est un registre informatique rev tu d une signature lectronique qui identifie l metteur du certificat identifie le souscripteur et donne sa cl publique Par analogie il s agit d une sorte de carte www foruminternet org enqu te juin 2003 D cret n 2001 272 30 03 2001 article2 L utilisateur A signe avec sa cl priv e son message Tout le monde peut v rifier qu il en est bien l auteur en comparant la signature du message avec la cl publique correspondant l exp diteur ainsi identifi DeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne
39. compteurs kilom triques pourrait s appliquer ici par analogie selon la chambre commerciale de la cour de cassation le dol est caract ris par le fait de trafiquer le num ro de moteur ou le compteur en vu de r duire le kilom trage d une voiture Ce sera aux juges du fond disposant d un pouvoir souverain de dire si les l ments du dol sont r unis il sera bon alors de tenir compte du contexte particulier de l Internet b Les conditions d annulation du contrat de vente en ligne pour dol La nullit du contrat de vente en ligne pour dol ne pourra avoir lieu que si deux conditions sont r unies Le caract re d terminant du dol et le caract re de son auteur Le dol doit avoir t d terminant c est dire que sans les man uvres dolosives le contractant n aurait pas contract il ne s agit pas simplement du fait que le contrat aurait t Article 1116 du code civil le dol est une cause de nullit du contrat lorsque les man uvres pratiqu es par l une ou l autre des parties sont telles qu il est vident que sans ces man uvres l autre partie n aurait pas contract Cass civ 6 novembre 1970 jep 1971 n 16942 Cass Com 19 d cembre 1961 DeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur conclu des conditions diff rentes Il pourrait alors s agir d un mensonge sur le prix qui est souvent d terminan
40. contrat de vente en ligne et la protection du consommateur d informations indispensables A celle ci devant tre facilement accessibles aux internautes B A l identification du vendeur et les caract ristiques essentielles du bien ou du service vendu L article 19 de la loi pour la confiance en l conomie num rique impose au vendeur d sireux de vendre des produits ou services sur Internet une s rie d informations relatives lui m me sa soci t et aux produits ou services vendus 1 les informations pr alables Selon l article 4 de la directive de 1997 sur les contrats distance l obligation traditionnelle d information t renforc e Les informations suivantes doivent tre fournies les noms et pr noms du vendeur s il s agit d une personne physique sa raison sociale s il s agit d une personne morale ainsi que son num ro d immatriculation au registre du commerce et des soci t s son adresse num ro de t l phone Enfin le prix du produit ou du service ainsi que la mention des taxes et frais de livraison Ces informations ont pour but de permettre au consommateur de savoir avec qui il contracte et ventuellement de rechercher s il s agit d une soci t s rieuse et non fictive Les informations communiqu es peuvent galement servir tester la situation financi re de l entreprise du commer ant afin par exemple de voir si celui ci ne se trouverait pas
41. des internautes mais conclure un contrat par voie d Internet ne peut tre consid r de la sorte au regard de ses effets juridiques le contrat est une source d obligations qui repose sur la volont de ses contractants celle ci ne doit en aucun cas faire d faut Enfin l incapacit peut tre sp ciale c est dire ne s appliquer qu aux actes num r s par la loi ou par le juge Ce type d incapacit frappera en majorit les incapables assist s et L mancipation est une institution qui conf re la capacit au mineur Elle r sulte de plein droit du mariage ou peut tre prononc e par le juge des tutelles si le mineur atteint l age de 16 ans Flour et Aubert Les obligations p 160 DeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur notamment les majeurs en curatelle Ceux ci pourront conclure un contrat de vente en ligne la condition d tre assist dans cette tache 2 Nullit du contrat pour incapacit et d rogations Le contrat conclu avec un incapable pourra tre annul Il s agit d une nullit relative qui pourra tre invoqu e uniquement par la personne concern e c est dire l incapable ou son repr sentant l gal La r gle selon laquelle la nullit doit s appliquer tout contrat conclu par tout incapable du seul fait que celui ci a agi de lui m me alors qu il devait tre repr sent ou a
42. dre un certain nombre d exigences l gales et notamment aux quatre conditions de validit de l article 1108 du code civil voqu es plus haut Cependant ces conditions g n rales doivent tre tudi es la lumi re de la sp cificit de l Internet et d une communication au travers des r seaux Nous consacrerons une premi re partie l offre en ligne tudiant au travers de deux chapitres les caract ristiques sp cifiques de l offre en ligne et leur aptitude prot ger le consommateur puis nous compl terons le dispositif contractuel de formation du contrat en ligne en consacrant une deuxi me partie l acceptation en ligne de l offre par le consommateur tudiant dans un premier chapitre les caract ristiques de cette acceptation et dans un deuxi me chapitre les modalit s de celle ci la boutique Apple vend et distribue ses produits seulement sur le territoire des Etats Unis en Alaska et Hawa NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur PREMIERE PARTIE LES CONDITIONS SPECIFIQUES DE L OFFRE EN LIGNE Au sens technique l offre s entend d une proposition ferme de conclure un contrat d termin des conditions galement d termin es On doit la distinguer de l offre entrer en pourparlers qui vise seulement instaurer une n gociation d o na tra peut tre un contrat mais sans que les l ments ne
43. du certificat dans le cadre de l attribution d une signature lectronique En dehors de ce cadre de nombreux tiers de confiance d livrent des certificats lectroniques de nature attester de l identit de leurs porteurs Si cette pratique se fait le plus souvent au profit des entreprises son application aux particuliers n est pas n gliger Le processus de ces certificats est complexe mais fiable il comprend une confrontation physique du porteur du certificat avec un des agents disposant du pouvoir d attester de son identit Cette proc dure permet donc d exclure que ce certificat soit distribu un mineur ou un majeur incapable bien qu aucun texte ne semble l interdire Ce processus avec la signature lectronique semble donc un moyen s r de s assurer de la capacit d une des parties contractantes Un quatri me moyen reste envisag le contr le parental D Le contr le parental Issu de la recommandation du forum des droits sur l Internet le 11 f vrier 2004 NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Les outils comme la signature lectronique ou le certificat restent complexes et co teux Concernant la minorit ou l incapacit de l acheteur un des moyens reste le contr le priori de ceux qui le repr sente les parents ou le repr sentant l gal Diff rents outils sont la disposition des parents o
44. du site et non la fin du processus de commande Cette pr cision est importante car contracter avec un commer ant national ou un commer ant tranger n a pas la m me port e pour le consommateur notamment au stade de NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur l ex cution du contrat Les d lais de livraisons les garanties et la loi applicable en cas de litige doivent donc tre express ment mentionn s sur le site 3 Le cas d un cyber commer ant install dans un pays tiers Il n existe pas de texte international sp cifique l identification du vendeur professionnel Cela impose de se r f rer aux lois internes ventuellement applicables ce qui pose des probl mes de conflit de loi Le groupe de travail sur le commerce lectronique r uni Vienne du 17 au 21 novembre 2003 a cependant apport quelques claircissements en ce domaine L article 11 de ce rapport traite des informations g n rales devant tre fournies par les parties et notamment le nom de la partie au nom de laquelle l annonce ou l offre est faite ainsi que sa d nomination sociale compl te s il s agit d une personne morale ainsi que son lieu d enregistrement son centre organique et son lieu de constitution Ces l ments sont importants car 1ls permettent aux parties de d terminer si une op ration particuli re la vente dans le cas qui nous concerne serai
45. ducts only within the continental United states Alaska and Hawa C est galement l option retenue par le contrat type de commerce lectronique labor par la Chambre de Commerce et d Industrie de Paris en 1998 annex cette tude La clause restreignant les lieux de livraison participe un soucis analogue mais doit tre distingu e car il s agit d une modalit d ex cution du contrat Dans le souci d assurer la s curit de la transaction il est galement bon de pr ciser la loi applicable au contrat m me si cela ne suffit pas se pr munir contre le jeu de lois de police trang res en particulier les lois protectrices du consommateur Les r gles internationales ne doivent donc pas tre cart es de cette tude Cependant nous avons d cid de nous attacher plus pr cis ment aux r gles applicables aux consommateurs fran ais au regard de la r cente volution des textes et notamment les transpositions en droit fran ais des directives sur le commerce lectronique au travers de l adoption de la loi pour la confiance en l conomie num rique du 21 juin 2004 et de la transposition de la directive relative la protection des donn es personnelles du 24 octobre 1995 par la r cente loi du 6 ao t 2004 La formation du contrat suppose qu une offre en ligne soit formul e par le vendeur et que cette offre soit accept e par un internaute int ress Offre et acceptation doivent toutes deux r pon
46. e c est dire le lieu o peut tre localiser la machine sur le r seau S1 cette th orie semble avantageuse aux premiers abord car favorable la protection du consommateur la question du lieu reste incertaine L abolition des fronti res et des distances fait que tout individu peut contracter de n importe quel endroit en France ou l tranger La th orie de l mission pourrait revenir former un contrat dans un pays dont le consommateur ne serait pas originaire La vente traditionnelle distance se rattache souvent au domicile de l acheteur et rend plus rare les l ments d extran it Avec Internet on ne peut nier l implication d l ments ext rieurs l acc s l information des milliers de kilom tres de chez soi peut conduire le consommateur conclure un contrat dont les r gles applicables au fond ou la forme lui seront d favorables R ception ou mission perdent un peu de leur sens dans un monde ou le ma tre mot est instantan it L une et l autre seront instantan e l mission du message sera concomitante sa r ception par le vendeur NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur CONCLUSION Le contrat de vente en ligne pose de nombreux probl mes du fait de ses caract ristiques et surtout du support par lequel il transite Nos r gles juridiques ainsi que les r gles europ ennes et internationa
47. e commandes tarifs et les notes publicitaires La Chambre de Commerce et d Industrie de Paris a tabli un contrat type de vente distance annexe au sein duquel elle pr voit une clause d identification de l auteur de l offre selon laquelle doivent appara tre le num ro d identification unique et l adresse du si ge social si celle ci est diff rente de l adresse de l tablissement de l auteur de l offre 2 Le cas du cyber commer ant install dans un pays de l union europ enne Le r gime des obligations pesant sur le vendeur europ en est d fini par le droit communautaire et le m me texte que celui applicable en France Les obligations restent donc similaires mais l article 4 de la directive de 1997 sur la vente distance et la protection du consommateur pr cise que dans le cas d un vendeur tabli au sein de l union europ enne doivent tre indiqu s en temps utile avant la conclusion de tout contrat l identit du vendeur et son lieu d tablissement Que pouvons nous entendre par en tant utile avant la conclusion du contrat L internaute doit tre inform du caract re europ en du vendeur avant d accepter l offre en ligne le contrat tant form par la rencontre de l offre et de l acceptation Cela suppose donc que l adresse du si ge social du vendeur ou l adresse du commer ant soit imm diatement disponible sur le site par exemple au niveau de la page d accueil
48. e Racisme et l Union des Etudiants Juifs de France reprochaient la mise en vente quasi quotidienne d objets et de troph es nazis sur le site Yahoo Ces deux organismes ont d abord appel un boycott g n ral de Yahoo puis ont port le litige de devant le Tribunal de Grande Instance de Paris Le 22 mai 2000 une premi re d cision a t rendue ordonnant d une part Yahoo incorporation de prendre toutes les mesures de nature dissuader et rendre impossible toute consultation sur www yahoo com du service de vente aux ench res d objets nazis et de tout autre site ou service qui constituent une apologie du nazisme ou une contestation des crimes nazis et d autre part que Yahoo France pr vienne tout internaute consultant son site avant de faire usage du lien lui permettant de poursuivre ses recherches sur Yahoo com que si le r sultat de sa recherche l am ne pointer sur des pages des sites ou des forums dont les contenus constituent une infraction la loi fran aise il doit imm diatement interrompre la consultation du site concern Cette affaire est renvoy e au 24 juillet 2000 Lors de l audience Yahoo appuy e par un expert expose que les mesures techniques demand es sont impossibles r aliser A la suite de cela dans une ordonnance du 11 ao t 2000 une expertise est confi e un coll ge d experts afin de d crire les proc dures de filtrage pouvant tre mi
49. e alors est que le consentement ne devienne un r flexe cliquer est un acte machinal de la part d un consommateur habitu travailler sur l outil informatique c est un acte impersonnel bien diff rent d une signature manuscrite L erreur est alors facile nombre d entre nous ont d j cliqu par erreur sur un bouton ou un onglet or ici l erreur devient difficilement r parable le contrat tant form et producteur d obligations 2 Un syst me renforc la n cessaire confirmation du consentement Nous venons de le voir un simple clic est insuffisant pour garantir le consentement clair et entier du consommateur c est pourtant le moyen le plus usit Le consentement par clic tant tout relatif il est n cessaire de s assurer que l autonomie de la volont est bien pr sente et que le consommateur n a pas donn son consentement par m garde La Loi pour la Confiance en l Economie Num rique a donc int gr au code civil un nouvel article 1369 2 qui va permettre d viter au possible un consentement non voulu A Cependant on peut se demander qu elle valeur r elle va t on pouvoir accorder ce consentement informatique et quelle ad quation peut il y avoir r ellement avec l autonomie de la volont du consommateur B A Les dispositions de l article 1369 2 du Code civil A14 2 LCEN Le l gislateur consacre avec la loi pour la confiance en l conomie num riqu
50. e au public Elle reconna t tout de m me l existence d un d lai dit raisonnable au regard des circonstances de la nature du contrat et des usages Cependant la nature du r seau est susceptible de bouleverser la notion de d lai raisonnable en mati re d offre En effet le renouvellement fr quent des sites peut avoir pour cons quence que l offrant suivant de trop pr s les variations des offres concurrentes en mati re de prix par exemple risque de retirer pr cipitamment son offre et de commettre le cas ch ant une faute vis vis des visiteurs de son site A inverse une offre commerciale d su te qui sera rest e en ligne par n gligence pourra engager contractuellement le responsable du site vis vis d un client qui aura manifest son consentement et accept l offre 2 Les solutions pos es par la Loi pour la Confiance en l Economie Num rique La Loi pour La Confiance en l Economie Num rique adopt e le 21 juin 2004 int gre un nouvel article 1369 1 alin a 1 au Code civil selon lequel Sans pr judice des conditions de validit mentionn es dans l offre son auteur reste engag par elle tant qu elle est accessible par voie lectronique de son fait Le vendeur doit donc avoir une parfaite ma trise des offres figurant sur son site marchand pour viter tout engagement d une n gligence de son fait Il sera alors judicieux pour le consommateur client de se pr constitu une preuve d
51. e consentement n a t donn que par erreur ou s il a t extorqu par la violence ou surpris par le dol article 1109 du code civil NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Cet article vient compl ter les informations relatives l offre elle m me Si ces informations sont n cessaires pour le consentement du consommateur l offre les dispositions de l article pr cit viennent les compl ter efficacement Le consentement sera ainsi complet sur la chose d une part et sur la fa on de contracter d autre part L interactivit du r seau Internet a pour effet d affaiblir la notion de consentement Les modalit s d acceptation peuvent tre vari es il peut s agir d imprimer un bon de commande et de le renvoyer sign ou remplir le formulaire directement en ligne et le renvoyer par voie lectronique au vendeur Aucune condition de forme n est impos e par la loi Dans ces deux cas le processus de prise de commande ne devra pas laisser la place la moindre ambigu t sur la volont du contractant L avantage de l article pr cit est que le consommateur va tre inform pas pas du traitement de sa demande comment elle va tre envoy e trait e et conserv e le cas ch ant par le vendeur Pour que l on n ait pas faire un consentement r flexe du consommateur il ne faudrait pas que le processus de comma
52. e courriers commerciaux non sollicit s B La pr vention des offres commerciales non sollicit es Afin de pr venir les actes dits de spamming deux syst mes ont t envisag s celui de l opt in et celui de l opt out Ces deux notions ont d j t voqu es plus haut et nous les retrouverons tout au long de cette tude leurs enjeux tant fondamentaux en mati re de commerce lectronique 1 Cons cration du principe de l opt in Le syst me de l opt out peut tre actif ou passif Dans le cadre de l opt out actif il faut cocher une case ou s lectionner un menu d roulant pour ne pas recevoir de message ult rieurement On consid re alors que l accord de l internaute est acquis par d faut l article L5122 6 DeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur implicite Dans le cadre de l opt out passif l internaute est automatiquement inscrit sur une liste de diffusion en s inscrivant sur le site Sa d sinscription ne pourra se faire qu apr s son inscription De la m me mani re il existe un syst me d opt in actif et un syst me d opt in passif Il s agira d une clause d opt in actif si l internaute coche volontairement pour que son adresse soit utilis e ult rieurement des fins commerciales Enfin il s agira d opt in passif si la case est d j coch e la question souhaitez vous recevoir des soll
53. e doctrine on s aper oit que la notion de consentement d pend troitement de la notion de volont des parties Le consentement exprime la volont des parties mais une volont qui se veut autonome Selon le principe de l autonomie de la volont l obligation contractuelle repose exclusivement sur la volont des parties 1 La relativit du consentement informatique Le consommateur qui va acheter sur Internet va transmettre sa commande en cliquant et en envoyant le document ainsi valid par le r seau jusqu la boite aux lettres ou la base du vendeur ou il sera enregistr et trait Le vendeur en change va renvoyer par le m me chemin un accus r ception assurant l acheteur que sa commande a bien t prise ne compte NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur L autonomie de la volont s exprime dans le contexte de l Internet au travers d un change de messages confirmant les volont s r ciproques de vendre et d acheter Cependant la pratique veut que du cot du vendeur le plus souvent ces messages soient g n r s automatiquement sans r elle intervention de l homme Cette pratique s explique ais ment par le volume des transactions parvenant au vendeur chaque jour Quelle valeur accorder alors cette impulsion lectronique envoy e automatiquement Du cot du consommateur cliquer est ce vraiment contracter Le r
54. e droit d acc s aux donn es collect es afin qu elle prenne toutes les mesures n cessaires l article 39 de la loi du 6 ao t 2004 d lib ration CNIL 1 avril 1980 JO du 29 mai 1980 CE 14 juin 1999 Expertise 2000 n 234 NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Selon l article 45 de la loi du 6 ao t 2004 la Commission Nationale pour l Informatique et les Libert s peut prononcer l encontre du responsable du traitement plusieurs types de sanctions une sanction p cuniaire allant de 150 000 euros 300 000 euros une injonction de cesser le traitement interruption de la mise en uvre du traitement pour une dur e qui ne peut exc der 3 mois Le verrouillage de certaines donn es trait es pour un p riode qui l encore ne peut exc der 3 mois La CNIL depuis l av nement de ce nouveau texte de nouveaux moyens d agir afin de faire respecter la protection des donn es personnelles Le droit d acc s se prolonge par un droit de communication sans frais des informations collect es sur le site Cette communication doits se faire selon la lettre de la loi sous une forme accessible cela pourra tre fait directement sur le site ou encore par l envoi d une copie des donn es Une fois ses donn es disposition l internaute consommateur va pouvoir exercer un troisi me droit il va pouvoi
55. e la consommation l article L 121 68 Il r sulte de ce texte que l offre afin d tre parfaitement comprise par le consommateur doit tre crite dans sa langue et en fran ais s il s agit d un citoyen fran ais Ces r gles s appliquent elles Internet L offre de biens ou de services lors d une transaction sur le r seau n chappe pas aux dispositions l gales Cela va dans le sens de la directive du 20 mai 1997 sur la protection du consommateur en mati re de contrats distance qui impose que l information aux consommateurs soit claire et compr hensible par tout moyen adapt la technique de communication distance utilis e dans le respect notamment des principes de loyaut en mati re commerciale Par cons quent lorsque les internautes fran ais on la possibilit de souscrire une offre commerciale en ligne les obligations r ciproques en d coulant doivent tre r dig es en Fran ais Cependant qu en serait il d une offre visible en France via le r seau Internet mais non d di e au public fran ais Il semblerait au regard de la jurisprudence que du simple fait de l accessibilit du site ou de l offre en France d coule l emploi de la langue fran aise Un commer ant ne souhaitant pas subir les rigueurs de la loi fran aise en la mati re aurait l article 2 de la constitution fran aise de 1958 Loi de 1976 sur les m dicaments en Allemagne l gislation imposan
56. e le principe du double clic comme modalit du consentement des consommateurs lors d une vente en ligne Mais celle ci n est pas suffisante et n cessite une confirmation du vendeur la transaction 1 Cons cration du syst me du double clic Le nouvel article 1369 2 du code civil mis en place par la loi pour la confiance en l conomie num rique du 21 juin 2004 dispose dans son premier alin a que Pour que le contrat soit valablement conclu le destinataire de l offre doit avoir eu la possibilit de v rifier le d tail de sa commande et son prix total et de corriger d ventuelles erreurs avant de confirmer celle ci pour exprimer son acceptation Le premier alin a de cet article est un moyen de lutter contre le consentement reflex du consommateur Il impose une n cessaire rev rification des informations transmises par le consommateur par un premier clic le deuxi me clic intervenant pour confirmer ces informations NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Le l gislateur consacre ainsi le syst me du double clic le contrat n est form que lorsque le destinataire de l offre aura cliqu deux fois Ce dispositif lui permettra de prendre conscience des obligations mutuelles du vendeur et de lui m me Cependant cet article va plus loin en imposant un accus r ception venant confirmer la commande pos
57. e sa commande notamment par le proc d de signature lectronique qui sera tudi plus loin et par un archivage s curis de ses changes lectroniques Enfin une impression papier demeure une pr caution suppl mentaire et facile qui constituera un d but de preuve par crit Flour et Aubert Les Obligations page 92 Req 28 f vrier 1870 DeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur B La n cessit d un public d termin Selon les textes et notamment la Convention de Vienne de 1980 sur la vente internationale de marchandises l offre doit s adresser un public d termin or un des buts du commerce lectronique est au contraire d attirer et de toucher le maximum d individus l Internationalit du r seau remet en cause un des caract res essentiels de l offre en droit fran ais 1 l offre doit tre faite des personnes d termin es convention de vienne du 11 avril 1980 La sp cificit de l Internet est que la notion de fronti re n existe pas Le commer ant qui va mettre ses produits en ligne va s adresser un ou plusieurs consommateurs situ s sur les territoires du monde entier Par cons quent il faut prendre en consid ration des r gles sp cifiques la vente internationale de marchandises Selon l article 14 de la Convention de Vienne du 11 avril 1980 sur les contrats de vente Internationale de
58. elle ci Flour et Aubert Les Obligations p 96 NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur CHAPITRE 1 Les caract res de l acceptation en ligne L acceptation en ligne ne diff re pas dans le principe de l acceptation de droit commun l ment essentiel la formation du contrat Le destinataire de l offre va exprimer son accord sur les conditions de l offre L acceptation peut tre tr s sommaire et consister en un simple oui Le consentement doit donc tre libre et clair non vici L acceptation doit tre identique l offre Ces conditions sont galement indispensables en mati re lectronique mais de nouvelles r gles ont d intervenir afin de prot ger le consommateur des pi ges du r seau ce sera l objet de notre premi re section Le contrat de vente sur Internet a pour particularit que les parties ne se rencontrent jamais et que la transaction peut rester anonyme La question qui se pose alors est celle de la capacit des parties a exprimer leur consentement l offre post e sur un site marchand Nous avons vu que tout ne peut pas tre vendu sur Internet et certains produits ne peuvent tre destin s qu une certaine cat gorie de personnes notamment interdits aux mineurs Comment alors pouvoir s assurer que la personne qui a donn son acceptation l offre est bien celle qu elle dit
59. en ligne et la protection du consommateur Par cons quent un manquement cette obligation peut conduire l an antissement du contrat CONCLUSION Le droit de l Internet peut para tre sp cifique bien des gards en ce qui concerne l offre en ligne ces sp cificit s existent n cessitant un r gime renforc mais non exorbitant du droit commun applicable aux contrats Cependant des difficult s et des questions restent pos es notamment du fait de l internationalit de ce m dia dans la vision plus particuli re de la protection du consommateur NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur CHAPITRE 2 La protection du consommateur dans le contexte international de l Internet Le commerce dit B to C c est dire Business to Consumer doit respecter les r gles protectrices des consommateurs applicables aux contrats distance celles ci tant d ordre public c est dire qu on ne peut y d roger Ces r gles sont issues du droit interne nous en avons d j tudi du droit de la consommation du droit communautaire directive du 20 mai 1997 sur les contrats distance mais galement des conventions de Rome et de la Haye relatives la loi applicable aux contrats En effet le droit de l Internet aboli les fronti res on ne peut faire abstraction des r gles internationales Cependant du point de vue sp cifiq
60. estent rares Enfin il reste pr ciser que dans certains cas la jurisprudence admet que le silence vaille acceptation si l offre a t faite dans le seul int r t du destinataire mais ce point de vue reste des plus discutables de par son caract re purement subjectif Dans le cadre du commerce lectronique 1l ne fait aucun doute que le silence ne peut valoir acceptation surtout dans le cadre d un contrat avec un consommateur qui dispose d une l gislation et d un statut extr mement protecteur Les exceptions l gales ou jurisprudentielles mentionn es ci dessus se pr tent tr s mal au contexte de l Internet o les relations ant rieures d affaires vont n tre qu exceptionnelles avec un consommateur Elles pourraient en revanche trouver s appliquer dans la relation dit B to B Business to Business entre professionnels dans le cadre particulier de la reconduction d un contrat de vente en ligne Le consentement du consommateur va devoir donc s exprimer par un acte positif Sur Internet cela va passer n cessairement par l outil informatique B Le danger du consentement par simple clic Nous l avons voqu plus haut en mati re lectronique plusieurs moyens s offrent aux consommateurs pour valider une commande et exprimer leur consentement Le premier de ces processus est celui qui reste le plus traditionnel le consommateur va imprimer son bon de commande r capitulant les l men
61. ette autorisation express sur Internet La Loi pour la Confiance en l Economie Num rique d finit le consentement comme toute manifestation de volont libre sp cifique et inform e par laquelle une personne accepte que des donn es caract re personnel la concernant soient utilis es des fins de prospection directe Plusieurs options sont possibles pour que le vendeur obtienne le consentement du consommateur au transfert de ses donn es Recourir au syst me de la case cocher cette m thode dite de l opt in est consacr e par la loi pour la confiance en l conomie num rique les donn es n tant envoy es que si le consommateur coche la case cet effet Pour le transfert des donn es l international cela suppose qu apparaisse sur le site marchand pr alablement l envoi des informations par exemple au bas du formulaire de commande une clause mentionnant les droits du consommateur en mati re de donn es personnelles ainsi que la possibilit du transfert de celle ci vers un pays ne se situant pas dans l Union europ enne T l phoner la personne vis e et lui demander express ment si elle autorise le transfert de ses donn es dans un pays tiers Cette technique est extr mement contraignante pour les entreprises du commerce lectronique l article 69 de la loi du 6 ao t 2004 NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protectio
62. ia prouvant que le L Internet comme certains aiment le croire n est aucunement une zone de Non Droit Les adaptations n cessaires l volution de la technique de l offre en ligne vont tre galement n cessaires au cours des autres tapes de formation du contrat permettant d achever le processus pr contractuel et de pr server les int r ts de parties en pr sence NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur DEUXIEME PARTIE LES CONDITIONS SPECIFIQUES RELATIVES A L ACCEPTATION EN LIGNE L acceptation d une offre en ligne est le deuxi me l ment n cessaire la formation du contrat de vente C est un l ment essentiel le destinataire de l offre va manifester son consentement son accord la transaction et se joindre au consentement de l offrant afin de former valablement le contrat Selon Four et Aubert l acceptation est l expression de l intention d finitive du destinataire de l offre de conclure le contrat aux conditions pr vues par l offrant L acceptation peut donc tre assimil e la notion de consentement qui exprime la volont et l accord de chacun des contractants la conclusion du contrat L acceptation tout comme le consentement restent l expression d une volont unilat rale ind pendante En mati re lectronique et plus pr cis ment de commerce lectronique Les termes et c
63. icitations ult rieures L article 22 de la loi pour la confiance en l conomie num rique consacre le principe de l opt in L ordonnance du 25 juillet 2001 transposant la directive du 15 d cembre 1997 relative au traitement des donn es personnelles et la protection de la vie priv e dans le secteur des t l communications interdisait la prospection directe d un abonn ou d un utilisateur de r seau de t l communication n ayant pas exprim son consentement recevoir des appels Il s agit l d une clause d opt in Cependant selon ce m me texte les autres moyens de communication distance demeuraient soumis au r gime de l opt out C tait notamment le cas pour le courrier lectronique La loi pour la confiance en l conomie num rique consacre le r gime de l opt in aussi pour les courriers lectroniques est interdite la prospection directe au moyen d un automate d appel d un t l copieur ou d un courrier lectronique utilisant sous quelque forme que ce soit les coordonn es d une personne physique qui n a pas exprim son consentement pr alable recevoir des prospections directes par ce moyen Ce texte vise express ment les personnes physiques il s applique donc parfaitement la relation dite B to C entre un professionnel de la vente et un consommateur dans le cadre d un contrat de vente en ligne Le vendeur d sirant prospecter par voie lectronique do
64. importe quel l ment se rapportant l objet ou au service en cause Le client a donc alors tout int r t se m nager une preuve par exemple une capture de son cran au moment de la commande r capitulative Celle ci ne constituera qu un d but de preuve mais montrera la distorsion entre la chose vue sur le site et la chose effectivement livr e Cependant il faut pr ciser que toute erreur ne peut pas conduire la nullit du contrat de vente en ligne pour vice du consentement Tout d abord l erreur pour pouvoir conduire l annulation doit tre suffisamment grave on en distingue deux principales l erreur obstacle et l erreur vice du consentement a L erreur obstacle La formule d erreur obstacle est purement doctrinale Elle d signe les cas o l erreur est telle que la formation du contrat est inconcevable Il s agira par exemple d une erreur sur la nature du contrat par exemple entre une location et une vente Cela pourrait tre envisageable sur Internet par exemple sur un site d di l immobilier Il peut encore s agir d une erreur sur l identit de la chose objet du contrat ce cas pourrait tre beaucoup plus fr quent sur Internet o le cocontractant ne peut se fier qu une photographie du bien bien souvent celle ci tant suivie de la mention photo non contractuelle Dans ce type d erreur le cocontractant serait fond demander l annulation de la vente
65. in e Cette exigence semble naturelle l acheteur ne va pouvoir s engager valablement que s il sait sur quoi pr cis ment Dans le domaine de l Internet cela va se traduire par un certain nombre de mentions obligatoires que le responsable d un site marchand va devoir apposer sur son site quant au produit ou au services offerts Il en est de m me pour les sites mettant en ligne des offres diverses venant d Internautes devront figurer dans le corps m me de l offre les caract ristiques essentielles du produit ainsi que son prix 2 La liceit de l objet L article 1128 du code civil dispose que Il n y a que les choses qui sont dans le commerce qui puissent tre l objet de convention Le commerce lectronique permet priori l change de tous produits mat riels sans distinction aucune Pourtant si certaines marchandises peuvent tre commercialis es en ligne sans restriction majeure d autres consid r es risque font l objet de restrictions tel est le cas par exemple des l ments du corps humain qui est consid r comme hors commerce du fait du principe d ordre public d indisponibilit du corps humain Cependant force est de constater que ce principe n est pas toujours suivi sur le r seau Les exemples restent rares mais existent tout de m me on pouvait trouver par exemple sur le site d ench re en ligne ebay d but d cembre 1999 une offre pour la vente d un rein hu
66. ion m me du consentement qui en pratique peut s exprimer de multiples mani res signature lectronique pour les plus rigoureux ou simple clic Nous arrivons la fin de la phase pr contractuelle comment dans un contexte immat riel la manifestation du consentement peut elle valablement s exprimer Le ph nom ne du consentement par clic ou double clic permet il de s assurer du consentement complet du consommateur une offre en ligne l heure o les exigences sont rapidit et interactivit C est ces diff rentes questions que nous allons essayer d apporter une r ponse au sein de ce chapitre en consacrant une premi re section au n cessaire consentement en deux tapes du consommateur section 1 et une deuxi me section au moment et au lieu de l acceptation en ligne cette question tant d une importance toute particuli re au regard de l internationalit de l Internet section 2 NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Section 1 Vers un consentement en deux tapes L acceptation peut tre expresse ou tacite L acceptation expresse est celle qui r sulte de tout acte ou tout geste qui ne peut avoir t accompli qu en vue de faire conna tre la volont du consommateur La forme la plus courante de l acceptation est la signature des parties qui appos e sur lacte exprime directement leur agr ment
67. it donc s assurer dor navant de poss der le consentement pr alable des consommateurs Seulement comment demander ce consentement pr alable si le consommateur n a jamais t sur le site ou n a pas re u un premier courrier non sollicit Plusieurs solutions seraient envisageables ouvrir un lieu d enregistrement volontaire seule la liste des personnes enregistr es serait exploitable pour l envoi d offres commerciales par courrier lectronique une case cocher c est le syst me retenu par la plupart des sites marchands T l phoner la personne vis e afin de demander son consentement pour l envoi de toute offre commerciale un syst me qui s av rerait lourd en terme de temps de co t et de personnel alors qu Internet favorise les conomies La solution id ale n a pu tre trouv e la loi est encore trop r cente et le d bat est loin d tre clos nouvel article L33 4 1 du code des postes et des t l communications article L121 20 5 du code de la consommation 3 Ma tre Thiebault Verbiest loi pour la confiance en l conomie num rique examen du nouveau r gime du commerce l ctronique www droit technologies org NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur 2 Les exceptions au principe La loi pour la confiance en l conomie num rique a instaur une exception au principe de l opt i
68. it re retenu en l esp ce comme dans l affaire pr cit e savoir la visualisation sur le territoire national semble trop large admettant qu une multitude de l gislations soit comp tente en fonction du territoire sur lequel sera visualis le site ou la page litigieuse L internationalit d Internet pose donc des questions fondamentales et les solutions retenues bien que critiqu es ont cependant le m rite de prot ger le consommateur fran ais Internet Protocole Yahoo re condamn e en r f r probl me complexe solution boiteuse 22 novembre 2000 www droit technologie org chercher DeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur qui pourra se placer sous la protection des textes fran ais r gissant le droit de la consommation Celle ci s appliquant alors devront tre respect s les autres conditions de l offre qui doit tre pr cise claire et compr hensible Section 2 Une offre en ligne qui se doit claire et compr hensible L offre va donner naissance un contrat condition d tre accept e Pour cela elle doit tre suffisamment pr cise et compr hensible pour que l acceptation puisse provoquer ce r sultat Ce m me principe s applique en mati re d offre en ligne L offre post e par le vendeur doit pouvoir se rapporter un objet ou une prestation pr cis ment d crite pour qu il
69. it exprim son consentement la vente Le risque est alors qu il se retrouve li par un contrat sans que les termes de celui ci n aient t port s sa connaissance La facilit de contracter d nature un peu le consentement n cessitant alors l instauration par les textes de mesures sp cifiques de protection L offre en ligne et l acceptation dont la rencontre forme le contrat doivent tre strictement r glement es afin que le consommateur soit en mesure de consentir librement et express ment une offre claire compr hensible et d termin e Les mesures classiques du droit commun des contrats ont donc d tre pr cis es adapt es et compl t es par des textes sp cifiques La construction du contrat de vente en ligne ne correspond aucun standard mais le fait est que la formule consistant associer des conditions g n rales et des conditions sp cifiques est assez fr quente NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Le commerce sur Internet ignore les fronti res l offre peut concerner la France comme la Chine on voit alors appara tre des contrats pr voyant express ment le lieu d ouverture de l offre Le contrat de vente en ligne d Infonie par exemple mentionne que les offres ne sont valables qu en France M tropolitaine de m me sur le site d Apple il est mentionn the Apple store sells and ships pro
70. jet et une cause licite L article 1109 du m me code apporte des pr cisions en ce qui concerne le consentement le consentement ne doit pas avoir t donn par erreur violence ou dol 2 Dans ce but la loi pour la confiance en l conomie num rique a mis en place des dispositions sp cifiques A afin de garantir le consentement du consommateur B A La nouvelle disposition de l article 1369 1 du code civil Le consentement libre et clair du consommateur passe au pr alable outre les informations obligatoires relatives l offre que nous avons vues dans la premi re partie de cette tude par une bonne information sur le processus de commande A ce titre le nouvel article 1369 1 du code civil pr cise que l offre nonce en outre 1 les diff rentes tapes suivre pour conclure le contrat par voie lectronique 2 les diff rents moyens techniques permettant l utilisateur avant la conclusion du contrat d identifier les erreurs commises dans la saisie des donn es et de les corriger 3 les langues propos es pour la conclusion du contrat 4 le cas ch ant les modalit s d archivage du contrat par l auteur de l offre et les conditions d acc s 5 les moyens de consulter par voie lectronique les r gles professionnelles et commerciales auxquelles l auteur de l offre entend le cas ch ant se soumettre article 1109 du code civil Il n y a point de consentement valable si l
71. la convention Hocher la t te ou se taper dans la main constituent galement des signes d acceptation marquant le consentement L acceptation tacite suppose un acte partir duquel on peut raisonnablement d duire la volont de contracter La plus caract ristique va tre l ex cution m me du contrat Sur Internet l expression du consentement n est pas aussi vidente les parties ne se rencontrent pas et il se peut qu il n y ait rien d autre d chang que des documents immat riels Comment dans ce contexte assurer un consentement non quivoque ne permettant pas de douter de la volont de son auteur C est ce que nous verrons dans un premier paragraphe Le contexte dans lequel va se conclure le contrat va imposer certaines mesures particuli res sur l expression m me du consentement au travers du r seau nous verrons ce point dans un deuxi me paragraphe 1 la n cessit d un consentement non quivoque Selon l article 18 de la Convention de Vienne sur la vente internationale de marchandise Une d claration ou autre comportement du destinataire indiquant qu il acquiesce une offre constitue une acceptation Le silence ou l inaction eux seuls ne peuvent valoir acceptation Ce texte comme Internet se situe au niveau de la vente internationale ce principe est donc retenir et envisager dans le cadre de la formation du contrat de vente sur Internet A Cependant loin des m canismes
72. le de la personne juridique devient accessoire ici au profit des changes automatis s Nous l avons vu l expression du consentement reste libre du moment qu elle est exprim e Une pulsion du doigt sur le bouton de la souris pourrait avoir la m me valeur que de se taper dans la main Cependant notre sens cliquer m me deux fois ne permet pas d exprimer le consentement r el et s rieux Le consommateur de bonne ou mauvaise foi peut toujours arguer qu il a cliqu par inadvertance m me apr s avoir eu acc s toutes les informations n cessaires au produit et la passation de la commande Cliquer par inadvertance n exprime aucun consentement ni la volont de s engager dans un contrat de vente en ligne Or le consentement est un l ment essentiel du contrat Dans ce cas le consommateur aura sans doute rapporter la preuve qu il n a exprim aucun consentement en cliquant preuve qu il est tr s difficile de rapporter car 1l s agit d une appr ciation purement subjective La meilleure solution reste celle qui est le moins en phase avec Internet la confirmation de son consentement par crit de la part du consommateur ou celle obligeant l utilisation de la signature lectronique pour de telles transactions Mais l une comme l autre restreindrait la port e du commerce lectronique en restreignant la facilit qui est un de ses points forts 2 La r alit du consentement informatique
73. le plus digne d tre prot g Pour certains les questions de la date et du lieu du contrat doivent demeurer li es c est le cas de la th orie dite Moniste Elle constate que le syst me de l mission le contrat est form au lieu et la date de l mission du message est plus favorable l acceptant c est dire au consommateur A l inverse le syst me de la r ception serait plus avantageux pour le vendeur En effet l avantage r side notamment dans le fait que le consommateur ne ressent aucune incertitude sur la date de formation du contrat celle ci p se sur le vendeur et quant au lieu le tribunal du lieu o l acceptation est partie pourrait tre comp tent en cas de litige Flour et Aubert les Obligations p107 NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Pour d autres au contraire il para t logique de diff rencier les questions li es la date et au lieu Il s agit des th ories dites Dualistes Selon eux un acte de volont n est susceptible ni de d placement ni de localisation La question de la date est une question de fait trancher d apr s la volont des parties a d faut d indications de leur part les partisans de la th orie dualiste penchent pour la date de l mission Quant au lieu de formation du contrat il conviendrait de le situer au lieu o l offre s est manifest e c es
74. les ont d tre adapt es cet environnement si particulier qu est l Internet et elles sont appel es voluer encore avec le constant d veloppement de celui ci Les m tiers de la vente ne peuvent plus ignorer ce formidable m dia qui este un norme d fi pour les juristes et les l gislateurs Dans le Rapport du Conseil d Etat du 8 septembre 1998 Madame Isabelle Falque Pierrotin ma tre des requ tes a assur qu il n tait nul besoin d un droit sp cifique de l Internet et des r seaux Cette affirmation est la fois vrai nous l avons vu les r gles de droit traditionnelles trouvent s appliquer en mati re de commerce lectronique mais elles seules elles sont insuffisantes ou mal adapt es pour assurer la protection des changes et des individus et plus particuli rement des consommateurs Les diff rents textes qui sont intervenus et notamment la Loi pour la Confiance en l Economie Num rique ainsi que la tr s attendue loi du 6 ao t 2004 transposant apr s de nombreuses ann es d attente la directive sur la protection des donn es personnelles permettent en France de rester dans la course pour le progr s en assurant ses consommateurs et ses professionnels des r gles aptes assurer la protection de leurs int r ts NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur ANNEXES ANNEXE 1 BIBLIOGRAPHIE
75. ligne CONCLUSION ANNEXES ANNEXE 1 BIBLIOGRAPHIE ANNEXE 2 CONTRAT TYPE DE COMMERCE ELECTRONIQUE ENTRE UN PROFESSIONNEL ET UN CONSOMMATEUR Chambre de Commerce et d Industrie de Paris 66 BIBLIOGRAPHIE NeOIT TIC 67 Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur INTRODUCTION L infrastructure du r seau Internet correspond l infrastructure d une multitude de r seaux informatiques Un r seau informatique est connect un deuxi me r seau informatique lui m me connect un troisi me et ainsi de suite de telle mani re que chaque ordinateur d un des r seaux peut communiquer avec n importe quel ordinateur appartenant un autre r seau Cette connexion g n ralis e est rendue possible par l utilisation de protocoles communication dit TCP IP Il est difficile d valuer la taille d Internet un moment donn mais on peut constater n anmoins sa formidable croissance en quelques ann es En 1981 mois de 300 000 ordinateurs taient reli s l Internet on en d nombrait plus de 12 millions en 1996 et depuis sa croissance est exponentielle les transactions en ligne notamment augmentent de plus de 50 chaque ann e selon une tude de Benchmark Group Ce formidable m dia offre une population de masse mondiale le moyen de communiquer en un clic avec les populations du monde entier de s informer en tant r
76. lle peut ne jamais tre mise en uvre Tout individu peut tre un moment ou un autre priv de la capacit contracter Cette incapacit peut tre une incapacit de jouissance si l individu est priv d un droit notamment d accomplir un acte juridique comme un contrat de vente ou une incapacit dite d exercice qui est beaucoup plus fr quente selon laquelle l individu qui poss de les m mes droits que les autres individus ne peut les exercer lui m me librement Cet individu pourra tre partie un contrat mais ne pourra le signer lui m me il devra tre repr sent Ce type d incapacit frappe les individus en raison de leur age les mineurs non mancip s les majeurs prot g s ou les incapables majeurs en raison de l alt ration de leurs facult s mentales ou corporelles si celles ci emp chent l expression du consentement Le commerce lectronique a pour inconv nient la facilit des transactions qui se font distance sans que jamais les parties ne se rencontrent Comment s assurer que l acheteur n est pas un mineur ou un majeur incapable Le contrat sera r put form d s lors que le consentement des parties sur la vente se sera exprim par simple clic Cependant l l ment essentiel de formation du contrat que constitue le consentement reste al atoire dans ce contexte Les parties la transaction devront n cessairement tre authentifi es 1 ce qui n cessitera dans le contex
77. main qui pour l anecdote avait atteint 5 7 millions de dollars au moment de la suspension de l ench re par ebay l Flour et Aubert les obligations p164 2 Article de Ma tre Etienne Wery avocat aux barreaux de Bruxelles et Paris Cabinet Ulys paru en d cembre 1999 sur le site www droit technologie org trafic d organe sur le net jusqu o aller trop loin DeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Dans des cas comme celui ci qui restent assez extr mes l immoralit et l illiceit du contrat du fait de la vente d un produit hors commerce entra nent sa nullit B Les difficult s pos es par l internationalit d Internet Tout ne peut tre vendu par Internet L article 1128 du code civil prohibe la vente de ce qui est hors commerce nous l avons vu mais ce que la loi fran aise r prime et prohibe n est pas prohib et r prim partout dans le monde L internaute fran ais a acc s du fait du web des produits de toutes origines Un vendeur va pouvoir mettre en ligne un produit licite dans son pays d origine mais consid r comme illicite ou hors commerce dans d autres pays du monde Quelles r gles s appliquent dans ce cas l L affaire Yahoo donne un exemple de la difficult pos e par l internationalit du r seau Internet Dans cette affaire la Ligue Internationale contre l
78. marchandises constitue une offre si elle est suffisamment pr cise et si elle indique la volont de son auteur d tre li en cas d acceptation Une proposition est suffisamment pr cise quand elle d signe des marchandises et express ment ou implicitement fixe la quantit et le prix ou donne des indications permettant de le d terminer Une proposition adress e des personnes ind termin es est consid r e seulement comme une invitation l offre moins que la personne qui a fait la proposition n ait clairement indiqu le contraire En mati re d Internet le vendeur poste une offre sur son site ou sur un site marchand Celle ci va pouvoir tre lue par toutes les personnes connect es au r seau et plus pr cis ment au site du vendeur ou du site publiant l offre il est difficile alors d affirmer que l offre t adress e une personne d termin e La Commission Economique des Nations Unies pour l Europe dans son projet Electronique Agreement approuv en mars 2000 dispose dans son article 3 2 1 A message constitutes an offer if it includes a proposal for concluding a contract addressed to one or more specific persons which is sufficiently definite and indicates the intention of the sender of the offer to be bound in case of acceptation Une telle clause pourrait tre introduite sur le site du vendeur ou le site marchand l offre serait valable condition d tre
79. mbre d informations obligatoires nous le verrons plus loin lui permettant priori de savoir avec qui il contracte Le vendeur cependant par l offre en ligne balaye un public non seulement national mais galement international La notion de contrat intuitu personae cadre mal avec l utilisation d Internet Cependant ce propos pourrait tre nuanc car il existe des march s virtuels sp cialis s par exemple le march de la chimie qui vise supprimer les interm diaires et mettre en relation directe les acheteurs et les vendeurs qui se connaissent d j parfaitement car ce site est d initiative commune Par cons quent la mise en ligne d une offre par le vendeur ne s analyserait non pas comme une invitation entrer en pourparlers mais bien comme une offre r elle de contracter Cette offre en tant que telle doit de respecter les conditions de validit du contrat et avenant toute chose son objet qui doit tre licite 2 Une offre devant avoir un objet licite Internet ressemble une immense sph re de libert notamment du fait de la facilit avec laquelle il est possible tout individu de proposer des produits ou des services divers et vari s sans contr le apparent Cependant cette libert n est qu illusoire car pour que le contrat soit valablement form il faut qu il ait notamment un objet licite La lettre m me de l article 1108 s applique ici mais il reste en tudier les contour
80. mment en mati re commerciale les vendeurs ont bien souvent tendance vanter les qualit s de leurs produits d passant quelque peu la r alit Le dol peut aussi tre caract ris par la r ticence donner une information au contractant encore faut il que le silence soit gard intentionnellement par le vendeur Le principal crit re d appr ciation sera la gravit morale de l acte ou de l abstention En mati re d Internet ces principes restent les m mes sauf que le dol est rendu plus facile et plus s duisant au travers du monde des r seaux Leur configuration fait que les parties ne contractent qu distance sans jamais se rencontrer Le cocontractant va baser sa transaction et son consentement sur un produit ou un service qu il n aura pu juger que sur son cran Par cons quent le mensonge ou encore la r ticence d information est facile pour le vendeur Ce que cherchent la majorit des acheteurs en contractant via le Web c est la rapidit des changes Ils auront donc tendance contracter en accordant moins d importance aux d tails du produit Les man uvres dolosives sur Internet pourront r sulter du trafic d audience sur un site ou dans le cadre d un site marchand comme e bay du nombre de produits ou d acheteurs satisfaits par l achat de leur produit en ligne Ces indicateurs permettent l internaute de se rep rer et de choisir un site par rapport un autre La jurisprudence relative aux
81. n si l occasion d une vente ou d une prestation de services la prospection directe concerne des produits ou services analogues fournis par la m me personne physique ou morale et si le destinataire se voit offrir de mani re expresse et d nu e d ambigu t la possibilit de s opposer sans frais et de mani re simple Quatre conditions cumulatives sont donc n cessaires pour que cette exception l opt in puisse jouer les coordonn es lectroniques du consommateur doivent avoir t collect es directement aupr s de lui l occasion d une pr c dente vente ou prestation de service et ceci dans des conditions satisfaisant la loi du 6 ao t 2004 sur la protection des donn es personnelles offre commerciale non sollicit e doit concerner des produits ou services analogues ceux qui ont d j t propos s ou vendus la notion de produit analogue reste floue mais l on peu supposer qu il s agit de produits ou service appartenant la m me famille lectrom nager hi fi ces services doivent tre fournis par la m me personne physique ou morale cela s oppose la notion de tiers ou des entreprises ayant une personnalit juridique diff rente Le destinataire doit pouvoir s opposer sans frais des prospections futures il s agit d une clause d opt out le consommateur pourra s opposer recevoir des offres commerciales non sollicit es en cochant par exemple
82. n commer ant personne morale ou physique Mais l extension du concept est trop importante pour tre valablement retenue l erreur doit tre faite sur une personne et non sur une entit juridique 2 Le dol ou la r ticence dolosive de l acheteur en ligne Le dol n est pas d fini par la loi Il s agit d un comportement destin induire une personne en erreur pour la d cider conclure un contrat L l ment caract ristique du dol se trouve dans les man uvres destin es tromper le futur cocontractant La preuve de celui ci sera donc plus facile rapporter car il s agit de faits objectifs et non subjectifs comme l erreur Le contexte immat riel de l Internet favorise le dol Il nous faut analyser dans ce contexte les faits constitutifs du dol et les conditions de l annulation du contrat pour dol Formule de Pothier Flour et Aubert Les Obligations p 144 DeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur a Les faits constitutifs du dol sur Internet Les faits constitutifs du dol sont les man uvres et le mensonge Les man uvres voquent l id e d un acte intentionnellement commis en vue de tromper l autre partie l emploi de certains artifices Mais selon une jurisprudence constante cette notion peut tre entendue plus largement comme un simple mensonge d lib r Cependant une nuance est apporter nota
83. n du consommateur La solution de l opt in consacr e en droit fran ais et europ en reste la meilleure protection pour les donn es personnelles du consommateur Cependant des d rogations ont t mises en place par la loi elle m me 2 Les d rogations ce principe L article 69 de la loi du 6 ao t 2004 pose un certain nombre de d rogations au principe de consentement express de la personne vis e par le transfert de ses donn es hors Union europ enne toutes n int ressent pas le commerce lectronique mais on peut retenir parmi ces exceptions ex cution d un contrat entre le responsable du traitement et l int ress La conclusion ou l ex cution d un contrat conclu ou conclure dans l int r t de la personne concern e entre le responsable du traitement et un tiers Notre tude se situe dans la phase pr contractuelle il ne semble donc pas qu en mati re d offre en ligne le responsable du traitement puisse s appuyer sur ces exceptions qui ont d avantage trait l ex cution du contrat Dans des relations entre professionnels la question des relations suivies d affaires pourrait trouver un cho ici mais dans le cadre d une relation dite B to C c est dire business to consumer entre un professionnel et un consommateur il semblerait n faste pour le consommateur que l entreprise puisse aussi facilement d tourner les r gle en pr textant que les informations recueillie
84. nde importance car l offre est le premier contact du futur acheteur avec le produit qu il convoite elle se doit alors d tre pr cise claire et compr hensible Nous verrons au cours de ces deux sections que des questions qui pourraient para tre simples au regard du droit traditionnel se complexifient lorsque nous les sortons de leur contexte habituel pour les appliquer dans un domaine que les r dacteurs de 1804 taient bien loin d imaginer NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Section 1 Les questions relatives la mise en ligne de l offre Une offre de contracter peut figurer sur un site Internet marchand ou r sulter d une sollicitation au moyen d un courrier lectronique Dans le premier cas elle s adresse un public ind termin quant son origine territoriale nationale r gionale ou internationale et quant son caract re professionnel ou non Dans le deuxi me cas elle est dirig e volontairement vers une entreprise ou un individu L offre pouvant tre d limit e dans le temps et dans l espace il conviendra que ses limites apparaissent clairement 1 L offre mise en ligne devra galement avoir un objet licite pour que le contrat qui r sultera de sa rencontre avec l acceptation du consommateur soit valablement form 2 1 Une offre en ligne permanente Dans les pays de droit civil quand un comme
85. nde soit trop simple comme le fait remarquer tr s justement la Commission Nationale de l Informatique et des Libert s on ne doit pas pouvoir se retrouver engag dans un contrat par simple inadvertance en cliquant simplement sur un lien hypertexte En pratique cette obligation d information compl mentaire des obligations d informations relatives l offre elle m me doit tre respect e rigoureusement Cela va se traduire au niveau du site Internet par plusieurs pages de formulaires avec un formulaire final r capitulant la totalit de la commande avant l envoi final Le fait pour linternaute de relire ses informations et de confirmer chaque fois permet de lui faire prendre conscience de la transaction qui est en train de s effectuer Cela constitue galement un moyen de lutter contre les vices du consentement qui peuvent tre facilit s par l interactivit du r seau B Un moyen de lutte contre les vices du consentement Selon l article 1109 du code civil le consentement doit tre libre et clair Or celui ci peut tre fauss par une erreur soit fortuite soit provoqu e par des man uvres frauduleuses c est ce que l on appelle le dol Ces deux vices atteignent le consentement dans son ordre intellectuel le contractant n a pas consenti en connaissance de cause Les diff rentes obligations pesant sur le vendeur notamment celles relatives la chose objet de l offre ont pour objet d viter l erreu
86. ns de consommation et des voyages forfait Elles ont t assign es en juillet 2002 par l association Famille de France afin que le tribunal d clare abusives sur le fondement de l article L132 1 du code de la consommation certaines de clauses figurant dans les conditions g n rales de vente des sites Elle demandait la suppression de ces clauses de telles clauses tant r put es non crites Le Tribunal de Grande Instance de Paris par d cision du 4 f vrier 2003 a reconnu comme tant abusives plusieurs clauses des conditions g n rales de vente des sites et notamment celles par lesquelles le site Internet se r servait la possibilit de modifier tout moment les pr sentes conditions g n rales de vente ou encore la clause concernant la facult de r tractation du consommateur stipulant que cette facult ne pouvait jamais jouer si les produits avaient fait l objet d une utilisation manifestement durable Il s agissait ans ce cas de quelques minutes Les autres clauses concernaient des frais restant la charge du client ou des clauses limitatives de responsabilit Le Tribunal a ordonn la suppression de ces clauses les jugeant abusives et a ordonn des mesures r paratrices pour l association Les clauses abusives pr sentes sur Internet bien que plus faciles sont punies de la m me mani re que les clauses abusives pr sentes dans un document papier par la nullit de la clause Cependant le juge pourr
87. nsi que ceux que nous allons voir plus loin doit tre mentionn sur le site au m me titre que les informations obligatoires devant tre fournies par le cyber commer ant Il doit donc tre facilement accessible En pratique les responsables de sites marchands et les autres mettent en place un onglet intitul confidentialit ou un lien hypertexte accessible sur la page d accueil en cliquant sur cet onglet ou sur ce lien linternaute acc dera une page sur laquelle sera mentionn e la politique de confidentialit de l entreprise et notamment la pr sence ou non de cookies ainsi que la mani re de les viter D autre part pour que l internaute puisse exercer son droit d acc s encore faut il qu il sache o s adresser Les informations obligatoires devant para tre sur le site mentionnent notamment l identit du vendeur son si ge social s il s agit d une personne morale autant d informations permettant de situer le responsable du traitement et d exercer son droit Le responsable du traitement est il toujours oblig d acc der la demande de l internaute La protection des consommateurs est un sujet d licat et en cas de refus express du responsable la Commission Nationale de l Informatique et des Libert s peut intervenir et inviter le consommateur s adresser elle Le Conseil d Etat a d ailleurs reconnu sa comp tence l autorisant adresser des avertissements aux soci t s refusant l
88. nt s sur de tels sites Cependant la limitation du contenu et la n cessaire identification des parties n cessitent des mesures exorbitantes des mesures traditionnelles adapt es au contexte international et interactif d Internet 2 Les solutions envisag es Dans l re num rique la r alit et la pratique d passent les concepts et les solutions traditionnels Cependant le contr le syst matique de la capacit contracter alourdit norm ment la proc dure d achat en ligne et contredit ainsi les objectifs du commerce lectroniques qui sont la rapidit et la facilit des transactions L authentification des parties est tout de m me un l ment indispensable la s curit juridique de la transaction Diff rents moyens adapt s au contexte particulier d Internet sont envisageables A La signature lectronique La valeur probatoire de la signature lectronique a t d finitivement consacr e dans le code civil l article 1316 4 2 Selon cet article lorsqu elle est lectronique elle la signature consiste en l usage d un proc d fiable d identification garantissant son lien avec l acte auquel elle s attache La fiabilit de ce proc d est pr sum e jusqu preuve du contraire lorsque la signature lectronique est cr e l identit du signataire assur e et l int grit de l acte garanti dans des conditions fix es par le conseil d Etat La signature lectronique est don
89. nt donn de leur temps pour nous faire partager leur passion et leurs connaissances en mati re d Internet NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur SOMMAIRE REMERCIEMENTS 2 SOMMAIRE 3 INTRODUCTION 5 PREMIERE PARTIE 8 LES CONDITIONS SPECIFIQUES DE L OFFRE EN LIGNE 8 CHAPITRE 1 9 LES CARACTERES DE L OFFRE DANS LE CONTRAT DE VENTE EN LIGNE 9 Section 1 Les questions relatives la mise en ligne de l offre 10 1 Une offre en ligne permanente 10 A Les questions pos es par une offre permanente 10 B La n cessit d un public d termin 12 2 Une offre devant avoir un objet licite 13 A Les caract res de l objet 14 B Les difficult s pos es par l internationalit d Internet 15 Section 2 Une offre en ligne qui se doit claire et compr hensible 17 1 La question de l emploi de la langue fran aise 17 A Une offre devant tre compr hensible par l internaute Fran ais la loi pour l emploi de la langue fran aise 17 B Les difficult s pos es par l Internationalit du r seau 19 2 les indications devant obligatoirement para tre sur le site 19 A l identification du vendeur et les caract ristiques essentielles du bien ou du service vendu 20 B un acc s facile aux informations obligatoires 21 C La sanction de l obligation d info
90. nte celle ci peut tre appr ci e de fa on individuelle par rapport la personne du contractant lui m me ou de fa on g n rale en r f rence un contractant moyennement impressionnable Un autre crit re vient compl ter celui ci la violence doit tre ill gitime et exerc e par l autre partie En mati re d Internet la violence para t tre un cas difficilement envisageable notamment par la nature m me du contrat qui est un contrat distance Cependant compte tenu des avanc es technologiques ce vice ne doit pas tre cart Peut tre que d ici quelques ann es quip d appareils sensoriels le consommateurs pourra se promener dans un supermarch virtuel et ressentir interagir et contracter directement avec le vendeur De fa on plus r aliste certaines publicit s et pratiques publicitaires de plus en plus agressives pourraient tre assimil es du harc lement et de la contrainte morale par exemple un spamming intempestif L information compl te du consommateur mise en place par les textes lui permet de donner un consentement libre et clair vitant tant que possible pour le consommateur raisonnable de faire des erreurs et de conclure une transaction qu il n aurait pas voulue ou sans conna tre les informations essentielles sur le produit et le processus de commande Cependant selon les sites et les commer ants les informations peuvent tre plus ou moins compl tes les processus
91. oit informer le consommateur par voie de marquage d tiquetage d affichage ou par tout autre moyen appropri des conditions g n rales de vente du produit pratiqu es par l entreprise La Loi pour la Confiance en l Economie Num rique transpose cette obligation dans lunivers num rique en ins rant un nouvel article L1369 1 dans le code civil selon lequel Quiconque propose titre professionnel par voie lectronique la fourniture de biens ou la prestation de services met disposition les conditions contractuelles applicables d une mani re qui permettent leur conservation et leur reproduction Sans pr judice des conditions de validit mentionn es dans l offre son auteur reste engag tant qu elle reste accessible de son fait Ces deux textes et surtout le nouvel article 1369 1 du code civil imposent une nouvelle tape dans le processus de commande l affichage des conditions g n rales de vente En pratique celles ci pourront se trouver sur la page d accueil du site ou accessibles de celle ci par un lien hypertexte conduisant l acheteur sur une page sp cialement d di e aux conditions g n rales de vente Cependant rien n assure que l acheteur en a r ellement pris connaissance au moment de valider sa commande Il serait alors bon afin que son consentement soit complet de les incorporer la commande elle m me si besoin en cochant une case sp cialement con ue cet effet par laquelle l
92. onditions de l acceptation restent les m mes qu en droit commun Le consentement doit tre libre et clair non vici afin que l accord soit valablement form et que l ex cution du contrat puisse se faire correctement Cependant dans le contexte particulier des r seaux la question n est pas si simple En effet il s agit nous l avons vu dans le cadre de la premi re partie d un contrat distance impliquant que les parties ne se rencontrent pas De plus le r seau Internet rend les transactions anonymes Comment dans ce contexte garantir le libre consentement non vici des parties comment ce consentement peut il s exprimer l o l crit papier n existe pas et o les parties se retrouvent seules devant leur cran parfois des milliers de kilom tres de distance Enfin comment d terminer le lieu de formation du contrat qui permettra de d terminer par la suite la loi applicable la forme du contrat voir parfois la loi applicable au fond C est l ensemble de ces questions que nous allons r pondre dans le cadre de cette deuxi me partie tudiant l impact de Internet sur les caract res traditionnels de l acceptation et leurs cons quences pour la formation du contrat de vente en ligne et surtout la protection de la partie faible au contrat le consommateur Dans ce but nous consacrerons un premier chapitre aux conditions de l acceptation en ligne et un deuxi me chapitre aux modalit s de c
93. pacit Les mineurs non mancip s et les majeurs prot g s vont pouvoir conclure des contrats condition d tre repr sent s ou assist s Les incapables qui vont pouvoir tre repr sent s ne vont pas pouvoir contracter par eux m mes un repr sentant tuteur ou administrateur l gal sera d sign pour signer le contrat en leur nom Les incapables pouvant tre assist s ont besoin de l autorisation d une autre personne g n ralement un curateur pour pouvoir conclure un contrat Si les mineurs non mancip s sont syst matiquement plac s sous le syst me de la repr sentation les majeurs incapables pourront tre soit repr sent s soit assist s L incapacit peut tre plus ou moins tendue Lorsqu elle est g n rale elle s applique en principe tous les actes juridiques Elle frappera en g n ral tout incapable repr sent notamment les mineurs non mancip s Cependant il existe des exceptions qui sont directement dict es par la loi Elles concernent certains actes pr vus par des textes particuliers ou les cas o les usages autorisent les mineurs agir eux m mes les actes de la vie courante La question qui se pose alors est celle de savoir ce qu est un acte d la vie courante dans l re num rique Celui ci est d cris par les auteurs comme tant d une importance minime T l charger un logiciel pourrait tre consid r comme un acte de la vie courante surtout vu la pr cocit
94. ponsable du traitement d informer de mani re claire et compl te la personne qui utilise le r seau de l action consistant stocker dans son terminal de connexion des informations de leur finalit et de la mani re de s y opposer Au m me titre que les informations obligatoires devant appara tre sur le site marchand ces informations doivent appara tre clairement Cela sera le plus souvent fait gr ce la pr sence d un onglet confidentialit ou un lien hypertexte renvoyant la politique du site en la mati re 2 Le droit d acc s du consommateur ses donn es personnelles transmises dans le cadre d une r ponse une offre en ligne Selon la loi pr cit e toute personne justifiant de son identit a le droit d interroger les organismes mettant en uvre des traitements de donn es personnelles dans le but de savoir si ces traitements portent sur des informations caract re personnel nominatives les concernant ainsi que sur la finalit de ces traitements Ainsi tout consommateur donc la possibilit d acc der aux informations transmises lors de la commande d un objet en ligne notamment au moment de remplir le formulaire de commande La seule exigence est qu il justifie son identit Cependant 1l faut pr ciser que l exercice du droit d acc s sur Internet est troitement li l obligation d information du vendeur ou du responsable de site En effet d une part ce droit d acc s ai
95. r sa perception dans tous les ordres juridiques au sein desquels son offre sera accessible Cela risque de constituer un frein de taille au commerce lectronique m me pour les internautes les plus chevronn s Enfin il faut pr ciser qu apr s la d cision du Tribunal de Grande Instance de Paris de se d clarer comp tent pour juger de cette affaire c est la Cours d Appel de Paris qui vient de rendre les m mes conclusions Dans cette affaire La juridiction de premi re instance avait d clar que la mise disposition du public d un site de vente aux ench res d objets nazis qui peut tre vu et re u sur le territoire national et auquel l internaute peut acc der du fait de la simple existence d un lien informatique search caract rise l l ment de publicit qui constitue le d lit d apologie de crime de guerre et ce sans besoin que l internaute soit sp cialement d march par le propri taire du site Les juges d appels se sont propos s dans le m me sens dans un arr t du 17 mars 2004 Les m mes critiques que celles faites lors de l affaire Yahoo peuvent se retrouver ici Le crit re du lieu d h bergement du site pourrait constituer un crit re de rattachement afin de d terminer la loi comp tente cependant ce crit re peut sembler trop restreint et surtout peu protecteur du consommateur fran ais notamment qui pourrait se voir appliquer une l gislation moins favorable En revanche le cr
96. r ant propose des produits en ligne il est en tat d offre dite permanente En effet Les sites marchands renouvellent r guli rement leurs offres compte tenu de la tr s grande capacit de comparaison avec les offres de sites concurrents qui sont la disposition du consommateur sur le r seau L offre en ligne est sp cifique du fait de son support elle est pr sente en permanence sur le site A et a pour vocation de toucher un maximum de personnes en France et dans le monde entier B A Les questions pos es par une offre permanente L offre en ligne ne peut tre consid r e comme traditionnelle La tr s grande concurrence qui r gne sur le r seau Internet contraint les vendeurs faire preuve de cr ativit afin que leurs offres soient affich es en permanence et surtout comp titives Cependant il est de la vocation d une offre en ligne ou non d tre retir e une fois accept e le contrat tant valablement form Malgr tout certaines peuvent tre oubli es quelles en sont les cons quences juridiques 1 Sp cificit de l offre en ligne une offre permanente Des sites marchands comme www Ebay fr offrent tous les jours des offres de biens ou de services S ajoutent cela les entreprises commerciales qui sont de plus en plus nombreuses profiter de la formidable opportunit qu offre Internet pour se faire conna tre et proposer leurs produits partout dans le monde DeOIT TIC
97. r chapitre de cette partie que tout ne pouvait tre vendu sur Internet or il est fr quent que les internautes re oivent dans leur boites aux lettres des offres commerciales pour des produits dont la vente est illicite ou prohib e en France ou la publicit interdite Prenons l exemple des m dicaments selon le code de la sant publique la publicit de m dicaments aupr s du grand public ne peut concerner que des m dicaments qui ne sont pas soumis prescription obligatoire ni remboursables par les r gimes obligatoires d assurance maladie Or il est courant de recevoir des offres pour des m dicaments distribu s ou non en France l offre proposant le plus souvent la possibilit d acqu rir ce produit sans ordonnance Ces publicit s sont illicites et bien souvent non sollicit es par les internautes Fleurissent dans les boites aux lettres des offres commerciales pour des produits et services en tout genre pour perdre du poids pour acqu rir des produits miracles non disponibles en France ou encore des services caract re pornographique Le contenu de ces messages n est pas ill gal en soi mais de tels messages constituent une atteinte la protection des donn es personnelles du consommateur dont l adresse de courrier lectronique aura t transmise ou collect e contre sa volont Il est donc devenu urgent d intervenir afin de pr venir le ph nom ne dit du Spamming c est dire l envoi intempestif d
98. r rectifier ou effacer ses donn es 3 Le droit de rectification des donn es personnelles transmises par le consommateur Toute personne physique justifiant de son identit doit pouvoir demander la rectification ou l effacement des ses donn es si celles ci sont incompl tes ou p rim es Le responsable du traitement doit alors justifier au demandeur qu il a effectu les op rations demand es En cas de contestation la charge de la preuve lui incombera Cette disposition est tr s protectrice des individus Il faut tout de m me nuancer car si les informations contest es ont t communiqu es par la personne concern e ou avec son accord ce sera elle d tablir que les informations ne correspondent pas la r alit B La protection des donn es personnelles des consommateurs sur Internet d un point de vue international Au moment de la multiplication des changes rapides d informations par Internet la directive europ enne du 24 octobre 1995 et maintenant le chapitre 12 de la loi du 6 ao t 2004 posent le principe selon lequel les donn es personnelles ne peuvent tre transf r es hors union europ enne que si le destinataire des donn es ou le pays de destination assurent un niveau de protection ad quat l article 47 loi de 2004 article 40 de la loi du 6 ao t 2004 NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur A ce titre l a
99. r sur les qualit s du bien Les informations relatives au processus de commande par leur transparence vitent que l acheteur ne fasse d erreur sur le produit et lui offrent notamment la possibilit de corriger ses choix De mani re classique le contrat pourrait tre annul si l acheteur arrivait prouver qu il a t victime d erreur de dol ou de violence 1 L erreur sur les qualit s substantielles de la chose mise en ligne ou sur la personne du commer ant Rapport CNIL 1996 Voix image et protection des donn es Documentation fran aise p 50 NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur L erreur est une fausse appr ciation de la r alit c est dire qu elle consiste croire vrai ce qui est faux et vice et versa Cependant cette notion n est pas si simple appr hender ce qui appelle la sanction la nullit du contrat c est que ce que croyait l acheteur n est pas conforme la r alit c est sa conviction qui compte Dans le domaine de l lectronique et de l immat riel la notion d erreur devient complexe notamment en mati re de preuve des faits En cas de litige la r alit prendre en compte sera celle que le juge peut appr hender au moment ou il va statuer Or un site Internet est facilement modifiable posteriori Le responsable du site peut donc effacer ou modifier le prix ou n
100. rmation du vendeur 21 CHAPITRE 2 23 La protection du consommateur dans le contexte international de l Internet 23 Section 1 Une information obligatoire l gard du consommateur nuanc e en fonction des pays concern s 24 1 Le cas du cyber commer ant install en France 24 2 Le cas du cyber commer ant install dans un pays de l union europ enne 24 3 Le cas d un cyber commer ant install dans un pays tiers 25 Section 2 L offre en ligne et la transmission des donn es personnelles du consommateur 26 1 Un domaine sensible tr s encadr 26 A La protection des donn es personnelles des consommateurs sur Internet d un point de vue national et communautaire 26 B La protection des donn es personnelles des consommateurs sur Internet d un point de vue international 29 2 La d licate question des offres commerciales non sollicit es 33 A La forme et le contenu de la publicit en ligne 33 B La pr vention des offres commerciales non sollicit es 34 DEUXIEME PARTIE 38 LES CONDITIONS SPECIFIQUES RELATIVES A L ACCEPTATION EN LIGNE 38 CHAPITRE 1 39 Les caract res de l acceptation en ligne 39 Section 1 Un consentement libre et clair 40 NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur 1 Les informations sur le processus de commande A La nouvelle disposition de l article 1369 1 du code civil B Un moyen de lutte contre les vice
101. rtaines circonstances Les Principes de la Sph re de s curit sont suivis de ce qui est appel les Frequently Ask questions ou questions pos es fr quemment La huiti me de ces questions a trait ces exceptions Elle reconna t que les raisons de refus de l acc s aux donn es doivent tre sp cifiques contradiction avec des int r ts publics co t de l acc s disproportionn violation d int r ts l gitimes les formules restent vagues permettant une large interpr tation de cette question Ces principes ont t abondamment critiqu s et nous adh rons ces critiques d autant plus que ces principes qui adh rent de trop loin la protection pos e par notre droit restent d application incertaine et bas e sur le volontariat L entreprise souhaitant adh rer de NOTICE Safe Harbor privacy Principles US Department of Commerce juillet 2001 NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur tels principes passe par un m canisme d autocertification qui bien qu entour de garanties laisse planer le doute La protection des donn es personnelles des consommateurs est un domaine nous l avons vu tr s encadr Les r glementations en vigueur n emp chent cependant pas certaines informations d tre v hicul es sur le r seau renseignant certains cyber commer ant sur les habitudes de consommation des consommate
102. rticle 68 de la loi nonce que le responsable du traitement peut transf rer ces donn es caract re personnel vers un autre tat n appartenant pas la communaut europ enne que si cet tat assure un niveau de protection suffisante Un tel transfert peut se rencontrer dans le cadre d une entreprise internationale ayant un si ge en France mais dont les fichiers sont centralis s au si ge international situ par exemple aux Etats Unis L entreprise fran aise devra bien s r s acquitter de ses obligations aupr s de la CNIL et d clarer les fichiers constitu s notamment ceux contenant les coordonn es des consommateurs mais le transfert de ce fichier ne sera autoris que si le si ge tranger assure une politique de protection des donn es suffisante Le texte pose toutefois des d rogations ce principe autorisant le transfert des donn es si la personne vis e a express ment donn son consentement au transfert ou si ce transfert correspond des conditions strictement d limit es Le droit international a envisag des solutions qui cependant restent insuffisantes du point de vue de la protection du consommateur 1 Le consentement express du consommateur au transfert de ses donn es personnelles vers un pays hors Union Europ enne Le consommateur peut autoriser express ment que ses donn es soient transmises dans 2 2 2 1 un tat tiers notamment en dehors de la Communaut europ enne Comment peut s exprimer c
103. s que peut on vendre concr tement sur Internet A Internet nous l avons d j voqu est un r seau sans fronti re or les l gislations diff rent d un pays l autre l objet du contrat licite dans un pays peut tre illicite dans un autre Comment surmonter ces difficult s Quelle loi s applique alors Nous allons nous efforcer de r pondre dans ce paragraphe ces diff rentes questions notamment le code de la consommation les Echos 18 mai 2000 chercher NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur A Les caract res de l objet L objet du contrat est ce quoi le d biteur est tenu envers le cr ancier Dans un contrat synallagmatique comme le contrat de vente qui fait na tre la charge des parties des obligations r ciproques pour le vendeur il s agira de livrer la chose conforme l offre faite et pour l acheteur d en payer le prix l objet est donc double Cet objet doit correspondre diff rentes caract ristiques pour que le contrat soit valablement form Il doit tre d termin ou d terminable 1 et licite 2 1 La d termination de l objet dans le contrat de vente en ligne Selon l article 1129 du code civil Il faut que l obligation ait pour objet une chose au moins d termin e quant son esp ce La quotit de la chose peut tre incertaine pourvu qu elle puisse tre d term
104. s Loi pour la Confiance en l Economie Num rique du 21 juin 2004 L2004 575 Loi du 6 ao t 2004 relative la protection des personnes physiques l gard des traitements de donn es caract re personnel modifiant la loi du 06 01 1978 Articles Contrats Responsabilit et s curit sur Internet commentaires des dispositions de la Loi pour la Confiance en l Economie Num rique par Ma tre Naftalski Avocat la Cour Revue Lamy droit des Affaires juillet 2004 Loi pour la confiance en l conomie num rique examen du nouveau r gime de commerce lectronique par Ma tre Verbiest avocat la Cour 30 juillet 2004 SITES INTERNETS www cnil fr www telecom gouv fr www legifance gouv fr wWww internet gouv fr www ccip fr www droit technologie org NeOIT TIC
105. s du consentement 2 Les conditions g n rales de vente en ligne A La prohibition des clauses abusives Section 2 La capacit de contracter des parties 1 Le probl me de l authentification des parties A L interdiction pour les mineurs et les majeurs incapables de conclure un contrat B L acc s limit certains sites en raison de son contenu 2 Les solutions envisag es A La signature lectronique B L identification par num ro de carte bancaire C L autorit de certification D Le contr le parental CHAPITRE 2 Les modalit s de l acceptation de l offre en ligne par le consommateur Section 1 Vers un consentement en deux tapes 1 la n cessit d un consentement non quivoque A Le principe le silence ne vaut pas acceptation B Le danger du consentement par simple clic 2 Un syst me renforc la n cessaire confirmation du consentement A Les dispositions de l article 1369 2 du Code civil A14 2 LCEN B La valeur du consentement informatique par double clic Section 2 Le moment et le lieu de l acceptation 1 Application de la th orie classique des contrats de vente distance de droit commun A Les int r ts attach s au moment et au lieu de formation du contrat B Les diff rentes th ories et positions jurisprudentielles sur la question 2 Confrontation de ces th ories la vente en
106. s le sont dans le cadre de la conclusion du contrat de vente et qu elles rentrent donc dans l exception La question est d autant plus importante que ces donn es vont tre envoy es dans un pays tiers 3 La notion de protection ad quat La facilit des flux transfronti res avec Internet met en avant les risques encourus par les consommateurs europ ens notamment du fait des disparit s entre les r gimes de protection juridique des donn es personnelles dans les diff rents pays du monde notamment avec les Etats Unis La directive europ enne du 24 octobre 1995 transpos e en droit fran ais par la loi du 6 ao t 2004 fait obligation aux tats membres de veiller ce que les transferts de donn es personnels vers un pays tiers n aient lieu que si ce pays assure un niveau de protection ad quat Pour apaiser les diff rentes inqui tudes en la mati re les Etats Unis ont mis en place un syst me dit de Safe Harbor Principles Ceux ci ont pour objectif d assurer une protection ad quate en posant un code de conduite en mati re de transfert de donn es caract re personnel l article 25 de la directive 95 46 CE NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Ces principes de la sph re de s curit labor s d s 1998 visent d finir un niveau de protection proche de celui de notre directive europ enne donc ad quat
107. se dans son rapport la mise en place de labels sorte de marques de qualit qui seraient d livr es par des organismes professionnels ou des associations de consommateurs et qui attesteraient de l honorabilit des sites concern s Ce label pourrait tre retir si le responsable du site venait tre d loyal l gard du consommateur Assembl e g n rale des Nations Unies commission g n rale des nations unies pour le droit commercial international trente septi me session New York 14 juin 2 juillet 2004 Consultable sous http www internet gouv fr DeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur En mati re de protection du consommateur une autre information devrait appara tre sur le site marchand l utilisation par le responsable du site de cookies ce sont des fichiers qui sont stock s sur le disque dur de l internaute et qui permettent au serveur de le reconna tre lorsque linternaute reviens sur le site Quel r gime s applique ces espions Le consommateur doit il craindre pour ses donn es personnelles Section 2 L offre en ligne et la transmission des donn es personnelles du consommateur Selon la CNIL constitue des donn es caract re personnel toute information relative une personne physique identifi e ou qui peut tre identifi e directement ou indirectement par r f
108. ses en uvre par la soci t Yahoo inc Pour interdire l acc s aux internautes op rant partir du territoire fran ais des rubriques qui pourraient tre jug es illicites par les autorit s judiciaires fran aises Du point de vue du droit international priv dans cette affaire le Tribunal de Grande Instance de Paris tait il comp tent et pouvait il appliquer le droit fran ais Selon le juge la simple visualisation est une faute sur le territoire fran ais ce qui cause un dommage au demandeur ce qui justifie l intervention de tribunaux fran ais Association Union des Etudiants Juifs de France et la ligue contre le racisme et l antis mitisme contre Yahoo incorporation et Yahoo France tribunal de Grande instance de Paris ordonnance de r f r du 11 ao t 2000 Ordonnance du 20 mai 2000 la simple visualisation en France de tels objets constitue une violation de l article R 645 1 du code p nal et donc un trouble l ordre public interne en outre cette visualisation cause l vidence un dommage en France aux associations demanderesses NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Cette d cision est justifi e par le fait qu une simple connexion au site d ench res de Yahoo r alis e partir d un poste situ en France permet la soci t de savoir qu elle s adresse un public fran ais
109. soient encore pr vus A ce stade le contrat appara t encore comme une perspective assez lointaine L offre se distingue donc par sa pr cision et sa fermet L offre en ligne ne d roge pas ces deux conditions essentielles l Internet n est pas comme certains profanes le pensent une zone de non droit Le droit commun des contrats va trouver s appliquer en mati re de contrat en ligne mais va n cessiter certaines adaptations du droit la pratique et la mise en place de conditions sp cifiques En effet en mati re d offres en ligne certaines questions fondamentales se posent quant l application des traditionnelles conditions de l offre dans le domaine particulier de l Internet et des r seaux Le but de cette partie est de lever le voile sur les conditions sp cifiques pos es par les textes et la pratique n cessaires l volution du droit dans ce domaine Dans un premier chapitre nous nous attacherons l tude des caract res de l offre dans le contrat de vente en ligne et nous verrons l ad quation entre les conditions traditionnelles de l offre n cessaires la formation du contrat et les exigences et sp cificit s d une offre d mat rialis e Notre deuxi me chapitre sera consacr plus sp cifiquement la protection du consommateur partie faible au contrat NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur CHAPIT
110. sonnelles du consommateur est un domaine sensible tr s encadr notamment du point de vue national et communautaire A En mati re internationale des mesures ont t mises en place mais elles ne restent gu re convaincantes du point de vue de la protection des consommateurs B A La protection des donn es personnelles des consommateurs sur Internet d un point de vue national et communautaire Commission Nationale de l informatique et des Libert s Projet de loi de transposition de la directive du 24 octobre 1995 sur la protection des donn es personnelles Internet Protocole NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur La France avait fait figure de pr curseur en mati re de protection des donn es personnelles et ceci bien avant l av nement de l Internet La loi du 6 janvier 1978 dite Informatique et libert s mettait en avant le droit des individus tre inform s de tout traitement de leurs donn es personnelles Cependant avec la transposition de la directive du 24 octobre 1995 cette loi devait tre amend e Depuis le 6 ao t 2004 la loi relative la protection des personnes physiques l gard des traitements de donn es caract re personnel transpose enfin la directive communautaire du 24 octobre 1995 et modifie la loi du 6 janvier 1978 relative l informatique aux fichiers et aux libert s Cette loi est imm di
111. ssist doit cependant tre nuanc e dans deux cas En cas d existence d une l sion c est dire d une perte p cuniaire en cas d absence de l sion dans le contrat celui ci va devenir inattaquable malgr l irr gularit qui l entache du fait de l incapacit d un des cocontractants Cela se justifie par le fait qu en concluant une affaire normale l incapable a d montr ses capacit s d fendre ses int r ts Il n est plus besoin de lui accorder la protection l gale En cas de dissimulation frauduleuse de l incapacit selon l article 1307 du code civil la simple d claration de majorit faite par le mineur ne fait pas obstacle au prononc de la nullit moins de fournir un acte de naissance falsifi par exemple Dans ce cas il y aurait faute de l incapable et l annulation du contrat entra nerait un pr judice pour le vendeur L authentification de l acheteur est donc primordiale pour que le contrat de vente soit valablement form Cependant le contexte d Internet rend difficile cette authentification Le vendeur ne peut jamais tre r ellement sur que la personne qui r pond son offre et consent bien la capacit de le faire B L acc s limit certains sites en raison de son contenu Internet est le m dia de r f rence aupr s de jeunes du fait de son interactivit et de la diversit des informations et des contenus Cependant certains sites vont proposer des
112. suffisamment pr cise et ferme pour que l internaute int ress sache quoi s engager et contracte en toute connaissance de cause Le vendeur doit galement d montrer son intention d tre li en cas d acceptation par l internaute Contrat lectronique CEFACT mars 2000 article 3 2 1 un message constitue une offre s il inclut une proposition de conclure le contrat adress e une ou plusieurs personnes sp cifiques la proposition tant suffisamment d finie et indiquant l intention de l offrant d tre li en cas d acceptation NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur 2 Un concept s appliquant aux contrats intuitu personae en droit fran ais En droit positif fran ais la jurisprudence rappelle que l invitation entrer en pourparlers est un concept qui ne trouve s appliquer que dans les contrats intuitu personae c est dire conclu en en fonction des caract ristiques de la partie contractante ses capacit s professionnelles son savoir faire Ce type de contrat semble priori exclu en mati re de relations contractuelles par le r seau Internet En effet le contrat de vente en ligne nous l avons vu en Introduction s analyse comme un contrat distance entre absents L internaute du fait de la l gislation protectrice en mati re de contrats distance dispose d un certain no
113. t dire au lieu de localisation de l acceptation Ces deux th ories sont favorables aux consommateurs partie faible au contrat Mais on ne doit pas ignorer les solutions pratiques ces questions mises par la jurisprudence 3 La position jurisprudentielle Traditionnellement pour la Cour de Cassation la question de la localisation du contrat tait consid r e comme une question de fait laiss e l appr ciation des juges su fond Mais par un arr t de la chambre des requ tes de 1932 elle y a vu une question de droit et semble avoir consacr la th orie de l mission Cependant d autres d cisions ont d cid que la date et le lieu de formation du contrat doivent tre d termin es simultan ment et selon le m me crit re il n y pas de dissociation en les deux mais la Cour ne pose aucune r gle de principe Les juges appliquent tant t le principe de l mission tant t celui de la r ception mais la premi re solution semble constante en ce qui concerne le lieu de formation et la d signation du tribunal comp tent Ces questions ont fait couler beaucoup d encre par leur importance et les enjeux qui s en d gagent En droit de l Internet et plus particuli rement en mati re de commerce lectronique la question rev t la m me importance On peut se demander toutefois si les r gles qui semblent se d gager savoir la th orie de l mission sont adapt es au commerce lectronique et son
114. t consid r e comme nationale ou internationale et quelles mesures devrait ils alors prendre pour prot ger leurs droits notamment en cas de litige Ces mesures nationales europ ennes ou internationales concourent un seul but la protection du consommateur en assurant la s curit juridique la transparence et la confiance dans le commerce lectronique Selon certains membres du groupe de travail ces mesures sont jug es trop rigides impliquant une immixtion excessive pouvant porter atteint certaines pratiques commerciales existantes d autant plus que les op rations commerciales effectu es dans un environnement non lectroniques n taient pas soumises des obligations similaires Enfin 1l a t galement retenu que sur les sites d ench res en ligne notamment vendeurs et acheteurs avaient l habitude de s identifier l aide de pseudonymes pendant la phase de n gociation Les divergences restent importantes en la mati re la meilleure s curit pour le consommateur d sireux de contracter en ligne tant de faire attention aux sites sur lesquels il porte son choix pr f rant peut tre les sites en FR o la l gislation fran aise est applicable le FR tant un crit re de rattachement au territoire fran ais et donc la loi fran aise Une autre solution t pr conis e par le Conseil d Etat dans son rapport Internet et les r seaux num riques Le conseil d Etat pr coni
115. t des modes d emploi en japonais au Japon Article 2 alin a 1 de la loi du 4 ao t 1994 Lorsque le consommateur r side en France ou lorsque le bien ou l un des biens est situ sur le territoire fran ais l offre est r dig e en langue fran aise L offre est en outre r dig e au choix du consommateur dans la langue ou l une des langues de l Etat membre dans lequel il r side ou dont il est ressortissant parmi les langues officielles de la Communaut europ enne Lorsqu en application des alin as qui pr c dent l offre est r dig e en deux langues le consommateur signe son choix l une ou l autre version Lorsque le bien ou l un des biens est situ dans un autre Etat membre de la Communaut europ enne que la France et que le contrat n est pas r dig dans la langue de cet Etat en application du pr sent article une traduction conforme dans cette langue est remise au consommateur 5 JOCE 4 juin 1997 n L 44 p19 voir infra NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur toujours la possibilit d interdire les livraisons sur le sol fran ais ou en refusant le paiement des cartes bancaires souscrites en France La transaction ne pourrait jamais tre r alis e B Les difficult s pos es par l Internationalit du r seau Nous avons vu que les informations concernant un produit ou un service en vente sur le r seau doivent tre
116. t pour l acheteur ou encore sur des conditions de livraison Cependant le dol n entra nera la nullit du contrat de vente en ligne que s il a t commis par l un des cocontractants la nullit sera alors consid r e comme la r paration du pr judice subi par l acheteur En mati re d Internet il pourra s agir du responsable du site personne physique ou personne morale s il s agit d un site marchand ou d une entreprise vendant ses propres produits via le web mais la question deviendra plus compliqu e sur des sites ouverts tout individu qui pourra poster librement son offre sur le site Les transactions sur Internet restent bien souvent anonymes et les parties peuvent tre internationales ce qui rend difficile l identification des parties au futur contrat Les internautes d sireux de contracter via le r seau doivent donc observer une grande prudence et garder une trace de leur passage sur le site et de l annonce en ligne afin par la suite d apporter la preuve des faits constitutifs du dol 3 La violence La violence contrairement l erreur ou au dol atteint le consentement dans son l ment de libert le cocontractant sent bien que le contrat qu il est sur le point de conclure n est pas bon mais il se r sout le conclure pour chapper un mal pire encore Pour que la violence soit retenue comme viciant le consentement il faut que le cocontractant ait t menac et prouve de la crai
117. te particulier de l Internet des solutions exorbitantes du droit commun 2 1 Le probl me de l authentification des parties Comme en droit commun la personne qui est amen e passer une commande sur Internet doit avoir la capacit juridique de contracter Lorsqu elle est majeure et qu elle n est pas sous le r gime de protection des incapables cela ne pose pas de probl me A NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Cependant compte tenu de la nature du r seau il est tr s difficile de contr ler en amont la capacit juridique de l internaute qui r pond une offre en ligne d autant plus que certains sites en raison de leur contenu vont leur tre prohib s B A L interdiction pour les mineurs et les majeurs incapables de conclure un contrat L article 1124 du code civil nonce que les mineurs non mancip s et les majeurs prot g s sont incapables de contracter Ce r gime repose sur un souci de protection contre la faiblesse ou l alt ration pr sum e de leur consentement Cependant les r gles de droit commun en mati re d incapacit sont nuanc es en fonction du mode de protection et de l tendue de l incapacit Ces nuances sont importantes car dans certains cas le consentement exprim notamment par voie lectronique pourra tre valable et former le contrat 1 Protection des incapables et tendue de leur inca
118. teriori 2 La n cessaire confirmation de la transaction par le vendeur L article 1369 2 poursuit ainsi dans son alin a 2 L auteur de l offre doit accuser r ception sans d lai injustifi et par voie lectronique de la commande qui lui a t transmise et adress e La commande la confirmation de l acceptation de l offre et l accus r ception sont consid r s comme re us lorsque les parties auxquelles ils sont adress s peuvent y avoir acc s L obligation d accuser r ception de la commande permet au consommateur d tre certain que sa commande est bien arriv e et reconnue de la m me mani re qu une lettre recommand e avec accus r ception car le plus souvent l accus r ception reprendra un r capitulatif de la commande pass e Le dispositif de l article 1369 2 du code civil impose un certain formalisme des contrats de vente en ligne qui comme les autres contrats de vente pourraient tre soumis au principe du consensualisme On comprend bien l objectif de la loi qui est de r glementer des transactions conclues au moyen d un support hors du commun mais m me si l informatique permet d all ger le formalisme des transactions moins de papier plus de rapidit il n en reste pas moins que l on peut se poser la question de la valeur d un consentement donn par voie informatique B La valeur du consentement informatique par double clic Lorsque l on regarde les textes d
119. tractuel n de l absence de n gociation Le l gislateur a pr vu dans cette situation des r gles sp cifiques qui vont s imposer au vendeur Sur Internet les clauses abusives ou l onines vont avoir tendance se d velopper plus facilement notamment par la rapidit des transactions un simple clic suffit consentir En effet en mati re de commerce lectronique les facult s de n gociation du consommateur sont quasi inexistantes on se rapproche du contrat d adh sion le commerce lectronique force la contractualisation des changes et des relations le consommateur devant adh rer aux conditions g n rales du site Ces clauses peuvent avoir pour objet ou pour effet de cr er au d triment du consommateur un d s quilibre significatif entre les droits et les obligations des parties au contrat Le code de la consommation annexe une liste de clauses consid r es comme abusives Il s agira notamment de clauses limitatives de responsabilit du vendeur comme par exemple une clause excluant ou limitant la responsabilit du professionnel en cas de dommage corporel ou de d c s du consommateur ou encore une clause l autorisant modifier unilat ralement les clauses du contrat ou les caract ristiques du produit ou enfin limitant le droit agir du consommateur en cas de litige Les soci t s P re no l fr et voyage p re no l fr ont fait parler d elles ce sujet Leurs sites proposent des bie
120. traditionnels de l acceptation le contrat va tre form par un simple clic m canisme qui comporte l gard du consommateur bien des dangers B A Le principe le silence ne vaut pas acceptation En droit commun national tout comme en droit commun international le principe est que le silence des parties ne vaut pas acceptation Un proverbe dit qui ne dit mot consent cependant en mati re contractuelle cela est contraire la s curit juridique des transactions 1 f 5 convention des nations unies sur les contrats de vente internationale de marchandises 1980 DeoIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur Ce principe s explique par le fait que l acceptation suppose nous l avons vu une volont certaine dont le silence ne peut apporter la preuve Cependant il existe en droit commun des exceptions notamment dans le cadre de relations d affaires suivies entre les parties Dans ce cas lorsque l offre a trait un contrat qui est habituellement conclu entre elles par exemple un client commande une marchandise son fournisseur habituel cela manifeste la volont de poursuivre le contrat en cours et le silence dans ce cas peut perdre son caract re quivoque De m me selon les usages commerciaux 1l se peut que le d faut de r ponse soit consid r comme une acceptation Il faut tout de m me pr ciser que de tels usages r
121. trat utilise exclusivement une ou plusieurs technique distance Est donc vis tout contrat conclu en dehors d la pr sence physique des parties De plus selon l article 14 de l arr t du 3 d cembre 1987 relatif l information du consommateur sur les prix est consid r comme soumis au r gime de la vente distance toute technique permettant au consommateur hors des lieux habituels de r ception de la client le de NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur commander un produit ou de demander la r alisation d un service Sont notamment consid r s comme des techniques de communication distance la t l matique le t l phone la vid otransmission la voie postale et la distribution d imprim s Par extension cette d finition s applique aux contrats pass s sur un site Internet Traditionnellement un change s effectue par un contrat direct et personnel la pr sence simultan e des deux contractants est la base de l engagement Dans le contrat de vente en ligne du fait de l absence des parties des questions juridiques se posent toutes les tapes du contrat de sa formation son ex cution Comment faire pour que l int grit du consentement ou la capacit de celui qui s oblige soient respect es dans la formation du contrat Peut on tout vendre sue Internet Quelles sont les garanties attach es un paiement en
122. ts essentiels de l offre va le remplir et le renvoyer par voie postale ou par t l copie Ce syst me est de loin le plus fiable en mati re de consentement car le consommateur avant de signer de fa on manuscrite la commande va pouvoir s assurer des informations contenues sur le bon cela prend plus de temps mais lui permet de reconsid rer la transaction Cette m thode bien que tr s protectrice ne correspond pas ou peu aux attentes des internautes et des professionnels sur Internet L avantage de ce m dia sa rapidit notamment est remis en cause par les voies traditionnelles emprunt es par le courrier Bien souvent nous pouvons m me dire dans la majorit des cas l acceptation de l offre par le consommateur se traduira par un simple clic sur le bouton ou l ic ne envoyer Cette expression de l acceptation est celle qui cadre le plus avec Internet et le commerce lectronique la commande va transiter en quelques secondes via le r seau et arriver chez le commer ant L offre et l acceptation se seront rencontr es et le contrat sera NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur valablement form La rapidit est ici la fois l avantage et l inconv nient majeur Conclure une transaction est enfantine extr mement rapide et les distances sont abolies cependant cette facilit risque d induire l internaute en erreur Le risqu
123. u des repr sentants l gaux afin d exercer un contr le plus ou moins strict des contenus et des sites et ceci en fonction du degr d incapacit Les logiciels dits de contr le parental fonctionnent de diff rentes fa ons Le contenu ou les sites peuvent tre filtr s par des mots cl ou une liste de sites peut tre proscrite d s le d part qui peut tre ventuellement enrichie par la suite Enfin un autre syst me peut consister en une liste des sites dits acceptables par exemple ceux ayant re u un label de la part d organismes de consommateurs Les dispositifs de contr le priori ne pourront constituer une mesure efficace de protection et surtout m me s ils permettent de restreindre l acc s certains sites marchands pour les mineurs et les incapables majeurs ce ne sera absolument pas une garantie pour le vendeur de la capacit de l acheteur CONCLUSION La question du consentement des parties est fondamentale la formation du contrat Cependant en mati re num rique garantir un consentement libre et clair est d une grande difficult et les conditions traditionnelles du droit commun se doivent d voluer et de S appliquer un m dia dont les ma tres mots sont interactivit r activit et internationalit Dans ce contexte garantir que le consommateur aura eu en main toutes les informations essentielles lui permettant de contracter en toute conscience lutter contre la facilit
124. ue de la protection du consommateur dans le cadre de l offre en ligne certains points m ritent notre attention Nous avons vu dans le premier chapitre de cette partie consacr e l offre en ligne que certaines informations devaient obligatoirement para tre sur le site Internet marchand ces informations ayant pour but d clairer le consommateur sur le vendeur et le produit propos lui permettant ainsi de conclure le contrat en toute connaissance de cause Nous avons tudi ces informations d un point de vue national mais nous ne pouvons passer cot d une tude de ces informations dites obligatoires d un point de vue international nous pla ant de ce fait du cot du vendeur tabli en Europe ou ailleurs dans le monde Section 1 De m me nous ne pouvions achever cette tude de l offre en ligne sans tudier la protection du consommateur du point de ses donn es personnelles L internaute qui surfe sur Internet laisse derri re lui des traces de son passage ces traces renseignant les responsables de sites vendeurs ou non sur ses habitudes de navigations et donc par d duction sur le type de produit qu il peut consommer Quelles mesures de protection s appliquent contre la collecte de ces donn es bien souvent l insu du consommateur Quels sont les moyens de lutte C est ce que nous essaierons de d terminer dans la deuxi me section de ce chapitre 1 Entre un professionnel et un consommateur
125. une case cet effet Cela suppose en suite que ses coordonn es soient effectivement effac es de la base de donn es L exigence de quatre conditions cumulatives rend ainsi difficile l utilisation de l opt out et garantie une meilleure protection du consommateur contre le ph nom ne du spamming Cependant pendant encore quelques mois les entreprises de commerce lectronique vont b n ficier d un r gime transitoire permettant d adapter leur politique ces nouvelles exigences Cela va constituer un travail norme pour mettre en conformit des fichiers qui taient jusque l l gaux La loi a alors pos cet effet une pr somption l utilisation de la prospection directe va pouvoir tre utilis e pendant les six prochains mois A l issue de ce d lai toutes les personnes qui n auront pas donn express ment leur consentement seront pr sum es avoir refus que leurs coordonn es puissent tre utilis es cet effet l article 22 loi 21 juin 2004 NeOIT TIC Lucile Archambault La formation du contrat de vente en ligne et la protection du consommateur CONCLUSION Cette partie a t consacr e l offre en ligne nous l avons vu les conditions traditionnelles de cette offre destin es garantir le consentement du consommateur ne sont aucunement remises en cause ici Cependant des interventions l gislatives ont t n cessaires afin d adapter le droit ce nouveau m d
126. urs Ils vont alors se servir de ces informations et notamment de l adresse lectronique pour envoyer des offres cibl es 2 La d licate question des offres commerciales non sollicit es L offre en ligne a diverses mani res d atteindre un consommateur La premi re est volontaire le consommateur va visiter diff rents sites afin de trouver un produit d termin il r pondra une offre en ligne correspondant au produit d sir La deuxi me est involontaire il s agit de la publicit sur Internet Le cyber marchand ou le responsable du site marchand va envoyer des offres par courrier lectronique un large public de consommateurs Cette m thode est l quivalente du d p t dans notre boite aux lettres d un trac publicitaire vantant les m rites d un produit Avec Internet le vendeur va ainsi pouvoir prospecter aupr s de milliers de personnes moindre co t L envoi des ces milliers de courriers lectroniques non sollicit s par les consommateurs est une source d inconv nients pour le r seau Internet mais surtout pour ses utilisateurs Il a donc fallu mettre en place des r gles sp cifiques protectrices des consommateurs A La forme et le contenu de la publicit en ligne La publicit sur Internet se caract rise de plusieurs mani res par des bandeaux publicitaires quand le consommateur est connect sur le r seau des banni res et surtout par l envoi de courriers non sollicit s Ce type de publicit

la formation du contrat de vente en ligne et la protection du

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